论冲突规范在国际私法中的地位和作用

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浅谈冲突规范在国际税法的地位和作用

作者：郭冠林

来源：《商情》2017年第36期

【摘要】中国的涉外民商事法律关系适用于何种法律，常常需要参考冲突规范。在国际税收法律中冲突规范是很重要的部分，起着重要的作用，尤其是对国际经济交流与合作方面，可以产生重大的影响。本文首先阐述了冲突规范和国际税法中的含义、分析了国际税法中的冲突类型，然后介绍了冲突规范在国际税法体系中的地位和影响，为论文研究提供科学指导。

【关键词】冲突规范 国际税法

冲突规范是处理涉外税收争议的一种方式，是根据国际私法推导而出的，确定涉外民商事法律关系及其所适用的法律类型。因此分析冲突规范在国际税法中的地位和作用便显得尤为重要。中国经济应该如何应对跨国涉外业务事件的国际税法关系，值得我们深思。本文介绍冲突规范在国际税法中的地位和影响主要从以下几个方面出发：冲突规范的含义、冲突的类别、冲突规范的地位和意义如何在国际税法体系中体现等等，从而为相关研究提供科学的指导，具体表达如下：

一、国际税法中冲突规范

（一）冲突规范

冲突规范，也叫做法律适用规范或法律的选择标准，衍生于国际私法。是指国际条约规定的国内立法，或表示某种国际民事关系应该使用什么样的法律规范。在传统意义上，冲突规范指的是在处理法律关系上时的特殊规范，广义上说，冲突规范在处理涉外民事经济关系时的管辖权。

（二）国际税收法律中的冲突规范

在国际税法中的冲突规范是指在处理国际税收法律关系时，指定应该由哪一个国家征税的各种规范的统称。由于经济全球化的不断发展，国际经济和贸易正蓬勃向上，而由此产生的经济税法问题也越来越突出，因为需要一种能处理这种现象的经济规范，从而解决国际贸易间的税收关系和涉外税收争端。而这种现象刚好可以利用国际税法中的冲突规范来解决，由于国内和涉外交税均确定了缴税国，所以对与维护国际间的公平贸易、各个国家的缴税权利方面，具有积极向上的促进作用。

企业导报２０１５年第６期　

论国际统一实体规范在国际私法中的地位　

口刘蒋西子　

（华中师范大学法学院，武汉４３００７９）　

摘要：国际私法的范围历来为学者们所争论，而争论的焦点多在于是否应将国际统一实体规范纳入国际私法的范围之中。　

从国际私法的调整对象、调整方法、中心任务、发展状况以及国际统一实体规范与冲突规范的关系分析，国际私法的范围理应包括　

国际统一实体规范。　

关键词：国际统一实体规范；冲突规范；国际私法；范围　

一、国际私法范围之争　

对国际私法的范围历来有多种解读，本文仅讨论其通常意　

义即国际私法的内容范围，也即国际私法应该包括哪些基本规　

范。对此，中外学者众说纷纭，争论己久。　

放眼国外，以德日学者为代表，认为国际私法的全部任务　

在于解决在涉外民商事法律关系中适用何种法律关系的问题，　

故国际私法应仅仅包括冲突规范。而英美普通法系学者则从实　

用主义的角度出发，主张国际私法应囊括管辖权规范、冲突规　

范、承认和执行外国法院判决三种规范。以法国学者为代表，强　

调国籍问题的重要性，依次研究权利主体、权利行使和权利的　

承认，故法国学者认为国际私法的范围应包括国籍规范、外国　

人法律地位规范、冲突规范以及涉外民事诉讼的管辖权规范。　

前苏联和东欧地区的学者则尤其强调统一实体规范之地位，认　

为国际私法应囊括规定外国人法律地位的规范、冲突规范、调　

整涉外民商事法律关系的国际统一实体规范以及国际民事诉　

讼程序规范与国际商事仲裁规范。　

而回归国内，有关国际私法范围的学说，大致可分为“小”、　“中”、“大’，三类观点。“小国际私法’’学说以董力坤教授为代表，　

认为国际私法只应解决法律适用问题，故其只应包含冲突规　

范。“中国际私法’侧介于“大　小”之间，说法较为折中，认为应　

将冲突规范、统一实体规范囊括在国际私法之中。“大国际私　

法”则在“中国际私法”的基础之上囊括入国内法中专门用于调　

整涉外民商事法律关系的实体规范，其范围最大，也是当今学　

ｔ，ｍ，Ｊ占缸金　。。。。。。。‘。。。‘。。。。。’。。。　－、　２０１３・１２（中）　◆理论新探　论统一实体法规范在国际私法中的地位　谢佳　摘要统一实体法规范是国际私法的重要组成部分，它与冲突规范都是以解决法律适用为目的，只是调整方式有所不同。　统一实体法规范是为了克服冲突规范的先天缺陷而产生，其顺应了国际经济变化的要求，虽然其自身仍存在不足，但是在　全球化的今天．统一实体法规范在国际私法中的地位必将不断提高。　关键词国际私法统一实体法规范冲突规范　作者简介：谢佳，四川大学法学院，硕士研究生，研究方向：国际法。　中图分类号：Ｄ９９　文献标识码：Ａ　文章编号：１００９－０５９２（２０１３）１２－２６５・０２　国际私法调整的是具有涉外因素的民商事法律关系，这是一　种当事人之间的权利义务关系，因而调整的依据最终必定是某一　实体法，然而由于这种权利义务关系涉及数个国家，这些国家的　法律在同一问题上的具体规定往往是不同的，而且根据其效力原　则均可适用，这就会产生法律冲突，那么要如何解决当事人之间　的权利义务关系呢？国际私法作为调整国际民商事法律关系的　基本法，采用直接调整的方法和间接调整的方法来解决当事人之　间的权利义务问题，综合运用冲突规范和统一实体法规范，对国　际民商事关法律系加以调整，最终实现国际私法的价值。统一实　体法规范是国际私法的重要组成部分，它与冲突规范都是以解决　法律适用为目的，只是调整方法有所不同。在全球化背景下，国　际私法在国际法律体系中的地位日益提升，而统一实体法规范在　国际私法中占据的地位也越来越重要。　一、统一实体法规范概述　（一）统一实体法规范的概念　统一实体法规范就是在国际条约和国际惯例中直接规定涉　外民商事法律关系当事人的具体权利义务的规范。例如《联合国　国际货物销售合同公约》、《关于统一提单的某些法律规定的国际　公约》（又称《海牙规则》）。　从国际私法调整涉外民商事法律关系的过程来看，统一实体　法规范的出现要晚于冲突规范。在ｌ９世纪末叶以前，在国际民　商事领域是没有统一的实体法规范的，有问题都只能通过冲突规　范解决，统一实体法规范的出现是资本主义市场经济迅猛发展的　结果，随着全球市场经济的发展变化，统一实体法规范调整的领　域逐步扩展，其在国际私法中的重要性日愈凸显。综合目前国际　上已经制定的统一实体法而言，主要集中在以下领域：　１．国际货物买卖。如１９８０年《联合国国际货物销售合同公　约》、１９９４年《国际统一私法协会国际商事合同通则》、及２０１０年　《国际贸易术语解释通则》等。　２．国际货物运输。如１９２４年《统一提单的某些法律规定的　国际公约》（《海牙规则》）、１９７４年《海上旅客及其行李运输雅典　公约》。　３．国际支付。２００６年《跟单信用证统一惯例》（ＵＣＰ６００）．　４．知识产权国际保护。如１９６７年《保护工业产权巴黎公约》、　１９７９年《保护文学艺术作品伯尔尼公约》。　此外国际统一实体法规范还表现在国际经济合作、国际担　保、国际电子商务等领域，随着全球化的发展，统一实体法规范调　整的领域必然会更加广泛。　（二）统一实体法规范的发展历程　统一实体法规范是国际私法发展过程中得到的最新成果，虽　然它的历史并没有冲突规范悠久，起源较晚，但是统一实体法规　范的发展势头十分的迅猛。１９世纪末叶以前，由于各国难以在　某些民商事领域达成实体法上的协调一致，冲突规范就是调整涉　外民商事法律关系的唯一手段，即通过冲突规范来确定适用何国　的法律，并最终确定当事人之间的权利义务关系。因此，可以说　早起的国际私法只包括了冲突法，时至今日，仍有许多国际私法　学者将冲突法视为国际私法的同义语，由此可见冲突规范在国际　私法的地位。然而，冲突规范本身具有局限性，冲突规范仅能指　出某些民商事法律关系应该由何国的法律来处理，却不能直接确　定当事人之间的权利义务关系，它对涉外民商事法律关系的调整　缺乏明确性、预见性，只能起到间接的作用。另外，在适用中还可　能遇到许多问题，如外国法内容的查明、区际时际冲突等，会影响　其能否有效解决涉外民商事纠纷。同时，当我们运用冲突规范解　决涉外民商事纠纷时，可能会遇到找不到适用的准据法，导致纠　纷无法解决。　为了克服冲突规范在解决法律冲突中的不彻底性，更加有效　地解决涉外民商事纠纷，从１９世纪末开始，国际实践中逐渐兴起　了直接调整的方法。有关国家通过制定国际条约或者借助实践　中形成的国际惯例，把彼此某些方面的民商事法律统一起来，直　接适用于有关当事人之间的涉外民商事法律关系。统一实体法　从根本上入手，直接避免或者说是消除了法律冲突，通过更加积　极的方法去解决法律冲突问题，为涉外民商事纠纷的解决开辟了　一条新的道路。这样，作为国际私法直接调整方法的统一实体法　规范就应运而生。　一般来说，统一实体法规范的发展经历了三个阶段：　ｌ９世纪末叶以后，由于资本主义市场经济的迅猛发展，国际　社会特别是一些西方国家对外民商事交往的需求上升，需要一个　快捷有效的国际民商事法律环境，才逐渐在某些问题上找到了国　家主权利益的平衡点，这是出现了早期的如《巴黎公约》、《伯尔尼　公约》等统一实体法规范。　２０世纪初开始到第二次世界大战，统一实体法规范的调整　领域逐步扩大到贸易领域。这一时期出现了一系列统一实体法规　范的国际条约，如１９２４年《统一提单的某些法律规定的国际公　约》（《海牙规则》）。统一实体规范在贸易领域的扩展，让资本主　

２００９年９月　第２７卷第３期　太原理工大学学报（社会科学版）　Ｊｏｕｒｎａｌ　ｏｆ　Ｔａｉｙｕａｎ　Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ　ｏｆ　Ｔｅｃｈｎｏｌｏｇｙ（Ｓｏｃｉａｌ　Ｓｃｉｅｎｃｅｓ　Ｅｄｉｔｉｏｎ）　Ｓｅｐｔ．２００９　Ｖｏ１．２７　Ｎｏ．３　

论比较方法在国际私法中的地位与作用　

黄文旭　

（华东政法大学国际法学院，上海２０００４２）　

摘要：比较方法在国际私法学中的地位和作用是在国际法学的三个分支中最突出的。在很多　国家的国际私法的立法中，比较方法起到了特别大的作用。在制定国际私法统一法的过程中，比较　方法的地位和作用更为明显。因特网为比较法研究提供了丰富的法律资料，使比较法得到了蓬勃　发展，从而使国际私法趋同化走势达到了前所未有的高度。　

关键词：比较方法；比较法；国际私法；法律趋同化　中图分类号：Ｄ９９７　文献标识码：Ａ　文章编号：１００９—５８３７（２００９）０３－Ｏ０１４　０４　

国际私法主要是以涉外民事关系为调整对象，　

以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本　

的规范，同时也是包括规定外国人民事法律地位的　

规范，避免或消除法律冲突的实体规范，以及国际民　

事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门　

的名称。比较方法在国际私法学中的地位和作用是　

在国际法学的三个分支（国际公法、国际私法、国际　

经济法）中最突出的，这一点已得到很多学者的论　

证。我国著名的国际私法学李双元教授就认为，比　

较的方法对于国际私法来说，是与生俱来并具有特　

殊意义的，从其诞生起，它就直接建立在比较法的基　

础上。用比较的方法，广泛研究外国法，是它自身得　

以存在和发展的根基。ｌｌ１　以德国学者拉沛尔（Ｒａｂｅ１）　

为代表的国际私法的比较学派认为，国际私法这个　

法律部门每天要处理的都是涉及各国法律制度的一　

些问题，因而各国不但要适用自己的内国法（１ｏｃａｌ　

ｌａｗ），也要适用外国的内国法；他们在考虑自己的冲　

突法制度时，也不能不考虑有关国家的冲突法制度，