国家司法考试试卷四每日一练(2014.12.20)
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国家司法考试试卷四每日一练(2014.12.20)一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）1、根据《民事诉讼法》和司法解释的相关规定，关于级别管辖，下列哪些表述是正确的？A.级别管辖不适用管辖权异议制度B.案件被移送管辖有可能是因为受诉法院违反了级别管辖的规定而发生的C.管辖权转移制度是对级别管辖制度的变通和个别的调整D.当事人可以通过协议变更案件的级别管辖【司法部答案】BC【考点】级别管辖【答案解析】当事人只能对第一审民事案件的管辖权提出异议，只要是第一审案件，当事人既可以对地域管辖提出异议，也可以对级别管辖提出异议。
故A选项说法错误，不当选。
《级别管辖异议规定》第7条规定，当事人未依法提出管辖权异议，但受诉法院发现其没有管辖权的，应当将案件移送有管辖权的人民法院审理。
故B选项说法正确，当选。
管辖权转移在上下级法院之间进行是对级别管辖的变通和个别调整。
故C选项说法正确，当选。
协议管辖中，当事人选择法院时，不得违反级别管辖和专属管辖的规定。
故D选项说法错误，不当选。
2、甲公司签发一张汇票给乙，票面记载金额为10万元，乙取得汇票后背书转让给丙，丙取得该汇票后又背书转让给丁，但将汇票的记载金额由10万元变更为20万元。
之后，丁又将汇票最终背书转让给戊。
其中，乙的背书签章已不能辨别是在记载金额变更之前，还是在变更之后。
下列哪些选项是正确的？A.甲应对戊承担10万元的票据责任B.乙应对戊承担20万元的票据责任C.丙应对戊承担20万元的票据责任D.丁应对戊承担10万元的票据责任【司法部答案】AC【考点】票据背书【解析】根据《票据法》第26条，出票人签发汇票后，即承担保证该汇票承兑和付款的责任。
甲是汇票的出票人，签发的票面金额为10万元，应对戊承担10万元的票据责任。
所以A选项正确。
第37条背书人以背书转让汇票后，即承担保证其后手所持汇票承兑和付款的责任。
第14条票据上的记载事项应当真实，不得伪造、变造。
伪造、变造票据上的签章和其他记载事项的，应当承担法律责任。
票据上有伪造、变造的签章的，不影响票据上其他真实签章的效力。
票据上其他记载事项被变造的，在变造之前签章的人，对原记载事项负责；在变造之后签章的人，对变造之后的记载事项负责；不能辨别是在票据被变造之前或者之后签章的，视同在变造之前签章。
根据上述法条，本题中乙、丙、丁都是票据背书人，应对最后持票人承担责任。
但乙的背书签章已不能辨别是在记载金额变更之前，还是在变更之后，视同在变造之前签章，应对原原记载事项负责，即乙对戊承担10万元票据责任。
故B项错误。
丙变造票据金额，丁在变造之后转让，应对变造后的记载事项负责，即丙和丁应对戊承担20万元票据责任。
所以C项正确，D项错误。
3、关于船舶担保物权及针对船舶的请求权的表述，下列哪些选项是正确的？A.海难救助的救助款项给付请求，先于在船舶营运中发生的人身伤亡赔偿请求而受偿B.船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求，先于船舶吨税、引航费等的缴付请求而受偿C.因保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用，应从船舶拍卖所得价款中先行拨付D.船舶优先权先于船舶留置权与船舶抵押权受偿【司法部答案】ACD【考点】船舶优先权；请求权【答案解析】参考《海商法》22－25条的规定。
《海商法》第22条下列各项海事请求具有船舶优先权：（一）船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求；（二）在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求；（三）船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求；（四）海难救助的救助款项的给付请求；（五）船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。
…第23条本法第二十二条第一款所列各项海事请求，依照顺序受偿。
但是，第（四）项海事请求，后于第（一）项至第（三）项发生的，应当先于第（一）项至第（三）项受偿。
…据此，第（四）项海难救助先于前三项优先受偿，A正确。
其他依照顺序受偿，所以（五）船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求，应“后于”（三）船舶吨税、引航费等的缴付请求而受偿。
B错误。
第24条规定，因行使船舶优先权产生的诉讼费用，保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用，以及为海事请求人的共同利益而支付的其他费用，应当从船舶拍卖所得价款中先行拨付。
C选项正确。
第25条船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。
简单归纳三者受偿顺序为：船舶优先权＞船舶留置权＞船舶抵押权。
D选项正确。
因此，本题正确选项为ACD。
4、2012年5月，东湖有限公司股东申请法院对公司进行司法清算，法院为其指定相关人员组成清算组。
关于该清算组成员，下列哪一选项是错误的？A.公司债权人唐某B.公司董事长程某C.公司财务总监钱某D.公司聘请的某律师事务所【司法部答案】A【考点】人民法院指定的清算组的组成【答案解析】根据最高院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)，]第18条规定，人民法院受理清算案件，应当同时指定清算组成员。
根据公司的具体情形，清算组成员可以由公司的股东、董事、监事，或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构，或者具备相关专业知识并取得执业资格的人员组成。
据此，本题应选A。
5、下列哪一选项不属于侵犯专利权的行为？A.甲公司与专利权人签订独占实施许可合同后，许可其子公司乙公司实施该专利技术B.获得强制许可实施权的甲公司许可他人实施该专利技术C.甲公司销售不知道是侵犯他人专利的产品并能证明该产品来源合法D.为提供行政审批所需要的信息，甲公司未经专利权人的同意而制造其专利药品【司法部答案】D【考点】专利权侵权构成、专利权的合理使用【答案解析】独占实施许可，是指让与人在约定许可实施专利的范围内，将该专利仅许可一个受让人实施，让与人依约定不得实施该专利，本案甲公司无权许可乙公司实施专利技术，A 选项属于侵犯专利权行为。
《专利权法》第53条规定，“取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。
”B属于侵权行为。
《专利权法》第70条规定，“为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。
”在不知情的状态下销售或者使用了侵犯他人专利权的产品的行为，可不承担赔偿责任，但这并不免除其他相关的民事责任，比如停止侵害等。
这种情况有人将其概括为善意侵权。
C构成侵权行为。
根据第69条第5项，为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的，不视为侵权行为，D正确。
6、甲公司因与乙公司的合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁，甲公司的仲裁请求得到仲裁庭的支持。
裁决作出后，乙公司向法院申请撤销仲裁裁决。
法院在审查过程中，甲公司向法院申请强制执行仲裁裁决。
关于本案，下列哪一说法是正确的？A.法院对撤销仲裁裁决申请的审查，不影响法院对该裁决的强制执行B.法院不应当受理甲公司的执行申请C.法院应当受理甲公司的执行申请，同时应当告知乙公司向法院申请裁定不予执行仲裁裁决D.法院应当受理甲公司的执行申请，受理后应当裁定中止执行【司法部答案】D【考点】仲裁的执行【答案解析】《仲裁法》第64条规定，一方当事人申请执行裁决，另一方当事人申请撤销裁决的，人民法院应当裁定中止执行。
故D选项说法正确，当选。
二、多项选择题。
每题所设选项中至少有两个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。
本部分含51—85题，每题2分，共70分。
7、小偷甲在某商场窃得乙的钱包后逃跑，乙发现后急追。
甲逃跑中撞上欲借用商场厕所的丙，因商场地板湿滑，丙摔成重伤。
下列哪些说法是错误的？A.小偷甲应当赔偿丙的损失B.商场须对丙的损失承担补充赔偿责任C.乙应适当补偿丙的损失D.甲和商场对丙的损失承担连带责任【司法部答案】CD【考点】安全保障义务人的责任【答案解析】《侵权责任法》第37条规定，“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。
因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。
”丙摔伤系小偷撞到造成，小偷应当承担侵权责任，但丙虽然借用商场厕所，商场负有相应的安全保障义务，因商场地板湿滑，丙摔成重伤，商场也应承担责任，系补充责任。
A、B正确不选，D错误应选。
乙作为失主追击小偷不具有过错，不应承担赔偿责任或补偿责任，C错误应选。
8、乙在甲提存机构办好提存手续并通知债权人丙后，将2台专业相机、2台天文望远镜交甲提存。
后乙另行向丙履行了提存之债，要求取回提存物。
但甲机构工作人员在检修自来水管道时因操作不当引起大水，致乙交存的物品严重毁损。
下列哪一选项是错误的？A.甲机构构成违约行为B.甲机构应承担赔偿责任C.乙有权主张赔偿财产损失D.丙有权主张赔偿财产损失【司法部答案】D【考点】提存的效果【答案解析】学说认为清偿提存的场合，在提存人与提存部门之间成立保管合同，甲机构工作人员因过失致乙交存的物品严重毁损，根据《合同法》第374条，“保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任”，甲机构应当构成违约行为，承担赔偿责任，A、B正确。
提存后标的物所有权、孳息和风险全部转移给债权人。
但乙另行履行了提存之债之后所有权、孳息和风险又全部转移回乙，故乙有权主张赔偿财产损失。
故C正确。
9、为开拓市场需要，个人独资企业主曾水决定在某市设立一个分支机构，委托朋友霍火为分支机构负责人。
关于霍火的权利和义务，下列哪一表述是正确的？A.应承担该分支机构的民事责任B.可以从事与企业总部相竞争的业务C.可以将自己的货物直接出卖给分支机构D.经曾水同意可以分支机构财产为其弟提供抵押担保【司法部答案】D【考点】个人独资企业分支机构法律地位及禁止义务【答案解析】《个人独资企业法》第14条第三款规定，分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。
所以A项表述错误。
第20条规定，投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为：…（五）擅自以企业财产提供担保；（六）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；（七）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；…”。
受托人或被聘用人不是绝对不可以从事上述行为，关键前提是看投资人是否同意。
⑴未经投资人同意，不可以；⑵如果投资人同意，则可以。
因此B、C错误，D正确。
10、下列哪些情形属于代理？A.甲请乙从国外代购1套名牌饮具，乙自己要买2套，故乙共买3套一并结账B.甲请乙代购茶叶，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，告知其是为自己朋友买茶叶C.甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人D.甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议【司法部答案】ABC【考点】代理的构成【答案解析】代理分为直接代理和间接代理，直接代理是指代理人在代理权限内以本人的名义从事法律行为，由本人承担法律后果的制度。
