论合同漏洞的填补(王利明)

普通高等教育“十一五”国家级规划教材教育部全国普通高等学校优秀教材（一等奖）21世纪法学系列教材民法（第四版）主编王利明中国人民大学出版社第一编第一章民法概述第一节民法的概念第二节我国民法的调整对象第三节民法的特点第四节民法与邻近法律部门的区别第五节民法的体系 `第六节民法的渊源第七节民法的适用范围第八节我国民法的历史发展第一节民法的概念民法一词的来源纵观各国民事立法，民法一词有多种含义：第一，形式上的民法和实质上的民法第二，广义的民法和狭义的民法第三，民法典和民法通则第四，民法学我国《民法通则》对民法的定义及意义定义：我国民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。

意义：第一，确立了我国民法统一调整社会主义市场经济关系的基本法地位。

第二，《民法通则》为我国经济立法确立了这样一种模式，即由民法调整横向的市场交易关系，经济法或称经济行政法调整纵向经济管理关系的立法模式。

第三，确立了民商合一的体制，即由民法统一调整横向的财产关系。

商法只能作为民法的特别法而存在，而不应当与民法相分离。

第二节我国民法的调整对象一、民法调整平等主体之间的财产关平等主体之间的财产关系的特点：（1）民事主体在民法上的地位平等。

（2）当事人意思表示自由。

（3）等价有偿。

平等主体间的财产关系包括：（1）财产所有关系：（2）财产流转关系：二、民法调整人身关系所谓人身关系，是指没有财产内容但有人身属性的社会关系。

人身关系是基于一定的人格和身份产生的，体现的是人们精神上和道德上的利益，它包括人格关系和身份关系两类。

所谓人格关系，是指因民事主体的人格利益而发生的社会关系。

所谓身份关系，是指基于一定的身份而产生的社会关系。

包括亲属、监护等关系，这些关系表现为民事法律关系则为身份权关系。

第三节民法的特点一、民法是权利法民法最基本的职能在于对民事权利的确认和保护，这就使民法具有权利法的特点。

无论民法在历史上是以义务为本位还是以权利为本位，或以社会为本位，民法都强调对私权的充分保护。

王利明《民法》第6版课后习题（民法的基本原则）【圣才出品】王利明《民法》第6版课后习题第⼆章民法的基本原则1．试述民法基本原则的意义。

答：民法的基本原则，即观察、处理民法问题的准绳。

其意义体现在以下⽅⾯：（1）民法的基本原则是民事⽴法的准则。

民法的基本原则，蕴涵着民法调控社会⽣活所欲实现的⽬标，所欲达致的理想，集中体现了民法区别于其他法律，尤其是⾏政法和经济法的特征。

它贯穿于整个民事⽴法，确定了民事⽴法的基本价值取向，是制定具体民法规范，设计具体民法制度的基础。

在进⾏民事⽴法的过程中，⽴法者应遵循体系强制的要求，将各项民法的基本原则落实到相应的民法制度和规范中。

在进⾏⽴法解释的过程中，民法的基本原则也是⽴法者解释的准则。

（2）民法的基本原则是民事主体进⾏民事活动的基本准则。

民事主体所进⾏的各项民事活动，不仅要遵循具体的民法规范，还要遵循民法的基本原则。

在现⾏法对于民事主体的民事活动⽋缺相应的具体民法规范进⾏调整时，民事主体应依民法基本原则的要求进⾏民事活动。

民法的基本原则对应着民法上的强⾏性规范，民事主体不得约定在民事活动中排除民法基本原则的适⽤。

（3）民法的基本原则是裁判者对民事法律、法规进⾏解释的基本依据。

民法的基本原则不直接涉及民事主体具体的权利和义务，具有⾼度的抽象性。

在未经⾜够的具体化以前不能作为裁判者的裁判规范。

但裁判者在裁断民事案件时，须对所应适⽤的法律条⽂进⾏解释，以阐明法律规范的含义，确定特定法律规范的构成要件和法律效果，并辨别法律规范的类型。

裁判者在对法律条⽂进⾏解释时，如有两种相反的含义，应采⽤其中符合民法基本原则的含义。

⽆论采⽤何种解释⽅法，其解释结果均不能违反民法基本原则。

另外，如果裁判者在裁断案件时，在现⾏法上未能获得据以作出裁判的依据，这就表明在现⾏法上存在法律漏洞。

此时，裁判者应依据民法的基本原则来进⾏法律漏洞的补充，创制解决裁断纠纷的法律规范。

（4）民法的基本原则是民法学者讨论价值判断问题时，应当权衡的主要因素。

合同中的法律空白问题及填补方法在商业交易和法律合作中，合同起着至关重要的作用。

然而，即使经过精心起草和谈判，合同中仍可能存在法律空白问题。

这些法律空白可能给合同各方带来不确定性和风险。

因此，及时发现和填补合同中的法律空白问题是至关重要的。

本文将探讨合同中的法律空白问题，并提供一些常见的填补方法。

一、合同中的法律空白问题合同中的法律空白问题指的是合同中未明确约定的事项或条款。

这些未明确约定的事项可能包括但不限于以下几个方面：1. 条款模糊不清：合同中某些条款可能存在语言模糊、双关或不明确的情况，导致无法准确理解其含义和适用范围。

2. 未约定的事项：合同中可能存在双方未约定的事项，例如合同履行期限、违约责任和争议解决方式等。

3. 变化的法律环境：合同可能在签订后的一段时间内，受到法律环境的变化影响，导致原先的合同条款无法适应新的法律要求或规定。

二、填补合同中的法律空白问题的方法1. 解释合同条款：当合同中的某些条款模糊不清时，可以通过解释合同条款来填补法律空白。

合同的解释可以参考合同的目的、各方的交易意图以及合同中其他相关条款的内容。

2. 引用相关法律规定：在合同中明确引用相关法律规定可以填补合同中的法律空白。

通过引用相关法律规定，可以确保合同的有效性和合法性。

3. 引入行业标准和惯例：在合同中引入行业标准和惯例可以填补合同中的法律空白。

行业标准和惯例通常被认为是具有约束力和可执行性的，可以为合同提供一定的法律依据。

4. 补充协议：当合同中存在未约定的事项时，各方可以通过签订补充协议来填补法律空白。

补充协议是针对合同中未约定事项的具体约定，可以明确各方的权利和义务。

5. 协商一致：当合同中的法律空白问题无法通过以上方法填补时，各方可以通过协商一致的方式来解决。

协商一致是一种灵活的方式，可以根据实际情况和各方的需求来确定具体的解决方案。

综上所述，合同中的法律空白问题可能给合同各方带来不确定性和风险。

为了填补合同中的法律空白问题，我们可以采取合理的方法，例如解释合同条款、引用相关法律规定、引入行业标准和惯例、签订补充协议以及通过协商一致来解决。

合同法自考试题及答案一、单项选择题(本大题共30小题，每题1分，共30分)在每题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。

错选、多项选择或未选均无分。

1.以下不属于合同书面形式的是( ) ...A.电报C. 记录2.以下属于无偿合同的是( )A.互易合同C.居间合同 B.赠与合同D.承揽合同 B.电传 D.电子邮件3.根据我国合同法的规定，以下关于合同的表述不正确的选项是( ) ...A.合同是一种合意B.合同是发生法律效果的法律行为C.合同是双方当事人的法律行为D.合同是各种主体之间民事权利义务关系的协议4.以下合同属于效力待定的是( )A.甲将乙委托其处理的笔记本电脑卖给了丙B.甲将乙借给其使用的笔记本电脑卖给了丙C.甲将乙赠与其的笔记本电脑卖给了丙D.甲将从乙处偷窃的笔记本电脑卖给了丙5.甲拥有一辆“雪铁龙”汽车，以70，000元出让给乙，但是，双方同时约定，甲在购置到“别克君威”汽车之后，再正式向乙交付“雪铁龙”。

甲、乙之间买卖“雪铁龙”汽车的合同是( )A.附解除期限C.附解除条件6.合同被撤销之后，合同的效力( )A.自撤销时无效C.没有成立 B.自订立时无效D.没有生效 B.附延缓期限 D.附延缓条件7.甲公司与乙公司订立一书面合同，甲公司签字盖章后邮寄给乙公司签字盖章，该合同的成立时间为( )A.甲公司与乙公司口头协商一致B.甲公司签字盖章 1C.甲公司签字盖章后交付邮寄D.乙公司签字盖章8.甲与乙签订买卖合同，合同规定，甲先交付货物，但在交货前夕，甲派员调查乙的偿付能力，有确切证据乙负债累累，丧失支付能力。

甲遂暂时不向乙交付货物，甲的行为是( )A.违约行为C.行使不安抗辩权 B.行使同时履行抗辩权D.行使先履行抗辩权9.同时履行抗辩权存在的根底在于双务合同的( )A.相对性C.对等性 B.牵连性D.有偿性10.甲欠乙、丙各30万元，为逃避对乙、丙的债务，甲将其仅50万元财产赠与丁。

预约合同认定的理论难题与实践破解谢鸿飞摘要：最典型的预约合同约定当事人均承担将来缔约的义务，其实质是当事人自我设定强制缔约义务，即当事人基于契约自由限制将来的契约自由。

预约合同规则的重点是构成要件和缔约义务的效力强度。

《民法典》第495条规定的是双务预约合同，但也可适用于其他预约合同类型。

合同编司法解释第6条增设了预约合同本身须为合同的要件，既与司法解释第3条相呼应，也符合合同拘束力来源的现代理论。

预约合同约定的将来缔约期限应为合理期限。

双方仅约定将来一定期限内磋商谈判的，也可能构成预约合同，双方均承担基于诚信原则合理磋商的义务。

意向书等缔约阶段性文件是否构成预约合同，取决于约定的具体内容。

订立认购书等文件的原因若为标的物尚不存在或依法无法出售，双方已对标的、数量等主要内容达成合意时，可认定双方之间成立正式合同。

预约合同的内容再详尽，也不能直接被认定为本约。

关键词：预约合同　本约　意向书和备忘录　《民法典》第495条　合同编司法解释第6条中图分类号：D913　文献标识码：A　文章编号：1004-9428（2024）01-0161-16一、预约合同的理论悖论及其认定难题在合同法理论体系中，预约合同理论颇具特色。

这体现在迄今为止，它也未得到普遍承认，甚至还遭强烈反对。

在法制史上，预约合同的诞生也很偶然，其最初是为了弥补要式或要物合同（尤其是有偿消费借贷）规则留下的法律漏洞：有偿消费借贷中的债权人因享有法定撤销权，可任意反悔，对债务人非常不利，故双方通过预约合同来规避要物合同的特别规定。

〔1〕这种规避行为被承认意味着裁判者摒弃了要物规则。

在比较法上，预约合同的必要性备受争议。

传统英美法不存在预约合同概念，〔2〕其普遍作者简介：谢鸿飞，中国社会科学院法学研究所、私法研究中心研究员，中国社会科学院大学教授、博士生导师。

〔1〕　参见黄茂荣：《债法通则·1 债之概念与债务契约》，厦门大学出版社2014年版，第201页。

王利明物权法中的基本问题王利明物权法中的基本问题首先谈一下物权的概念。

什么是物权?我们在起草物权法的时候，有不少人认为物权这个词非常的古老，而且似乎比较晦涩。

不太为一般人所接受，所以有一些学者建议将物权改为“财产权”，或者叫“产权”，更容易为一般人所理解。

我们不赞成这个看法，因为在大陆法系中，财产权这个概念指的是一切具有财产内容的。

可以移转。

可以继承等等这样的一种权利。

它是和人身权，比如说名誉权，肖像权等等相对应的。

财产权是一个范围很广泛的概念，它不仅仅包括了物权，还包括了债权。

如合同债权，合同的权利，这些都属于财产权的范畴。

如果我们用财产权这个提法，物权法就确定不了它的调整对象，没有办法和合同法以及其他的法律相区别。

而且，如果用财产权代替物权的概念。

物权与债权的区别也就不存在了。

在大陆法系，这两个概念是必须作出严格的区分的。

下面我要谈谈这种区分。

什么是物权呢?物权是民事主体依法享有的直接支配特定的物并且能够对抗第三人的财产权利。

具体来说，物权有以下几个特点，也可以说是它和债权相区别的一些表现。

首先，我们要强调物权是一种支配权。

支配权指的是权利人可以根据自己的意志直接依法占有和使用其物，不需要其他人的帮助就可以直接占有和使用其财产。

在这一点上。

它和债权是不一样的。

通常我们说，物权是一种支配权，债权是一种衣求权，即请求他人为一定行为和不为一定行为的权利。

支配权和请求权的关系看起来很难区别，实际上道理是很简单的。

举一个简单的例子，我要和某某人订立一个买卖合同，买一批货物。

在合同里面明确规定1月1日交货，那么，在没有交货之前，买受人对这批货还没有形成一种支配权，因为他没有直接占有这批货，而是由出卖人占有这批货。

在此，出卖人享有的是支配权，而对于买受人来说，则享有的是合同债权，这种合同债权就称为一种请求权。

所谓请求权，在这里就是买受人作为债权人有权请求出卖人在1月1日履行期到来以后交付货物，这是一种请求的权利。

试论老实信用原那么摘要：老实信用原那么在现代民法中的地位和功能一直受到民法理论与实践的高度重视，特别是诚信原那么在民法中的价值统领地位和在司法实践中法官自由裁量权的授权的作用。

我国学界对老实信用原那么的研究虽然起步较晚，但已经取得了不少成果。

本文在对我国学界研究现状以及域外各国的一些研究进展了回忆，试图从民法的角度对老实信用原那么的历史沿革、本质、地位和功能以及在司法实践中的运用作一些探讨。

关键词：老实信用原那么、自由裁量权、客观诚信，主观诚信。

老实信用原那么一直是各国法学界研究的热点。

我国学界对其研究起步较晚，但经过十几年的努力，在对域外有关理论进展扬弃的根底上，理论研究开场从零乱走向系统，从浅薄走向深入，从片面走向全面，逐步形成了关于诚信原那么的一套理论。

一：老实信用原那么的历史沿革。

诚信沿于拉丁语Bona Fide，意为老实、善意、正当、正义等。

在拉丁语法律文语中被广泛使用。

我国近代继受了大陆法系的法律文化影响，老实信用原那么也是从大陆法系国家移植过来的。

〔1〕罗马法阶段。

老实信用原那么最早起源于罗马法。

在盖尤斯的?法学阶梯?中屡次出现“老实〞的思想，作者依次在两个领域使用“老实信用〞。

第一个领域是诉讼法的诚信，第二个领域是物权法的诚信。

由此可见，在罗马法中有两种诚信，诉讼法领域的诚信和适用于物权法领域的诚信，诉讼中疑难案件解决的结果确立了实体法中的行为规那么，这些规那么要求当事人的其行为忠实地履行其义务。

换言之，该义务是一种课加给主体的行为，具有明显的道德容，通常谓之客观诚信。

适用于物权法领域的诚信，是一种当事人确信自己来侵害他人权利的心理状态，谓之主观诚信[1]。

可见，主观诚信与客观诚信的差异很大，一个是心状态，一个是外部行为。

但两者可以统一于一般诚信中。

在罗马法中，它被称为“善意〞原那么。

罗马法中权利行使自由包括行使权利不得含有加害意思及应善意衡平进展诉讼程序的容[2]。

其中，就包括了诚信的思想。

民法典合同编的修改与完善2017年12月18日晚，第458期民商法前沿论坛暨第3期安通论坛在中国人民大学明德法学楼601国际学术报告厅举行。

中国人民大学常务副校长、中国民法学研究会会长王利明教授莅临论坛现场，发表题为“民法典合同编的修改与完善”的主题报告。

中国人民大学法学院院长王轶教授、北京航空航天大学法学院副院长周友军教授、武汉大学法学院冉克平教授、中国人民大学法学院石佳友教授及熊丙万助理教授出席论坛并参与讨论。

在本期论坛主讲环节开始前，举行了北京市安通律师事务所资助中国人民大学民商事法律科学研究中心民商法前沿论坛发展签约仪式，由特邀嘉宾，中国人民大学法学院校友、北京市安通律师事务所主任汤敏煌律师和中国人民大学民商事法律科学研究中心副主任姚欢庆副教授代表双方签约。

论坛由中国人民大学法学院博士研究生李广燊主持。

本实录稿由民商法前沿论坛组委会审编，经发言人审定，于中国民商法律网首发，转载请联系授权。

第一部分主讲环节王利明教授：大家晚上好，非常感谢大家来参加关于民法典合同编修改与完善的讨论会。

我国《合同法》于1999年颁布，近二十年的实践检验表明，它是一部融合两大法系先进经验、面向中国实际的法律，也是一部适应我国市场经济发展需要的良法。

我国《合同法》较之德国债法、台湾债法、日本债法更为先进，因为其大量借鉴了《联合国国际货物销售合同公约》和《国际商事合同通则》等最新的示范法和有关国际公约的立法经验，而且总结、借鉴了两大法系先进的经验。

不过，经过近二十年的发展，司法实践、市场经济出现了新情况，提出了新问题，《合同法》确实到了需要被修改、完善的时候。

今晚，我想和大家谈谈民法典合同编立法工作的几个问题。

一、合同法应当发挥债法总则的功能在我国民法典编纂过程中，就是否设置债法总则的问题一直存在争议。

目前大多数人不赞成在民法典中设置债法总则，主要原因在于债法两大基本内容——合同法和侵权责任法都将在民法典中独立成编，债的内容已经所剩无几。

王利明：法学方法论的基本问题（下）法官应当做的一项重要工作，是通过法律解释，将法条中包含的规范要件与效果解释出来，而不是简单地“依据……条，判决如下”。

实践中，有关的判决书常常是列了20页的案件事实，然后在真正需要分析的时候“打住”，直接写明“依据……条，判决如下……”。

这显然并没有充分地说理，且未能真正体现依法裁判。

方法论为什么重要？对民法方法论的提倡，不是简单讲裁判效果与事实效果相吻合的问题，而是要进行事实说理，是要强调大小前提相互的对应。

上述判决书的写作方式，是我们目前司法裁判中的主要问题：前面的证据确定都很好，但就在援引法律规定的时“打住”、“戛然而止”，无真正意义上的推理。

关于法律解释，我个人认为，要注意以下几点。

首先，应当有共识的解释方法。

我们到目前对法律解释方法仍然没有形成共识，造成了法官在法律适用中的困难。

以北京三军仪仗队关于名称权的纠纷为例，被告未经仪仗队的同意使用做广告。

这个案件，一审、二审有截然不同的判决。

对《民通意见》第140条的理解不同。

一审法院认为，应该解释为“以书面、口头等形式”中的“等”包括“诋毁”、“诽谤”之外商业利用行为，二审法院则认为仅限于“诋毁”、“诽谤”两种情形，因此，商业利用不构成侵权。

究竟该条应当如何解释？如果没有一个共识，要做到同法同解、同案同判，是不可能的。

我个人认为，在该案中涉及到对反面解释的理解问题，按照法律解释学的一般原理，反面解释只能适用于封闭式的列举情形。

但是民法通则意见第140条“以书面、口头等形式诋毁、诽谤法人名誉，给法人造成损害的，应当认定为侵害法人名誉权的行为。

”这显然不是一个封闭式的列举，而是开放式的列举，因此不能够说，凡是没采用诋毁诽谤方式的，就不构成侵害法人名誉权。

当然，这就需要对反面解释的规则形成共识，否则在具体解释法律时，必然产生很大的争议。

其次，应当有通常能够接受的解释规则。

如《侵权责任法》第72条中的“等高度危险物”中的“等”应如何解释？这涉及“明示其一，排斥其他”的规则。

法学方法论的基本问题王利明中国人民大学法学院教授博士生导师各位律师朋友：大家早上好！非常感谢朝阳律师协会和杨光会长的邀请，今天有机会和大家一起讨论法学方法论的基本问题。

我们今天讲的题目是法学方法论的问题，其实法学方法论是从德国法中翻译过来的概念，其主要含义，是指裁判的方法。

当然，法学方法论的范围又十分广泛，不限于司法裁判的方法，对所有法律人都有运用和参考的价值。

首先我想谈一下方法论的重要性，有人认为，我们现在所处的时代是一个互联网时代，是一个信息爆炸和知识爆炸的时代。

这就意味着现在可以通过互联网越来越方便地获取信息、获取知识。

很多知识实际上也不一定全部要从课堂上获取，大量的知识都可以从互联网上找到。

但是方法是无法从互联网上学到的，它需要经过系统的学习，同时需要经过反复的、大量的实践。

如果掌握了好的方法，再通过这些方法去获取知识，就非常容易而且便捷。

法学知识的获取同样如此。

掌握一套系统的、扎实的法学知识，必须掌握好方法论。

裁判的方法为什么重要？这是因为在社会主义法律体系形成之后，我们要从注重立法转向注重法律的适用，要从纸面上的法律变成行动中的法律。

而准确适用法律，就需要掌握好一套法学方法。

我认为，一个优秀的律师除了具备扎实的法学功底以外，还需要具备一套准确理解和运用法学的能力。

准确适用法律应当包括两个方面，一是正确理解法律，二是掌握准确适用法律的能力。

法学方法论就是教我们如何去找法、用法。

所谓找法，就是如何在司法三段论中寻找大前提。

所谓用法，就是如何将寻找到的法律规范作为大前提与作为小前提的案件事实进行连接。

学好法学方法论一定要和民法的学习结合起来，这一点我在《法律解释学导论》这本书中已经谈过这个问题。

这也就是为什么很多著名的研究法学方法论的学者都是从民法出身，例如拉伦茨等人。

这是因为方法论主要运用在民事争议的解决之中，法律解释学的方法大多都是从民法规范的适用过程中总结归纳出来的，而且民法能够最典型地反映和表现这些方法的适用规律。

首先，让我们从一个案例来引出今天的讲座内容：一位顾客去商场买衣服。

她脱下自己的衣服放在试衣间又去试衣服，结果等她出来后发现自己的衣服不翼而飞。

于是顾客向商家提出赔偿的请求。

这个小小的事件引发了我们的思考。

首先要解决的便是：这是一个侵权还是违约的问题，对于侵权，需要有侵权的要件，商场当然会辩称自己的店员根本没有也不会偷走这位顾客的衣服。

而至于违约呢，就得考察商场是否对购物的顾客脱下的衣服有保管的义务。

而是否是这样呢，我以为不可以泛泛地说商场对所有人都具有保管财物的义务。

因为假设商场对一切顾客均有保管财物的义务的话，那么与这相对应的顾客也需承担一定义务也即我们常说的对价，可是我们却无法发现这一点。

但是，在这个特殊的案例中，针对这个具体的购物者，她既已脱下衣服放在那里，或许她也对服务人员有过明示的表示即如我先把衣服脱在这里去试衣服，你帮我看着点――是否有这话我们不得而知，但却不可否认，这一举动已经构成了商场的默示的保管承诺。

所以双方也就已构成了保管财物的合同，因而这是一个违约问题而非侵权。

商场构成违约。

因而在区别是否违约时要看是否已构成双方之间的特定约定义务，对双方已有约束力。

目前在司法实践中有一种倾向即常常将违约问题纳入侵权范畴。

如商标使用权人违反使用许可的期限或范围使用商标；还有在肖像侵权中，肖像所有人允许他人将其肖像用作药品广告或其它用途，但使用人超出使用期限，只允许一年却用了两年等；另外房屋租赁中在租凭期满后，承租人拒不交出房屋和使用权。

这些情形下一般法院在判决中都将之归为对商标权、肖像权、房屋所有权的侵害，属侵权范畴，而我认为这种说法值得商榷。

因为本质上他们还是违反了约定义务的问题，因为有关使用期限范围都是合同明确规定的，如若违反仍是违反合同约定义务的问题。

我们当然也不否认有竞合存在，但直接违反的应该还是约定义务。

从这一点上，我个人以为应是违约问题。

第二，在分析是否侵权还是违约时，我们应该具体考察双方当事人之间是否形成了默示的合同义务。

王利明论合同相对性什么是合同相对性合同相对性是指合同只对合同各方产生法律效力，不对第三人产生效力的一种原则。

在合同中，当事人双方互相承担相应的权利和义务，并使其他第三人对于其利益关系限制或产生效力，这就是合同相对性原则。

王利明论合同相对性的观点王利明是中国著名的法学家和法律教育家。

他认为，合同相对性原则在现代经济生活中的意义十分重要，因为它是现代经济秩序的基础。

他认为，合同相对性原则具有以下几点重要性：维护当事人自主权合同相对性原则是维护当事人自主权的一种重要方式。

当事人之间的合同关系只针对着合同双方，因此只有当事人自主决定达成合同才能称之为合同。

如果合同具有对第三方的效力，那么当事人的自主权就会受到侵犯。

促进经济交易的进行合同相对性原则还可以促进经济交易的进行。

现代经济活动纷繁复杂，各种形式的经济交易频繁出现，如果合同存在对第三人的效力，必然会使交易的进行受到不同程度的影响，从而对经济的发展造成不利影响。

赋予合同双方应有的权利和义务合同相对性原则是对合同双方权利和义务约束的一种方式，只有依据法律的规定，才能确定当事人之间的权利和义务。

如果合同具有对第三方的效力，就必然会影响到当事人之间的权利和义务，造成混乱和纷争。

合同相对性原则与第三人的关系虽然合同相对性原则表明，合同只对当事人产生法律效力，但第三人也不是完全没有关系的。

虽然合同不能直接对第三人产生效力，但是在一定条件下，第三人受到合同的制约也是有可能的。

异议权和撤销权在合同的订立中，如果合同一方明知合同违法或者严重违反公共利益，而与相对方订立合同的，第三人就有权利依照法律规定对该合同提出异议，要求惩罚违法行为。

另外，也可以行使撤销权来撤销与违法行为有关的合同。

原则例外在特定情况下，合同也可以对第三人产生部分效力。

比如，保证人和抵押人对债权人有从属关系，当借款人到期不能按时清偿债务时，保证人和抵押人可以代替借款人承担清偿责任。

此时，第三人就承担了一定的法律责任。

第一编绪论第一章民法概述引言:民法是什么?民法要解决什么问题？民法就是要回答一个问题：在平等的人与人之间，我有什么权利？别人应该给我怎样的尊重我才能存在、良好生存？它不涉及普通的人与国家的关系，也意味者包括平等、普通的人之间的一切关系。

但普通人之间的关系无非是财产、人身关系。

即对财富的尊重和身体的尊重，人才能存在、良好发展.一．民法的含义(一）民法的含义：1．作为部门法的民法：调整平等主体之间的人身关系和财产关系的法律部门。

作为法学学科的民法：即民法学，是指以民法为研究对象的法学分支学科。

2．实质民法：是指一切调整民事性社会关系的法律规范的总和.甚至宪法中亦有之。

形式民法：指一国立法机关制定的以“民法”命名的法律文件.如果日本民法典、法国民法典、德国民法典等。

一国可以没有形式民法,但不可能没有实质民法.近代之前以及当今的英美都没有形式民法，但都有实质民法。

以民法命名的文件是欧陆资产阶级革命的伟大成果--专门确立了人的权利体系。

3．广义民法:此意义上的民法包括一切民事关系的法律：所有权关系、劳动关系、继承关系、商事关系等。

狭义民法：只包括部分调整民事关系的法律，即不包括商法、劳动法、婚姻家庭法等。

民商分立：法、德、日等。

民商合一:瑞士、意大利等。

(二)民法的语源:大陆法系的民法起源于古罗马民法。

the civil law ——市民法——与万民法相对应。

212年卡拉卡拉皇帝（王利明认为是查士丁尼皇帝）把罗马市民权赋予所有罗马公民，至此市民法与万民法合一。

汉语“民法”一词源自日本，日本则源自古罗马、法国、德国对“市民法"的翻译。

为什么日本人翻译为“民法”而并不翻译为“市民法"?古罗马是城邦国家，国民主要居住在城市，即国民等于市民。

在农业化的中国、日本，情况并非如此。

为什么古罗马的民法异常发达以致成为当今大陆法系民法的祖先？不要以为凡是奴隶社会就是君主制！罗马在奴隶社会曾经长期实行共和制.从前510年第七王塔克文被贵族驱逐，至前27年屋大维被尊为奥古斯都之前.屋大维被尊为奥古斯都意味着进入了君主时代。

爱考机构-人大考研-法学院研究生导师简介-王利明王利明王利明法学博士，教授、博士研究生导师中国人民大学副书记兼副校长新闻'>1981年12月，湖北财经学院法律系本科毕业，获法学学士学位；1984年12月，中国人民大学法律系硕士研究生毕业，获法学硕士学位；1990年6月，中国人民大学法律系博士研究生毕业，获法学博士学位；1989年2月至1990年2月，美国密执安大学进修；1998年8月至1999年6月，美国哈佛大学法学院进修；1994年7月至1994年8月，日本早稻田大学法学院讲学；1996年11月至1996年12月，法国艾克斯•马赛大学讲学；民法总论、商法理论、物权法、债与合同法、侵权行为法国务院学位委员会法学学科评议组成员兼召集人，中国法学会副会长，中国法学会民法学研究会会长，九届、十届、十一届全国人大代表，九届全国人大财经委员会委员，十届全国人大法律委员会委员、十一届全国人大法律委员会委员，教育部人文社会科学委员会委员，教育部全国高等学校法学学科教学指导委员会副主任委员，国务院学位委员会第六届学科评议组成员，中国国际经济贸易仲裁委员会副主任，中国消费者权益保护协会副会长，最高人民法院特邀咨询员，最高人民检察院专家咨询员，国务院反垄断委员会专家咨询组成员，公安部特邀监督员，建设部法律顾问，北京市公安局专家咨询员，福建省政府顾问，北京市仲裁委员会副主任，教育部人文社会科学重点研究基地——中国人民大学民商事法律科学研究中心学术委员会副主任1987年《全民所有制企业国家所有权问题的探讨》获北京市哲学社会科学和政策研究优秀成果二等奖1992年获中国人民大学第二届吴玉章奖学金优秀教学奖1992年专著《民法新论（上、下）》获北京市高等学校第二届哲学社会科学中青年优秀成果奖、高等学校出版社优秀学术专著优秀奖1992年主编教材《民法教程》获司法部部级优秀教材奖1995年获中国法学会“杰出青年法学家”称号1995年获北京市先进工作者称号1995年主编教材《民法•侵权行为法》获北京市第三届哲学社会科学优秀成果二等奖、第三届普通高校优秀教材奖1995年主编《人格权法新论》获第九届中国图书评论奖1995年《侵权行为归责原则研究》获全国高等学校人文社会科学研究优秀成果二等奖1996年获第一届中韩青年学术奖1996年论文《关于我国物权法制定中的若干疑难问题的探讨》获“中国法治之路”青年法律论文二等奖2002年，《司法改革研究》一书，获吴玉章科研基金三等奖2002年，《司法改革研究》（修订版）一书，获司法部优秀科研成果一等奖2002年，《违约责任论》一书，获第三届中国高校人文社会科学研究一等奖2003年，《民法》一书，获教育部优秀教材二等奖2003年，《司法改革研究》（修订版）获北京市第七届哲学社会科学优秀成果二等奖。

《民商法学》2016 年第01 期民法总则的立法思路，王利明关于制定《民法总则》的建议，崔建远我国民事权利客体立法的检讨与展望，杨立新我国民法典编纂中时效立法的三个问题，房绍坤知识产权作为第一财产权利是民法学上的一个发现，刘春田再谈无权处分行为的效力，吴光荣论我国遗嘱信托财产的法律属性界定，葛俏“合同法”的局限：资本认缴制下的责任约束，蒋大兴连带责任的弹性不足及其克服，张平华股东优先购买权“穿透效力”的适用与限制，郑彧中国海法典编纂论纲，司玉琢论私募股权众筹中公开宣传规则的调整路径，刘明质疑精神权利，陈健论储蓄卡活期账户中持卡人权益的保护，王福友驰名商标反淡化构成要件的分析与检讨，黄汇《民商法学》2015 年第12 期决议行为效力规则之构造，徐银波重构“禁止抽逃出资”的公司法理基础，刘燕独立担保的单据机制研究，刘斌法人概念的私法性申辩，屈茂辉保险利益原则：从绝对走向缓和，抑或最终消解?，马宁保险人恶意侵权规则研究，马齐林论我国民法典编纂活动中的四个关系，费安玲论合同法和侵权法在固有利益保护上的分工与协作，王文胜清偿抵充探微，黄文煌社团罚抑或合同罚：论股东会对股东之处罚权，蒋大兴我国注册驰名商标反淡化制度的理论反思，刘维专利侵权法定赔偿中的主体特征和产业属性研究，李黎明自我复制专利侵权问题研究，刘强英国诽谤法的抗辩体系：传统构造与最新发展，岳业鹏《民商法学》2015 年第11 期全面深化改革中的民法典编纂，王利明中国民法典编纂：观念、愿景与思路，薛军保护既有权益是民法典编纂的底线，俞江我国民法典编纂中的团体法思维，王雷混合共同担保之内部追偿权的证立及其展开，黄忠论股东优先购买权的效力，胡晓静拍卖中的合同关系和代理效果，武腾破产视角下的抵销，许德风承包权与经营权分置的法构造，蔡立东试论“实质性相似+接触”的侵权认定规则，吴汉东论企业名称的竞争法保护，李友根论商标禁止注册事由概括性条款的解释冲突，李琛收益权信托之合法性分析，高凌云城镇房屋租赁纠纷利益冲突化解机制研究，上海市闵行区人民法院课题组夫妻共同债务的认定标准和责任范围，杨晓蓉《民商法学》2015 年第10 期我国当前民法发展战略探索，汤文平货运代理转委托行为的类型区分及法律效力方，新军论民事生活与民法典，邱本关联性要素与地理标志法的构造，王笑冰内幕交易侵权责任因果关系的司法观察，王林清从不当得利到损害赔偿：内幕交易民事责任的逻辑演进，周伦军论机动车等特殊动产物权的变动，冉克平以房抵债协议的法理分析，陆青破产程序与诉讼时效问题研究，王欣新中国海商法学发展评价，张文广《民商法学》2015 年第09 期导致物权变动之法院判决类型，房绍坤先公司合同问题研究，方斯远从公私合一到公私分离，李凤章民法典中担保物权的体系重构，高圣平“残疾赔偿金”制度的反思，张学军寄送买卖的风险转移与损害赔偿，朱晓喆论土地承包权与土地承包经营权的分离，丁文不动产抵押物转让规则新解，王洪亮我国知识产权经典案例统计分析，金海军未注册商标“抢用”问题的规范分析，王好擅自处分共有物合同的效力设计，张永论界定商标侵权使用行为的两步审查法，刘维德国不当得利法当前存在的问题，马丁·舍尔迈尔《民商法学》2015 年第08 期著作权法定许可制度溯源与移植反思，熊琦论法定解除事由的规范体系，陆青论民法中的决议行为，王雷论法人董事与代表人董事，许德风“资本显著不足”情形下公司法人格否认制度的适用，胡改蓉民法中恢复原状类型与规范意义，胡卫论票据利益返还请求权制度的废除，徐晓论我国家庭暴力概念，夏吟兰从比较法角度解析和构建遗产的物权变动过程，肖立梅“产品自损”的侵权法救济置疑，李永军外观主义思维模式与商事裁判方法，郭富青我国内地离婚损害赔偿制度存废论，陈苇演绎作品的作者身份确认分析，陈明涛《民商法学》2015 年第07 期论合同目的及其不能实现，崔建远商标挟持与注册商标权的限制，崔国斌金融衍生工具法律性质及指纹判断规则，许凌艳责任保险人抗辩义务规范的继受与调适，马宁集合资金信托商事法律关系主体化研究，姜昭论信托受托人的分别管理义务，文杰公司收购中目标公司董事的忠实义务研究，郑佳宁土地承包经营权集合信托模式的构建逻辑与制度设计，徐卫外观设计与专利法的分野，郭禾论作品定义的立法表述，李琛登记行为补助行为说之质疑，申建平法院对医务人员过失判断依据之辨析，窦海阳保理法律问题研究，田浩为认缴制下股东出资责任加速到期研究，李建伟论破产程序中未到期不动产租赁合同的处理方式，王欣新加拿大合同法之“受益第三人规则”，吴文嫔《民商法学》2015 年第06 期中国民法典编纂若干问题探讨，柳经纬关于民法典总则立法的几点思考，房绍坤中国民法中的“层累现象”初论，刘颖“平等主体关系说”的弃与留，蔡立东有关债法总则存废的几个基本理论问题，张素华论软件修改权在第三方插件侵权中的适用，徐彦冰发行权规定的现存问题与改进建议，焦和平法经济学中的“财产权”怎么了？，冉昊比较民法与判例研究的立场和使命，朱晓喆中间型定额保险的契约危险问题，韩长印论优先股的发行，张志坡未生效合同应作为一种独立的合同效力类型，许中缘论《票据法》上的代理付款人，郑孟状银行卡纠纷疑难问题研究，张雪楳旅游纠纷中的连带责任，叶金强《民商法学》2015 年第05 期基本权利与私法，克劳斯-威尔海姆·卡纳里斯身份行为效力判定的法律基准，丁慧基于合同关系的替代责任：一个法律经济学视角，汪华亮论冒名处分不动产的私法效果，冉克平注册商标三年不使用撤销制度体系化解读，张玉敏试析通道类信托之受托人责任的承担，汤淑梅论夫妻个人财产的转化规则，贺剑夫妻财产契约中的物权变动论，姚辉夫妻房产约定的法律适用，许莉网络侵权治理中通知移除制度的局限性及其破解，徐伟知识产权领域“通知—删除”规则滥用的法律规制，司晓资本信用与资产信用的学说分析及规范分野，陈甦《买卖合同司法解释》第10条诠释，李霞股权转让限制规定的效力，徐强胜欧美主要国家上市公司董事薪酬制度之变迁，郑观《民商法学》2015 年第04 期人体基因法益权利化保护论纲，冷传莉商事契约的解释，王文宇论赔礼道歉的法律化：传统基础与现代发展，岳业鹏情谊行为、法外空间与民法对现实生活的介入，王雷遗嘱形式完善三题，房绍坤赠与的法律范畴，刘家安瑕疵结婚登记处理方式的体系化思考，孙若军合作作品判断标准辨析及权属和行使探讨，赵海燕关于我国公司清算制度的评述，叶林类别表决权：类别股股东保护与公司行为自由的衡平，刘胜军论计算财产损失的基准时间，徐银波侵害保护作品完整权的判断标准，李扬信息社会下的民法典，扬·斯密茨半掩于救济的债因：美国不当得利法发展简史，范雪飞意大利不动产登记制度研究，陈晓敏《民商法学》2015 年第03 期我国多重买卖规则的检讨与重构，孙毅论一物数卖合同效力与买受人权利救济，石冠彬违约责任与侵权责任竞合理论的再构成，谢鸿飞合法行为与违法行为的区分及其意义，常鹏翱论重大误解的可变更效力，张传奇知识产权客体新论，何敏论重混创作行为的法律规制，胡开忠论人身保险不应适用损失补偿原则及其意义，于海纯共有人优先购买权和房屋承租人优先购买权竞合之证伪，张鹏物权冲突法中的意思自治与第三人利益保护，周后春《法国民法典》过错责任一般条款的历史演变，石佳友意思主义模式下不动产一物二卖的理论与实务，乌兰“走向中国民法典，吴奕锋《民商法学》2015 年第02 期民法典的时代特征和编纂步骤，王利明编纂民法典必须摆正几对关系，崔建远民法典的规范表达研究，耿林现代民法典编纂的沿革、困境与出路，陈卫佐知识产权理论的体系化与中国化问题研究，吴汉东论股东本位，周珺论提供规避技术措施手段的法律性质，王迁预告登记的破产保护效力，庄加园遗产酌给制度的性质、确立基础及其适用，付翠英论监护人对成年嗣后被监护人履行监护职责的标准，张学军我国亲子关系立法的体例与构造，薛宁兰获利返还制度之我见，王若冰我国《保险法》第19条司法适用研究，王静国企二次改革与双层股权结构的运用，冯果《民商法学》2015 年第01 期商法机制中政府与市场的功能定位，陈甦论商事权力，童列春中国公司对外担保规则特殊性研究，郭志京论预约在法教义学体系中的地位，汤文平绝对过失相抵抑或相对过失相抵?，周江洪我国《合同法》上缔约过失责任性质的再认识，于飞限定继承的悖理与我国《继承法》的修正，冯乐坤论要物合同的废止与改造，张金海我国信托法关于讨债信托与诉讼信托无效的规定应当删除，张淳“债务人放弃到期债权”与债权人撤销权，戴孟勇个案调处不等于普适性规则，崔建远美国最高法院2013年开庭期知识产权判例解析，金海军离婚时按揭房屋的增值分配：以瑞士法为中心，贺剑《民商法学》2014 年第12 期情事变更若干问题研究，韩世远论新债清偿，房绍坤物权债权区分论的五个理论维度，王轶保险合同解释的逻辑演进，马宁先用权之学理展开与制度完善，宁立志公司资本制度改革：解读与辨析，施天涛论有限责任公司股东资格的认定，张双根遗嘱信托受托人选任规则的反思与重构，徐卫“航班时刻非契约条款”辨析，杨惠代理授权行为无因性的反思与建构，冉克平借名登记合同中的法律问题，赵秀梅“会前沟通”：独立董事履职本土化探疑，吴小评交强险需要确认交通事故受害人的直接赔偿请求权，贾林青动物致害责任主体的解释构造，叶锋日本债权法的修改与合意原则，潮见佳男《民商法学》2014 年第11 期市场主体法律制度的改革与完善，王利明人格伦理价值的民法保护，李新天合作社集体社员权论，张德峰标准的规范性与规范效力，柳经纬土地承包经营权继承问题研究，汪洋双轨制：我国善意取得制度设计的应然路径，甄增水我国《物权法》上权利质权公示方法之检讨，陈本寒再论指示交付及其后果，崔建远缔约过失责任的法理基础，王艳慧公示对抗下“一般债权”在比较法中的重大误读，龙俊一个“常识性”问题的法学难题：对“平等主体”的再思考，王森波媒体侵权和媒体权利保护的司法界限研究：由《媒体侵权责任案件法律适用指引》的制定探讨私域软规范的概念和司法实践功能，杨立新关于让与担保的司法态度及实务问题之解决，王闯民法领域中创造性司法的实现途径及其边界，孙山几种特殊出卖情形下的先买权行使问题辨析，李家军公司章程“排除”公司法：立法表达与司法检视，吴飞飞《民商法学》2014 年第10 期论民法中单方法律行为的体系化调整，许中缘亲属法在民法典定位中的价值取向难题之破解与对策，曹贤信知识产权法基本功能之重解，李琛论民法上的公共政策，钟瑞栋关于“交易安全理论”：批判、反思与扬弃，张凇纶见义勇为与无因管理，吴从周见义勇为行为中受益人补偿义务的体系效应，王雷恶意串通行为的立法取舍，杨代雄创意的版权保护，张志伟法律经济学视野中的赠与承诺，桑本谦论公司发起人的出资补缴责任，石冠彬法律漏洞类型化及其补充，纪海龙离婚法的诉讼实践及其评析，薛宁兰交通事故两险合并审理若干疑难问题探析，马荣旅游纠纷民事责任配置若干问题研究，薛杉《民商法学》2014 年第09 期私法的基础：从个人主义走向合作主义，熊丙万全球金融危机与公司治理，吴世学论上市公司重整中的股东权益，唐旭超事实物权：理论困境与出路，魏永平衡抑或失衡，杨晋玲票据再背书权之限制与行使，董翠香借名购房案件所涉问题之研究，马强建设工程施工合同案件审判疑难问题研究，潘军锋不动产抵押登记若干问题探讨，高圣平合同解除与违约，金王成理解有限公司中的股东压迫问题，彭冰法教义学在商法上的应用，韩强对法国物权变动债权意思主义的再思考，董学立论输血及血液制品感染的侵权责任，李雯静物权变动之有因性、无因性及其罗马法渊，约勒·法略莉《民商法学》2014 年第08 期历史视域中的私法统一与民法典的未来，易继明人格商业化利用权的教义学构造，刘召成实用艺术作品可版权性的理论逻辑，吕炳斌论惩罚性赔偿在知识产权法中的引进及实施，罗莉集体经济组织成员对公众用（集体）财产使用的性质与救济，张建文“临摹”的文化语境与制度建构，黄炜杰表见代理中的本人可归责性问题研究，王浩论安全保障义务人相应的补充责任，孙维飞论公序良俗原则的司法适用，李双元承租人死亡时房屋租赁合同存续问题探究，张力论旅行社转团的法律关系与责任承担，刘凯湘违反保护他人的法律的侵权责任及其限度，孙良国美国音乐版权制度转型经验的梳解与借鉴，熊琦从侵权角度看保险人的恶意拒赔，白江《民商法学》2014 年第07 期“法不禁止皆自由”的私法精义，易军论保险法上的风险分类：合理区分V.歧视，周学峰技术合同的兴起与退隐，谢晓尧加框链接的著作权法规制，崔国斌合同联立问题研究，陆青论隐名出资，张双根“理论”在司法实践中的影响，贺剑何谓“每次事故”：保险事故数量的确定，马宁论公司资本登记制改革的配套措施跟进，沈贵明我国引入法人监事的再思考，宋刚数字网络环境中著作权实现的困境与出路，梅夏英《民商法学》2014 年第06 期对准法律行为的体系化解读，常鹏翱集体土地所有权的三重功能属性，汪洋网售化妆品非卖品的民事违法性分析，陶乾隐私权的中国命运，张礼洪论农村土地承包经营权的可继承性，刘凯湘农村土地承包经营权的继承问题探析，刘保玉论作者权体系的崩溃与重建，孙新强论“标表型人格权”，温世扬网络服务提供者“知道”认定新诠，徐伟新类型担保的法律定位，陈本寒机动车物权的变动辨析，崔建远有关产品责任案例的亚洲和俄罗斯比较法研究，杨立新论美国不可争议条款规制投保欺诈的制度构成及其正当性，李青武《民商法学》2014 年第05 期走向后现代企业时代，王妍过失相抵与无过错责任，程啸肖像权保护中的利益平衡，张红专利证券价值的选择与转移，熊建军俄罗斯著作专有权理论及对我国的启示，孟祥娟俄罗斯个人资料保护制度探析，凃咏松溯源与重构：忘恩负义制度研究，陈帮锋民商事往来中沉默的法律责任，杜景林虚拟财产继承的理论与立法问题，梅夏英无权占有费用求偿权之证成，单平基预约合同若干问题研究，王利明输血感染损害责任的归责原则和求偿机制，侯国跃论借名实施法律行为的效果，冉克平论物像权的独立价值与体系地位，宋旭明表决权“外包”，袁田人格权中经济价值法律保护模式探讨，王叶刚《民商法学》2014 年第04 期商事关系内容的建构，徐强胜反思占有“事实”说，芦雪峰论版权法上使用者利益的保护，梁志文论情谊行为与民事法律行为的区分，王雷论公司分立行为的界定，彭冰互联网产业驱动下的著作权规则变革，熊琦论碳排放权设质依据及立法建议，徐海燕所有权保留制度若干问题探讨，王利明双层股权结构及其对一股一权规则的背离，卢文道不动产物权变动登记之实与虚，林诚二营业自由与公司资本制度的变革，崔文玉公司高管义务与董事义务一致吗？，樊云慧变革中的法国合同法的基本原则及其启示，李世刚《民商法学》2014 年第03 期超越称谓之争：对象与客体，熊文聪论继承法的修正，王歌雅云计算环境下的著作权制度：挑战、机遇与未来展望，王太平信息产权：知识产权的延伸和补充，李晓辉关于民间借贷若干法律问题的思考，姚辉民间借贷纠纷正当当事人的判断，刘璐金融创新视域下公司治理理论的法律重释，冯果公司对外担保规则在我国的发展变迁，郭志京票据质权设立规则冲突现象必须改变，傅鼎生物权请求权的独立与合并，朱虎债权质权：物债二分体系下的“骑墙者”，唐勇预约合同层次论，刘承韪论定值保险之合法性及其边界，樊启荣商标与通用名称问题的消费者调查方法，金海军论优先购买权的行使要件，常鹏翱不动产登记簿的推定力、公信力与买方信赖的保护，程啸《民商法学》2014 年第02 期隐性破产规则的正当性分析，韩长印论侵权法上因果关系与过错的竞合及其解决路径，李中原论建筑物区分所有权中的配置比例标准，刘阅春质疑人格权法定，沈云樵论人格权的基础，姜战军公司治理：“结构”抑或“问题”，徐晓松法律行为视角下公司会议决议效力形态分析，张旭荣修订后的《消费者权益保护法》经营者民事责任之解读，杨立新论多重买卖的法律规制，刘保玉银行卡非授权交易中的损失分担机制，彭冰竞价排名服务中的网络关键词审查义务研究，宋亚辉英美违法合同禁止返还规则的例外，李爱平日本和德国法上的再交涉义务及对我国合同法的启示，刘善华无权处分与一物数卖的理论和实践问题，王海燕《民商法学》2014 年第01 期私法规范文本解释之价值判断，邹海林论未经抵押权人同意之抵押物转让的效力，刘贵祥人格派生财产权初探，隋彭生“监护人”“公平分担损失”制度研究，张学军略论公司法一体化：中国视角及启示，黄辉股东权利及其实现机制，叶林驱散公司发起人连带责任制度的迷雾，周游医疗侵权案件适用法律规范问题探讨，侯国跃一房成为数个权利标的物时的紧张关系及其理顺，崔建远无效和可撤销婚姻中的诚信当事人保护，徐国栋论书信上的物权、著作权与隐私权及其相互关系，金海军租赁物维修义务的法律构造，宁红丽著作权法制创新与我国《著作权法》完善，刘银良商标合理使用：一个概念的检讨与澄清，熊文聪。

典型案例：合同法“诚信原则”违反不得黄沙涨价引发纠纷2001年，某建筑公司（下称建筑公司）因建造两栋大楼急需黄沙，遂于9月10日与某建筑材料公司（下称材料公司）签订了一份合同，合同约定建筑公司购买材料公司黄沙30车，每吨价300元，合同订立一个月以后，由材料公司送货，货到付款。

没想到合同订立后，黄沙的市场价却从每吨300元涨到350元，材料公司经理见状觉得按原价供货吃亏，不愿如数供货。

遂于10月12日给建筑公司去电话，提出因货源紧张要求少供货，建筑公司当然不肯。

李某遂次日安排二辆(其中一辆是借用外单位车)“130”型货车装沙(每车装载2吨)，送到建筑公司，并要求以后均以“130”型车为标准计算交货数量。

建筑公司提出材料公司的做法是不合理的，尽管合同规定交货数量为30车，但应以“东风牌”大卡车作为计算标准，每车装载4吨，共120吨。

为此，建筑公司遂向法院起诉，认为材料公司已构成故意违约，应承担违约责任。

材料公司则提出，双方对交货数量的计算标准发生重大误解，因此应当撤销该合同。

“130”车型能作为计量标准吗关于本案中材料公司是否构成违约，存在不同观点。

第一种观点：材料公司认为自己并未构成违约，因为合同规定，材料公司应交付30车黄沙，但没有说明以什么车型装载，材料公司以“130”型车为计量标准，也是符合合同规定的，当然建筑公司对此产生了误解，但对这种误解的产生，建筑公司也是有责任的，不能都由材料公司负责。

第二种观点：建筑材料公司认为，材料公司已构成违约，因为尽管合同对计算标准规定不清，但根据当地交易习惯，一般人理解30车黄沙是指用“东风牌”大卡车运载。

材料公司之所以要用“130”型车送货，是因为不想按合同供货，而根本上是想减少交货数量。

因此材料公司已经构成违约。

第三种观点认为：尽管合同对交货数量的计算标准规定得不清楚，但依据本案的客观情况，以及诚实信用原则，材料公司不应当以“130”型货车送货，否则，明显有悖于诚信原则，应当承担责任。

L e gal Sys t em A nd Soci et y堡垒!圭塾垒竺!竺型!!二●■匮墨叠我国敢实7言用原则的研究现状反金丹其汗析摘要诚实信用原则作为民法的基本原则，并有“帝王条款”之称，其研究价值可见一斑。

本文据此出发，对其内涵、功能、与自由裁量权的关系等进行比较研究，来展现当今法学界对其的研究现状，促使其进一步得到发展。

关键词诚实信用利益平衡说自由裁量权帝王条款中图分类号：D923文献标识码：A文章编号：1009—0592(2010)09005-02一、诚实信用原则的内涵(一)学界争论关于诚实信用原则的含义，学界大致有如下几种代表性观点：1．语义说，即从诚实信用的字面含义入手阐释该原则的含义。

具体有三种观点：(I)严格按照字面意思解释：(2)在字面意义的基础上稍作扩大解释：(3)字面意义结合其他因素解释，即从诚实信用原则的立法目的着手，其为反不正当行为的原则，矛头针对欺诈、胁迫、乘人之危、等一切非道德的、不正当的有损商品经济和市民社会生活秩序与安全的行为1。

2．一股条款说。

其认为诫信原则是现代民法直接增设的一般限制条款，不能从字面理解限定含义，而应为一项由司法者享有的法律适用授权规范，成为对司法者的授权条款。

是法官据以追求具体社会公正而解释或补充法律的依据。

3．利益平衡说。

其认为诚信原则涉及当事人之间的和当事人与社会间的利益关系，并实现两个利益关系平衡的目的，即指民事主体在民事活动中既要维持双方利益的平衡，又要维持当事人利益和社会利益的平衡2。

4．两种诚信说。

这是诚信原则最新研究成果。

诚信原则可分解为客观诚信与主观诚信。

前者要求人们在民事活动中正当地实施行为，后者要求人们在内心存有尊重他人权利的意识，二者统一于一般诚信。

(二)评析在以上各学者的观点中，笔者比较赞同利益平衡说。

(1)语义说仅从研究的字面意思去看，过于表面．忽视了诚信原则的道德规范属性，会使其陷入困境无从发展。

(2)一般条款说是通说，它将诚信原则推向“帝王条款”的高度，但对其功能的阐述，并不能完整的涵盖内涵。