变更诉讼请求—司考真题答案解析(2015-3-37)

2015年国家司法考试卷三试题含答案和详细解析第一篇：2015年国家司法考试卷三试题含答案和详细解析1、某国甲公司向中国乙公司出售一批设备，约定贸易术语为“FOB(Incoterms2010)”，后设备运至中国。

依《国际贸易术语解释通则》和《联合国国际货物销售合同公约》，下列哪一选项是正确的?()A.甲公司负责签订货物运输合同并支付运费B.甲、乙公司的风险承担以货物在装运港越过船舷为界C.如该批设备因未按照同类货物通用方式包装造成损失，应由甲公司承担责任D.如该批设备侵犯了第三方在中国的专利权，甲公司对乙公司不承担责任【解析】本题考核贸易术语FOB及《联合国国际货物销售合同公约》关于卖方义务的规定。

选项A错误。

FOB术语下，货物的运输应由买方负责，即由中国的乙公司负责支付运费。

选项B错误。

FOB术语下，卖方承担装运港船上完成交货前货物灭失或损坏的一切风险。

选项C正确。

根据《联合国国际货物销售合同公约》关于卖方义务的规定，货物应按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式装箱包装。

选项D错误。

如果该批设备侵犯了第三方在中国的专利权，除非其不明知，否则是要承担责任的。

【答案】C2、关于宪法实施的保障，下列说法正确的是：A.司法机关保障包括宪法法院和宪法委员会两种模式B.立法机关保障源自苏联，我国也实行这种模式C.附带性审查以争讼为前提D.美国是宪法控诉的代表国家【参考答案】：C参考解析:综观世界各国的宪法规定和宪政实践，宪法实施保障体制主要有以下3 种：(1)由司法机关负责保障宪法实施的体制，这种体制起源于美国，采取由司法机关负责保障宪法实施的方式，通过具体案件的审理以审查确定其所适用的法律是否符合宪法。

(2)由立法机关负责保障宪法实施的体制，这种由立法机关负责保障宪法实施的体制起源于英国，故B项错误。

(3)由专门机关负责保障宪法实施的体制，这种体制起源于1799年法国宪法设立的护法元老院，有的国家称宪法法院、有的国家称宪法委员会等。

审判监督程序中的申诉—司考真题答案解析（2015-2-
39）
关于审判监督程序中的申诉，下列哪⼀选项是正确的？（）
A.⼆审法院裁定准许撤回上诉的案件，申诉⼈对⼀审判决提出的申诉，应由⼀审法院审理
B.上⼀级法院对未经终审法院审理的申诉，应直接审理
C.对经两级法院依照审判监督程序复查均驳回的申诉，法院不再受理
D.对死刑案件的申诉，可由原核准的法院审查，也可交由原审法院审查
【正确答案】D
【答案解析】选项A错误。

《刑诉解释》第三百七⼗三条第⼀款规定，申诉由终审⼈民法院审查处理。

但是，第⼆审⼈民法院裁定准许撤回上诉的案件，申诉⼈对第⼀审判决提出申诉的，可以由第⼀审⼈民法院审查处理。

选项B错误。

《刑诉解释》第三百七⼗三条第⼆款规定，上⼀级⼈民法院对未经终审⼈民法院审查处理的申诉，可以告知申诉⼈向终审⼈民法院提出申诉，或者直接交终审⼈民法院审查处理，并告知申诉⼈；案件疑难、复杂、重⼤的，也可以直接审查处理。

选项C错误。

《刑诉解释》第三百七⼗七条规定，申诉⼈对驳回申诉不服的，可以向上⼀级⼈民法院申诉。

上⼀级⼈民法院经审查认为申诉不符合刑事诉讼法第⼆百四⼗⼆条和本解释第三百七⼗五条第⼆款规定的，应当说服申诉⼈撤回申诉；对仍然坚持申诉的，应当驳回或者通知不予重新审判。

选项D正确。

《刑诉解释》第三百七⼗四条规定，对死刑案件的申诉，可以由原核准的⼈民法院直接审查处理，也可以交由原审⼈民法院审查。

原审⼈民法院应当写出审查报告，提出处理意见，层报原核准的⼈民法院审查处理。

1、以下属于《刑事诉讼法》第29条规定的"违反规定会见当事人及其委托人或接受请客送礼"的情形有：( )A.侦查人员甲与犯罪嫌疑人的表兄在珠宝鉴定行一见如故，欣然接受了其赠送的古字画一幅，后查明其表兄正是受该犯罪嫌疑人委托B.审判人员乙在办理一起单位被盗窃的案件中，从该单位低价购进冰箱一台C.在一起侵占案中，审判人员丙向尚未聘请辩护人的被告人推荐一名办理该类案件的资深律师D.在一起故意杀人可能被判处死刑的案件中，法院为尚未聘请辩护人的被告人推荐一名办理该类案件的资深律师正确答案:ABC解题思路：依《刑事诉讼法》第29条的规定，审判人员、检察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼，不得违反规定会见当事人及其委托的人审判人员、检察人员、侦查人员违反前款规定的，当事人及其法定代理人有权要求他们回避根据这一规定，公安司法人员接受当事人及其委托人的"请客送礼"，违反规定会见当事人及其委托人，满足回避的条件，故A项当选另外，为严格这一规定的执行2000年2月最高人民法院《关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第2条进一步规定审判人员具有下列情形之一的，当事人及其法定代理人有权要求回避：(1)未经批准，私下会见本案一方当事人及其代理人、辩护人的;(2)为本案当事人推荐、介绍代理人、辩护人，或者为律师、其他人员介绍办理该案件的;(3)接受本案当事人及其委托的人的财物、其他利益，或者要求当事人及其委托的人报销费用的;(4)接受本案当事人及其委托的人的宴请，或者参加由其支付费用的各项活动的;(5)向本案当事人及其委托的人借款、借用交通工具、通讯工具或者其他物品，或者接受当事人及其委托的人购买商品、装修住房以及其他方面给予的好处的注意该《若干规定》适用于审判人员题目中的B项、C项分别符合上述的第(5)、(2)项情形，构成回避理由而D项为法院的指定辩护义务，不属于违规行为2、在某刑事公诉案件中，如果审判长与案件有利害关系，那么，下列哪些人员有权申请审判长回避?( )A.被害人的诉讼代理人有权申请审判长回避B.被害人的近亲属有权申请审判长回避C.被害人有权申请审判长回避D.被害人的法定代理人有权申请审判长回避一正确答案:CD解题思路：本题考查刑事诉讼中回避申请权的归属根据《刑事诉讼法》第28条的规定，只有当事人及其法定代理人才有权要求符合法定回避情形的人员回避，诉讼代理人、辩护人、当事人的近亲属都无权申请回避3、于某和张某共同实施了盗窃行为，张某因情节轻微被人民检察院作出不起诉决定。

［考点］支付令的发出；支付令异议的提出与审查［解析］支付令异议是指债务人认为支付令有错误，而以书面形式向人民法院提出不应履行支付令所载给付义务的一种意思表示。

支付令异议必须符合两个条件，一是债务人提出异议的法定期间为15日；二是债务人必须以书面形式提出异议。

〈〈民诉解释》对此作出了细化、明确的规定。

根据〈〈民诉解释》第433条，债务人在收到支付令后，未在法定期间提出书面异议，而向其他人民法院起诉的，不影响支付令的效力。

债务人超过法定期间提出异议的，视为未提出异议。

选项A,甲向另一法院提起诉讼，不影响支付令的效力，即不能等同于提出异议，所以错误。

选项B也错误，甲向另一法院提出诉讼，不影响支付令效力，支付令按照法定情形生效，法院也不能终结督促程序。

根据上述原因，选项C是正确的。

选项D 是关于支付令效力是否及于保证人的考核，根据〈〈民诉解释》第436条，对没有担保的债务的主债务人发出的支付令，对担保人没有拘束力，D错误。

48. ［参考答案］B［考点］起诉；诉讼终结［解析］根据〈〈民事诉讼法》第119条规定的起诉条件，“（二）有明确的被告”，这要求起诉时，被告要实际存在，并达到特定化的要求，而本案中被告在诉前已死亡，不符合起诉的条件，如果在起诉时法院查明被告已死亡，应当裁定不予受理；如果在受理后发现不符合起诉条件的，应当裁定驳回起诉，故选项B是正确的。

选项A和D是干扰项。

诉讼终结的前提是诉已成立，在离婚诉讼过程中，一方当事人死亡，法院应当裁定终结诉讼，但本案自始无法成立，故选项A是错误的。

同时，由于一方当事人死亡，婚姻关系自行终结，无需法院判决，D错误。

49. ［参考答案］D［考点］执行程序中的一般性制度（执行和解）［解析］根据〈〈民诉解释》第466条，申请执行人与被执行人达成和解协议后请求中1上执行或者撤回执行申请的，人民法院可以裁定中止执行或者终结执行。

考生对此法条粗略掌握还不够，需要仔细分析：请求中止执行的，法院可以裁定中止执行；撤回执行申请的。

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1、【司法部答案】：D【考点】:基金会法人的设立及变更程序【解析】：根据《基金会管理条例》第十条第二款规定，基金会章程应当载明下列事项……（二）设立宗旨和公益活动的业务范围……基金会设立登记的事项包括:名称、住所、类型、宗旨、公益活动的业务范围、原始基金数额和法定代表人。

第十五条规定，基金会、基金会分支机构、基金会代表机构和境外基金会代表机构的登记事项需要变更的,应当向登记管理机关申请变更登记。

基金会修改章程，应当征得其业务主管单位的同意，并报登记管理机关核准.尽管本题中，甲是基金会的创始人和出资人，乙是法定代表人，但二人均无权决定改变其宗旨和目的。

因此AB两项错误.尽管该基金会是由家庭财产捐资设立，但设立后该财产即属于基金会法人财产，其变更宗旨和目的不需经家庭成员决定，因此C项错误。

根据上述规定，改变宗旨和目的属于变更基金会章程载明事项和登记事项,因此需按程序进行申请和报批.因此D项正确。

2、【司法部答案】：C【考点】:合同的变更与撤销【解析】：《合同法》第五十四条规定,下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:（一）因重大误解订立的；(二）在订立合同时显失公平的。

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销.据此，甲可要求变更合同即减少价款，因此B项说法正确.如果甲请求变更,法院或者仲裁机构不得撤销，因此A项说法正确.甲以重大误解为由请求变更或者撤销合同的，应向法院或者仲裁机构提出请求，由法院或者仲裁机构作出变更或者撤销的裁决时该合同即被变更或者撤销,而非当事人致函到达对方后即被撤销，因此C项说法错误。

第四十二条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任……(二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况……因此D 项说法正确。

2015民事诉讼法真题精选1.某品牌手机生产商在手机出厂前预装众多程序，大幅侵占标明内存，某省消费者保护协会以侵害消费者知情权为由提起公益诉讼，法院受理了该案。

下列哪一说法是正确的?(2015年卷三35题，单选)A.本案应当由侵权行为地或者被告住所地中级法院管辖B.本案原告没有撤诉权C.本案当事人不可以和解，法院也不可以调解D.因该案已受理，购买该品牌手机的消费者甲若以前述理由诉请赔偿，法院不予受理【解析】本题考查公益诉讼。

该题的案例原型是2015年7月的“上海市消保委诉三星手机和欧珀手机案”。

最高人民法院《民诉解释》第285条第1款规定：“公益诉讼案件由侵权行为地或者被告住所地中级人民法院管辖，但法律、司法解释另有规定的除外。

”因此，A选项是正确的。

《民诉解释》第290条规定：“公益诉讼案件的原告在法庭辩论终结后申请撤诉的，人民法院不予准许。

”可见，公益诉讼原告享有撤诉权，但撤诉应当在法庭辩论终结前，B选项是错误的。

《民诉解释》第289条第1款规定：“对公益诉讼案件，当事人可以和解，人民法院可以调解。

”因此，C选项是错误的。

《民诉解释》第288条规定：“人民法院受理公益诉讼案件，不影响同一侵权行为的受害人根据民事诉讼法第119条规定提起诉讼。

”可见，公益诉讼不影响公民个人的私益诉讼，D选项是错误的。

因此，A选项当选。

【答案】A2.关于法院制作的调解书，下列哪一说法是正确的?(2015年卷三42题，单选)A.经法院调解，老李和小李维持收养关系，可不制作调解书B.某夫妻解除婚姻关系的调解书生效后，一方以违反自愿为由可申请再审C.检察院对调解书的监督方式只能是提出检察建议D.执行过程中，达成和解协议的，法院可根据当事人的要求制作成调解书【解析】本题考查调解书、申请再审的条件、检察监督方式和执行和解。

《民事诉讼法》第98条第1款规定：“下列案件调解达成协议，人民法院可以不制作调解书：(一)调解和好的离婚案件;(二)调解维持收养关系的案件;(三)能够即时履行的案件;(四)其他不需要制作调解书的案件。

1、甲因琐事与乙发生口角进而厮打，推搡之间，不慎致乙死亡。

检察院以甲涉嫌过失致人死亡提起公诉，乙母丙向法院提起附带民事诉讼。

关于本案处理，下列哪些选项是正确的?A.法院可对附带民事部分进行调解B.如甲与丙经法院调解达成协议，调解协议中约定的赔偿损失内容可分期履行C.如甲提出申请，法院可组织甲与丙协商以达成和解D.如甲与丙达成刑事和解，其约定的赔偿损失内容可分期履行2、关于追诉时效，下列哪些选项是正确的?A.甲犯劫持航空器罪，即便经过30年，也可能被追诉B.乙于2013年1月10日挪用公款5万元用于结婚，2013年7月10日归还。

对乙的追诉期限应从2013年1月10日起计算C.丙于2000年故意轻伤李某，直到2008年李某才报案，但公安机关未立案。

2014年，丙因他事被抓。

不能追诉丙故意伤害的刑事责任D.丁与王某共同实施合同诈骗犯罪。

在合同诈骗罪的追诉期届满前，王某单独实施抢夺罪。

对丁合同诈骗罪的追诉时效，应从王某犯抢夺罪之日起计算3、在行政强制执行过程中，行政机关依法与甲达成执行协议。

事后，甲应当履行协议而不履行，行政机关可采取下列哪一措施?A.申请法院强制执行B.恢复强制执行C.以甲为被告提起民事诉讼D.以甲为被告提起行政诉讼4、2015年《立法法》修正后，关于地方政府规章，下列说法正确的是：A.某省政府所在地的市针对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等以外的事项已制定的规章，自动失效B.应制定地方性法规但条件尚不成熟的，因行政管理迫切需要，可先制定地方政府规章C.没有地方性法规的依据，地方政府规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范D.地方政府规章签署公布后，应及时在中国政府法制信息网上刊载5、关于公务员的辞职和辞退，下列哪些说法是正确的?A.重要公务尚未处理完毕的公务员，不得辞去公职B.领导成员对重大事故负有领导责任的，应引咎辞去公职C.对患病且在规定的医疗期内的公务员，不得辞退D.被辞退的公务员，可根据国家有关规定享受失业保险6、甲与乙(女)2012年开始同居，生有一子丙。

国家司法考试卷三（民事诉讼法）历年真题试卷汇编12(题后含答案及解析)题型有：1. 单项选择题 2. 多项选择题 3. 不定项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。

本部分1-50题，每题1分，共50分。

1．甲在丽都酒店就餐，顾客乙因地板湿滑不慎滑倒，将热汤洒到甲身上，甲被烫伤。

甲拟向法院提起诉讼。

关于本案当事人的确定，下列哪一说法是正确的?(2010年卷三46题，单选)A．甲起诉丽都酒店，乙是第三人B．甲起诉乙，丽都酒店是第三人C．甲起诉，只能以乙或丽都酒店为单一被告D．甲起诉丽都酒店，乙是共同被告正确答案：D解析：本题考查公共场所侵权案件中共同被告的确定。

《侵权责任法》第37条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。

因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。

所谓补充责任，主要是侵权责任承担的顺序问题。

在本案中，顾客乙如果能够承担全部责任，丽都酒店就不用承担责任；只有在顾客乙没有能力承担全部责任时，丽都酒店才会承担补充责任。

在存在补充责任的侵权案件中，原告可以单独以主责任人为被告，也可以以主责任人和补充责任人为共同被告，但不能单独以补充责任人为被告。

所以D选项是正确的，A、B、C选项是错误的。

知识模块：民事诉讼法2．王甲两岁，在幼儿园入托。

一天，为幼儿园送货的刘某因王甲将其衣服弄湿，便打了王甲一记耳光，造成王甲左耳失聪。

王甲的父亲拟代儿子向法院起诉。

关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的?(2009年卷三38题，单选) A．刘某是本案唯一的被告B．幼儿园是本案唯一的被告C．刘某和幼儿园是本案共同被告D．刘某是本案被告，幼儿园是本案无独立请求权第三人正确答案：C解析：本题考查教育机构侵权案件中共同被告的确定。

《侵权责任法》第40条规定，无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。

起诉与受理—司考真题答案解析（2012-3-79）关于起诉与受理的表述，下列哪些选项是正确的？（）
A.法院裁定驳回起诉的，原告再次起诉符合条件的，法院应当受理
B.法院按撤诉处理后，当事⼈以同⼀诉讼请求再次起诉的，法院应当受理
C.判决不准离婚的案件，当事⼈没有新事实和新理由再次起诉的，法院⼀律不予受理
D.当事⼈超过诉讼时效起诉的，法院应当受理
【正确答案】ABD
【答案解析】选项A正确。

《民诉解释》第⼆百⼀⼗⼆条规定，裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉，符合起诉条件且不属于民事诉讼法第⼀百⼆⼗四条规定情形的，⼈民法院应予受理。

选项B正确。

《民诉解释》第⼆百⼀⼗四条第⼀款规定，原告撤诉或者⼈民法院按撤诉处理后，原告以同⼀诉讼请求再次起诉的，⼈民法院应予受理。

选项C错误。

《民事诉讼法》第⼀百⼆⼗四条第（七）项规定，判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个⽉内⼜起诉的，不予受理。

选项D正确。

《民诉解释》第⼆百⼀⼗九条规定，当事⼈超过诉讼时效期间起诉的，⼈民法院应予受理。

受理后对⽅当事⼈提出诉讼时效抗辩，⼈民法院经审理认为抗辩事由成⽴的，判决驳回原告的诉讼请求。