法理学总结

法理学在法学体系中的地位

一、法理学概念

法理学是以作为整体的法律的共同性问题和一般性问题为研究对象的一门理论法学.

二、法理学在法学体系中的地位

(一)法理学是法学的一般理论

1、一般法是法理学的研究对象。

一般法：（1）指法的整个领域，即包括宪法、民法等在内的整个法律领域，以及现行法从制定到实施的全部过程；

（2）指古今中外的一切法，法理学应是对古今中外一切类型的法律制度及其各个发展阶段情况的综合研究。

2、法理学与部门法学

法理学概括出各个部门法及其运行的共同规律、共同特征、共同范畴，从而为部门法学提供指南，为法制建设提供理论服务。

（二）法理学是法学的基础理论

法理学研究的是一般法中的普遍问题和根本问题。法理学的论题是法学和法律实践中带有根本性的问题：法是什么？法是怎样产生发展的？法有什么作用和价值？同时，法理学还要概括和阐述法学的基本范畴如法、权利义务等，是各个部门法学共同适用的。

法理学是一定时代法的精神、理念的表达。

(三)法理学是法学的方法论

方法论是指关于方法的理论和学说。法理学特别注重对法学方法的研究，其所研究的一些方法也运用于各部门法学的研究。

第一，法理学的理论对法学研究具有方法论价值。

第二，法理学方法论是法理学的重要研究内容。

（四）法理学是法学的意识形态

法理学作为法学的意识形态，它从根本上说是对法律经验的凝练和升华，体现了一个社会的法学的世界观、思维方法、价值观念、理想信念和社会选择一项等根基性、本源性内涵和洞悉。

三、法学基本方法

（一）法学研究三个基本问题：

1、应然法：回答法律应当是什么样的，关注法律的理想和价值；

2、实然法：回答法律实际是什么样的，关注的是法律规范和技术；

3、现实法：应然法要解决的是法律的道义基础和正当性，实然法使得法律的意思变得明确，现实法关注的是如果法律在道义上是正当的，在意思上是明确的，那么，这种法律在现实中真的发挥作用了吗?即现实法关注法律的作用和功能。

应然法 理想、价值 价值判断分析方法

实然法 律令、技术 逻辑和语义分析

现实法 作用、功能 社会实证分析方法

（二）法学基本方法

1、价值分析方法

法律是调整利益关系的标准，只有研究法律的价值问题，才能对法律的正当性、法律的目的、作用和社会意义等问题做出理论说明。包括价值认知和价值评价。价值分析方法就是通过认知和评价社会现象的价值属性，从而揭示、批判或确证一定的社会价值和理想的方法。

2、逻辑分析和语义分析

法律体系是一种有序的逻辑结构，并通过语言符号表达出来，如果排除对法律形式问题的研究，人们就无法理解、运用和执行法律。形式逻辑（归纳推理和演绎推理、比较分类）和辩证逻辑（从抽象上升到具体、归纳与演绎的统一，分析与综合的统一，以及逻辑的与历史的统一 ）

3、社会实证研究方法

 法律是一种社会制度，它的运行是一种社会过程，只有把法律和相关的社会事实联系起来，对法律的研究才是全面的，法律也才是真正的法律。

 社会实证研究方法是在价值中立的条件下，以对经验事实的观察为基础来建立和检验知识性命题的各种方法的总称。

三大法学派的法概念

一、自然法学派-法上之法

（一）自然法的发展

1、早期自然法观念

（1）古希腊和古罗马自然法思想

早期自然法是自然主义的自然法，几乎所有的思想家都主张必须要“和自然相一致地生活”，也是自然主义观念的表现。能够引导人们去“和自然相一致地生活”的准则是自然法。

在古希腊思想家看来，万事万物都是有规则和秩序的，不仅自然界存在着规则，社会之间、民族之间、个人之间的关系也都有它们先前已经确立的秩序。这个秩序或者叫做“自然法”，或者叫做“理性”，有待于人们用智慧去发现。

自然法作为一个比较明确的概念以及以此建构的学说，却肇始于斯多葛学派。

斯多葛学派所说的“自然”不是严格意义上的自然界，而是某种和谐的秩序；不仅是事物的秩序，也是人的理性。人的理性是自然的一部分，理性支配宇宙，人作为宇宙的一部分也受理性的支配。理性是适用于所有的人并使所有的人能够平等地、协调地生活在一起的支配原则。因此，按照理性去生活，就是自然地生活。自然法就是理性法。它构成了现实法和正义的基础。斯多葛学派还主张，一切人都是平等的，即使人们的地位、天赋和财富等方面不可避免地存在着差别，但人人至少都有要求维护人的尊严的起码权利，正义要求法律应当认可这些权利并保护这些权利。

古罗马：市民法、万民法

万民法不仅承认罗马人享有独立的权利，而且承认非罗马人享有与罗马人平等的人格权、人身权、财产权和诉讼权利。在此意义上，万民法概念与自然法概念是同义的。

（2）早期的自然法学的特征：

①法有自然法与人定法之分。

②自然法的本质是正确的理性。

人区别于自然界其他动物的特征在于他具有理性，理性使人结合成全社会。因此，理性法就是自然法。理性的力量在于它规定什么是正确的、善的，什么是错误的、恶的。人类必须遵循理性的命令，制定具体的法律，“‘法’是根据于自然的最高理性，它规定哪些事应该做，哪些事不应该做。当这种理性的人类的思维中确立下来，它就是法律”

③自然法是正义的基础。

凡是正义的，才是善的和理性的，正确的理性指明了善与恶，规定了正当的行为与非正当的原则界限，因而为正义奠定了基础，作为人类行为规则的法律必须体现正义即正确的理性，非正义的法律是无效的。

④不符合自然法的人定法是无效的。

2、中世纪的神学主义自然法

自然法的典型代表是托马斯.阿奎那。他的自然法学说融合了奥古斯丁的神学法律思想与亚里士多德的自然主义自然法思想而成，阿奎那把法分人永恒法、自然法、人定法和神法四种 。

阿奎那的自然法学说富于创造性，而且自成体系。这种自然法学说的新意，主要有这么几点：其一，自然已不再是最高的法。 “自然法是理性动物对永恒法的参与”。这就是说，现在，自然法成为人定法通向永恒法的桥梁；自然法是表现上帝与人之间关系的那一部分的永恒法。其二，从内容上，自然法肯定了人的独立存在的地位，在以往的、尤其古希腊人的自然法理论中，人的独立地位到极大的漠视，人自身的属性几乎是消逝了。阿奎那的自然法学说的重要贡献之一，在于它把人的本性作为自然法的基本规定。保全人的生命、维持人的各种本能和维持社会生活秩序是与自然的倾向和上帝的意愿相一致的。其三，自然法具有一定程度的可变性，传统的自然法均属绝对的自然法，认为自然法在时间上与空间上永远不变，人们对它丝毫无能为力。但是，阿奎那则第一次宣布，随着时间的推移，神法和人法都有可能甚至有必要对自然法加以“补充”。

3、近代古典自然法思想的推进与特征

中世纪后期，随着促使欧洲封建社会解体的社会力量的出现和壮大，伴随着文艺复兴、宗教改革运动、商品经济的发展，自然法成为政治革命的理论武器。格老秀斯、霍布斯、普芬道夫、斯宾诺莎、洛克、孟德斯鸠、卢梭等启蒙思想家高举“自然法”和“自然权利”的旗帜，参与资产阶级推翻封建统治的伟大斗争。

三个阶段

（1）古典自然法理论有五个显著特征：

1）理性主义。古典自然法论者把自然法归之于理性，或认为理性是自然法的核心。例如，霍布斯指出，自然法来自人的理性，是每一个人基于理性就可以理解和同意的。洛克说，自然法就是理性，这天然合理，教导着遵从理性的人类。所谓“理性”，是指人类的一种自然的能力，是行为或信仰的正当理由，评判善恶是非的根本标准。把自然法视为理性的建构，意味着自然法是绝对有效的、不证自明的、一贯的和必然的，即使上帝也不能必变。

2）个人主义。即以个人为中心，以个人主义为其价值观念。个人主义是基于有关个体与集体、个人与社会以及两者之关系的一个特殊观念。这种观念认为，集体和社会是由个体组成，个体是集体和社会存在的基础和前提，也是组成社会和集体的目的和发展目标，因而个人对集体、社会及其政治代表拥有优先权。这种观念还认为，个人本质上是他自己或其能力的私有者，并不欠社会任何东西。末经个人的同意不能受制于人，社会没有剥夺个人自由和财产的任何权力，国家对个人的干预必须是最低限度的。由此可以看出，在自然法理论中，个人主义实质是呼唤个尾解放、独立和自由。

3）激进主义。为个人的诸种权利做辩护，为革命制造成舆论。自然法学家认为：自然权利是每一个人行而有之、不可或缺、不容剥夺的。这些权利具有超越政治领域和法律领域的本性，不是政治权威或立法机关所赋予，但却必须由他们所承认与宣告。宣布只是对这些权利的郑重肯定而已，人的自然权利包括自由、平等、博爱、财产、安全、反抗等权利。进入20世纪以后，“自然权利“这一概念逐渐被”人权“概念所取代，其内容也不断丰富。

4）分权主义。古典自然法学家，尤其是洛克和孟德斯鸠认为，一切有权力的人都有容易滥用权力，都容易把权力运用到极限，一直到遇有界线的地方为止，无限制的权力必然摧毁人民的自由和权利，为防止政府滥用权力必须将权力依其职能划分为相对独立的各个部分，分别由不同的机关行使，以此达到权力制约权力之目的。

5）社会契约论。对社会契约论，古典自然法学家霍布斯、孟德斯鸠、洛克、卢梭等人的见解在形式上和具体表述上存在着较大差异，他们的基本思想大致如下：（1）人生而是自由和平等的，但在自然状态下却难以维护，唯有通过协议组成社会或国家，才能保障大家的自由和平等；（2）国家产生于社会契约，国家的根本目的和任务应当是保障每个缔约者的人身、财富、尊严等自然权利，（3）法律是基于每个社会成员的协商而制定的契约，而不是依靠权力强加于人的命令；（4）合法的政府和权力源自法律（契约），政府权力只能在法律（契约）预设的范围内行使，末经人民（缔约者）的同意，不得行使强制权力；（5）公民守法的道德基础在于公民工是契约的当事人，有履行诺言的道德义务；（6）人是带着自然权利加入社会和国家的，在他们加入社会和国家的时候，他们让渡了自己折权利，但始终保留收回让渡出去之权利的权利。（7）公民进入社会是为了使自己的权利得到更好的保护。对国家和法律的服从是以取得国家和法律的保护，公民可以收回对国家和法律的承认和服从。（8）作为社会契约的产物，政府是为公众的幸福而存在的，当政府严重损害公利益时，对它进行革命是正当的。

4、现代自然法学的复兴

自然法学说在19世纪遭到了法律实证主义的批判，法律实证主义观点认为：自然法是虚构的、不真实的。在实证主义的影响下，自然法思想衰落了近百年 。

（1）自然法复兴原因：

1）自然法本身可作为工具或武器。一定意义上说，“自然法”是对任何不正义法的一种对抗。对于不满现存政治法律制度或要求变革现存法律秩序的人，“自然法”是最好的武器之一；代表资产阶级根本利益的法官需要“自然法”。资本主义国家的法是实现资产阶级专政，维护资本主义制度的工具。对于资产阶级来说，法即应当具有严格性，又具有可变性。当法官们能够运用现成的法条来实现他们的目的时，他们打出分析实证主义的招牌，强调法的严格性。当他们感到现成法条不能实现他们的现成目的，需要作灵活解释或用道德原则和抽象理性来补充时，他们就打出自然法的招牌，强调法的可变性。