合同审查经验谈(二) 方向东(上海建领城达律师事务所律师)

嘉定工程合同审核律师我们需要明确工程合同的基本构成。

一个标准的工程合同通常包括合同双方的基本信息、工程概况、工程范围、工程质量要求、工期安排、合同价款及支付方式、违约责任等关键条款。

在嘉定地区，这些条款需要严格遵循《中华人民共和国民法典》以及相关地方性法规和行业标准。

我们重点讨论合同审核过程中的几个关键点：1. 合同主体的资格审核：确保签订合同的双方具有合法的主体资格，即甲方（发包方）应为工程项目的合法所有者或有权代表，乙方（承包方）应为具备相应资质等级的建筑企业。

2. 工程项目的合法性审查：核实工程项目是否已经取得相关的建设用地规划许可证、建设工程规划许可证以及施工许可证等法律文件。

3. 工程质量与安全标准：明确双方对工程质量的具体要求，包括适用的国家或地方标准、验收标准以及安全生产的相关要求。

4. 工程进度与工期安排：详细规定工程的开工日期、竣工日期以及各个阶段的时间节点，同时考虑可能出现的延期情况和相应的处理办法。

5. 合同价款与支付方式：明确合同的总价款、计价方式、预付款比例、进度款支付条件以及最终结算方法。

6. 变更与索赔管理：设定工程变更的申请、审批流程以及由此产生的费用调整机制，同时规定索赔的条件、程序和限制。

7. 违约责任的约定：对于合同双方可能出现的违约行为，应当明确违约责任的承担方式和赔偿范围。

8. 争议解决机制：约定争议解决的方式，如协商、调解、仲裁或诉讼等，以及适用的法律和管辖法院。

在嘉定地区，律师在审核工程合同时，还需要特别注意以下几点：- 确保合同中的条款不违反强制性的法律规定，如劳动保护、环境保护等。

- 注意合同中可能存在的不公平条款，如不合理的罚款、过度限制一方权利等，必要时提出修改建议。

- 考虑到建筑工程的特殊性，合同中应有应对不可抗力事件的条款，如自然灾害、政府行为等。

律师在审核完合同后，应提供详细的审核报告，指出合同中存在的问题和风险，并提出具体的修改建议。

合同审察需要掌握哪些方法和技巧导读：公司合同必需的一个步骤就是需要审察合同，那我们在审察的时候有哪些技巧以及方法 ?接下出处的为大家整理了一些对于这方面的知识，欢迎大家阅读 !合同是公司经营中明确两方权益义务关系的基本文书，直接影响到公司权益义务的肩负。

所以，在中要做到防患于已然，就一定建立事先防备、过程追踪、过后挽救的立约观点，坚持在签署合同时进行规范、有效的法律审察，以实现运用法律手段有效保护公司的合法权益。

在公司经营实践中，无论合同的标题怎样表述，重要的是要审查合同的所有条款，正确掌握合同项下所波及的法律关系及其性质，以确立该合同所合用的法律规范，并经过查阅有关的法律法例及，参照有关 (尽量依据威望部门介绍的示范文本)，最后确立合同的详细条款。

不然，易致使不用要的诉讼。

某某石化就曾因合同问题，发生过一同纠葛：2003 年10 月10 日，某某石化(供方，以下简称某某石化)与江苏恒力化纤有限公司(需方，以下简称恒力公司 )签署 pta 产品购销合同一份，合同商定某某石化供应恒力公司 pta6000 吨(11 月 12月各 3000 吨)，按月订价、款到发货，同年 11月执行了 3000 吨供货协议两方无争议，同年 12月份恒力公司于当月24 日交托 1800 万元一张，某某不一样意供货，恒力取回汇票，两方发生纠葛。

恒力公司于2004 年 2月 26 日向南京市申请。

恒力公司以为其已经支付了合同商定的货款，某某石化拒绝发货组成违约 ;某某石化以为不组成违约，由于恒力公司已经取回汇票(货款 )合同事实上已被排除。

在凭证运用和法律的合用上两方都进行了艰辛的努力，质证和争辩进行了多轮，多名法学专家对此案予以了关注。

于 2004 年 11 月 25 日作出 (2004) 宁裁字第 16-21 号判决：驳回申请人的所有恳求，某某石化胜诉。

本案是一同典型合同签署条款商定不明确而引起的诉讼纠葛，假如对合同应付款和供货方式实时点作出明确商定，就不会发生本次纠葛。

合同审查经验谈（一）ﻫﻫ合同审查是律师最基本的业务之一，不论是诉讼律师还是非诉讼律师,对合同审查都不会陌生,也可能都有自己的一些经验和方法。

但大多数律师的经验和方法应该基本都是自己摸索的结果,因为不论是在法学院读书还是律师执业培训中,几乎没有合同审查方面的专业培训。

ﻫﻫ也正是因为这种原因，律师们审查合同的水平参差不齐。

但合同审查不像诉讼等业务结果立现,同时也因为缺乏评价标准，大部分客户对律师合同审查水平的高低难以分辨，再加上合同审查基本是法律顾问服务范畴不属于赚钱业务,因此律师界似乎不是很重视合同审查技能技术的研究，整体上水平难以提升。

从业十年,大大小小的合同也审查了不少,有一点点自己的经验和体会。

前不久，在“建领城达”每周学习时间，给同事们聊了聊合同审查的问题,事后就有人问我是否有书面讲稿。

这次抽空写出来,是希望我的这点经验能够对同行们(尤其是刚入行的从业者)有点帮助。

ﻫ如果您读了以后觉得还有点用，那么我的目的也就达到了。

如果您读了以后，觉得浪费时间,那我只能表示抱歉。

说明一点，我的经验和体会也只是自己摸索的、非系统的，我写的也不是合同审查的律师业务指引。

如果你对合同审查的基本要求尚不熟悉的，可以参阅全国律师协会《律师办理合同审查业务操作指引》，或者可以阅读该指引主要执笔人吴江水律师的巨著——《完美的合同》,写的很详细。

ﻫ一、审查合同必须弄清背景和客户的目的ﻫﻫ合同只不过是交易的载体，只要是交易,都会其特定背景和目的。

合同审查的根本目的是帮助客户实现交易目的，防范可能的交易风险。

要实现这一目的，就必须了解背景和交易目的,这样才能做到有的放矢。

多数情况（尤其是常规合同)，律师一看合同就能基本判断出合同的背景和目的。

但我们也要记住，在现实社会之中，客户的交易目的是会不断变化的，并非可以想当然的。

在背景和目的都不清楚的情况下进行合同审查,其效果和风险是可想而知的。

毋庸讳言，现实中有很多人就是在对合同“背景和目的”不甚明了的情况下就审查起来了。

几种常见合同的审查技巧【内容提要】对合同审查来说，基本的方法和原则是相通的，但是在实践过程中，不同的合同审查的纪技巧和需要注意的风险点又千差万别，今天律海扬帆法律编辑为大家介绍审查几种常见合同时应当注意的关键点。

一、买卖合同1、注意审查对合同项下标的的描述，应当有品名、规格、型号、数量、单价（或总价）。

2、交货条款：交货时间、地点。

3、付款方式：应注意审查付款条件。

4、验收：应注意验收与付款的衔接问题。

5、运输条款：应注意审查运输费用的承担、运输和交货条款的衔接。

6、包装：注意审查是否有特殊的包装要求。

7、检验条款：第4项所列明的验收条款是基于通信类产品、设备往往需要在安装、调试后经过试运行方可确定产品或设备的可用性，因此在通信类产品和设备的买卖合同中与付款相挂钩的往往有初验、终验等条款。

而此处检验条款是指《合同法》第157条、158条规定的情形，往往是到货时的检验，对此应掌握《合同法》第157条、158条的规定。

8、安装、调试、初验、试运行和终验条款应注意各个环节的衔接几各环节的处理和对下一环节的影响。

9、培训条款：注意培训费用、培训内容的约定。

10、保修：注意保修期限的起始点和保修期内故障的处理。

11、索赔和违约责任：有关违约责任及赔偿并不一定仅出现在索赔和违约责任这一专章条款中，可能散见在各个条款中，因此在审查违约责任时应注意前述各条款的内容中是否存在出现违约的情形，如果在相关各方义务的条款（如保密条款）中没有约定违约责任，则应在违约责任专章中有所约定。

对于违约责任部分，可以列一个帽子条款，将各种违约情形笼统的约定在一个条款中，如：任何乙方违反本合同中的承诺、保证及本合同约定的义务，应向守约方支付违约金并赔偿守约方因此而遭受的损失。

12、争议解决注意审查仲裁条款的效力问题。

13、不可抗力条款应注意对不可抗力的界定是否和法律规定的一致。

对于买卖合同，应当掌握合同法关于分期付款买卖、适用买卖、凭样品买卖的特殊规定，尤其是对合同解除方面的特殊规定，这与违约责任有密切关系。

合同审核要点及签订实操建议合同审核是防控法律风险的重要手段。

要做好合同审核工作，需明确合同定义、特征及分类等，确立合同审核目的、原则、对象、主要内容，以及审查要点，采取行之有效的合同审查方法，并注意防控合同签署等操作风险。

一合同的定义、特征及其分类我国《民法典》第464条明确规定：合同是民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用有关该身份关系的法律规定；没有规定的，可以根据其性质参照适用本编规定。

从上述规定来看，一般而言，合同具有以下特征：一是两个以上法律地位平等的当事人意思表示一致的协议；二是以产生、变更或终止债权债务关系为目的；三是一种民事法律行为（民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为）。

从上规定来看，一般而言，民事合同分为财产合同和身份合同。

财产合同包括债权合同、物权合同、准物权合同；身份合同包括婚姻、收养、监护、继承等有关身份关系的协议。

债权合同又分为有名合同及无名合同，《民法典》规定了19类有名合同：包括买卖合同，供用电、水、气、热力合同，赠与合同，借款合同，保证合同，租赁合同，融资租赁合同，保理合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，物业服务合同，行纪合同，中介合同，合伙合同。

对于有名合同而言，法律将实际存在的、具有成熟性和典型性的交易形式在法律上的确认，该规则的确立，为当事人缔约提供指引，为法院裁判提供依据。

在适用上，一般与特殊的关系，优先适用有名合同的特殊性规定，再适用《民法典》关于合同一般规定及《民法典》总则规定等。

二合同审核目的、原则、对象及主要内容（一）合同审核目的。

《民法典》第465条规定：依法成立的合同，受法律保护。

依法成立的合同，仅对当事人具有法律约束力，但是法律另有规定的除外。

因此，从总体上看，合同审查目的在于防范交易风险，维护公司利益。

从具体上看，合同审查目的在于通过合同审查保证合同合法合规，明确双方权利义务及责任，保证合同顺利履行，有效预防和化解合同履行中的纠纷，最大限度的维护公司利益。

建工合同案件审理中的问题梳理与法律适用建议（一）关于合同效力问题一是建设工程范围的界定。

如何界定建设工程范围，如何判断合同是否为建设工程施工合同，目前尚没有统一、明确、具体的规定。

二是中标合法性的审查。

实践中，部分建筑企业存在围标、串标，通过签订"阴阳合同"低价中标、高价结算，甚至为承接项目实施欺诈、行贿等违反招标投标法等效力性强制性规定行为。

三是中标后合同变更是否属于实质性内容变更的判断。

通过招投标订立的建设工程施工合同，应当根据招投标文件的内容确定合同的主要条款。

但在实践中，承包人中标后，有的不按中标通知书内容签订合同，有的签订中标合同后又与招标人另行签订建设工程施工合同，甚至在中标合同之外，与投标人就明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设单位捐赠财物等另行签订合同，上述行为是否构成对中标合同实质性内容的变更，决定相关合同的效力。

四是主体资质、转包、违法分包或挂靠的审查。

实践中，不具备工程建设资质的法人、自然人通过挂靠具备相应资质的法人来承包、分包工程，被挂靠的建筑企业通过收取管理费、定额利润等方式出借资质，不参与工程管理，不进行工程施工。

也有部分案件是以内部承包、设立分公司为名，行挂靠、转包或者违法分包之实，出名公司收取定额利润、管理费。

此外，还有部分建设工程施工合同纠纷案件同时存在违法分包、层层转包或挂靠行为，实践中也出现从事工程转包、违法分包的中介服务人员。

（二）关于合同履行问题一是建筑施工企业印章使用管理、项目经理授权范围不规范，对分公司的设立、资金及人事缺乏管控，导致相关履行行为法律后果归属判断难。

二是工程签证管理比较混乱，有的签证不及时，有的签证工程量不完整，有的现场签证要素不齐全，有的现场签证尤其是对一些隐蔽工程的签证明显偏离事实，有的建设单位现场管理人员或监理人员盲目签证、重复签证，造成相关事实的认定困难。

三是因工程设计变更、进度款支付迟延、自然灾害、疫情等情况，加之转包、违法分包现象大量存在，工程不同工序衔接不畅，导致各方对是否存在工期违约争执不下。

合同审核方法及注意事项一、合同审核方法（一）审查缔约方主体资格1. 缔约方主体合法性审查：（1）审查营业执照内容是否完备；（2）营业执照经营范围与商业合作是否相符；（3）营业执照年检是否正常；（4）企业法人行为能力是否适格（注意：企业分支机构、职能部门不具备签约资格）。

2. 缔约方主体资质审查：缔约方经营业务是否已经获得国家相关资质许可或备案。

3.评估缔约方履约能力：了解缔约方的经营状况，了解以往与其合作的情况以及业务部门对缔约方的评价。

4.签约权限审查：（1）法定代表人是否与营业执照上的登记相符；（2）签约代理人是否有权代理（须有企业法人的授权），如有则进一步审查其代理权限与代理期限。

5.有履约担保人时，须审查其担保资格、担保能力及担保人签章。

（二）合同内容的实体审查1. 合作事项是否超越其经营范围审查合同合作事项是否符合缔约方经营范围。

与经营范围不符，但不违反国家关于限制经营、特许经营及法律法规禁止经营的相关规定的，可以适度放开。

2.合同内容有效性、完备性审查（1）合同内容须合法，不涉及违法或法律法规禁止的内容；（2）合同条款完备，没有歧义。

合同基本条款如下：首部：合同编号、合同标题、缔约方名称、住所、邮编、法人代表人、电话、传真、电子邮箱；正文：鉴于条款、合同标的、数量、质量、价款（酬金）、结算方式、付款信息（开户行、账号）、权利义务、违约责任、保密条款、合同期限及终止、不可抗力、争议解决方式、法律适用、未尽事宜、合同正副文本数量及保存、附件等；结尾：双方签章、签约时间、签约地点。

3.内容公平性审查：合同条款是否遵循双方权利义务平衡的原则，须视我方主动性的大小设计相应条款。

4.内容可操作性审查：缔约双方权利义务是否明确、具体，履约程序是否清晰、可操作。

（三）合同形式审查1. 合同格式完整、条款齐备；2. 文字准确、规范，没有歧义。

避免笼统及模糊性用词。

重要条款中不使用诸如“巨大、重要、优良、好的、大的、合理的、大约”等外延不确定的词语。

合同审查法律顾问介绍建设工程合同审查的要点（第一篇）此文档协议是通用版本，可以直接使用，符号*表示空白。

一、建设工程合同审查的要点有哪些1、这类合同特殊要留意审查合同总额或称工程总价和款项支付条款之间的联系，别要留意是否有对工程款的审计的条款。

2、工程类合同涉及大量的合同附件，要留意与合同的相关条款的全都性。

3、竣工验收条款和付款条款是紧密联系的，因此要留意审查竣工验收条款。

此外，竣工验收又关系到交付、保修期等。

4、留意违约责任的商定，特殊要留意到工期延误、因工程质量问题造成无法验收时的违约责任等。

5、对于经过招投标程序的，还需要审查有关的招投标文件与合同商定是否相符。

二、工程合同审查的留意事项是怎么样的1、认真阅读使用的合同文本，把握有关建设工程施工合同的法律、法规规定。

2、严格审查发包人资质等级及履约信用。

3、关于工期、质量、造价的商定，是施工合同最重要的内容。

(1)“工期、质量、造价”是建设工程施工永恒的主题，有关这三个方面的合同条款是施工合同最重要的内容。

(2)依据国WU院《建设工程质量管理条例》的规定，工程质量监督部门不再是工程竣工验收和工程质量评定的主体，竣工验收将由建设单位组织勘察、设计、施工、监理单位进行。

(3)建设工程施工合同最常见的纠纷是对工程造价的争议。

4、对工程进度拨款和竣工结算程序做出具体规定。

5、总包合同中应详细规定发包方、总包方和分包方各自的责任和相互关系。

6、明确规定监理工程师及双方管理人员的职责和权限。

7、不行抗力要量化。

8、运用担保条件，降低风险系数。

合同审查法律顾问介绍建设工程合同审查的要点（第二篇）摘要：本文介绍了建设工程合同审查的要点，包括合同审查法律顾问的角色和职责，以及合同审查的流程和注意事项。

为了确保合同的合法性和有效性，律师须遵守特定的排版规范。

正文：一、引言建设工程合同的审查是确保合同各方权益的重要环节。

合同审查法律顾问在此过程中扮演着重要的角色。

合同审查业务要点简析随着商事交易及法律环境的趋于复杂，合同事务由于其独立性、专业性和事关当事人权益而日益凸显其重要地位。

律师作为企业或个人的法律顾问，一大部分工作是起草、审查或修改合同，通过合同的约定满足当事人实现交易目的、有效规避风险、提高交易效率的需求。

而民事诉讼大部分纠纷也与合同成立、生效以及履行相关，诉讼律师要通过充分利用合同的约定及法律规定去维护当事人的合法权益。

可见无论是诉讼律师还是非诉律师，合同业务技能都十分重要，需要给予高度的重视。

一、律师要加强契约意识，促进当事人、法律职业共同体乃至全体社会契约意识的提高。

在笔者看来，目前社会普遍契约意识不高，当事人签订合同时大都比较随意，仅对合同基本条款中如合同标的、对价比较重视，对其他条款重视程度不够。

同时诚实守信程度不高，合同成立生效后，很少有当事人严格按照合同适当履行，只是把合同约定作为一个参考。

只有当双方争议达到不可调和之地步而诉诸于法院或仲裁机构，双方才在律师的帮助下把合同作为证据仔细研读。

对契约而言，法院或仲裁机构的态度也比较暧昧。

从立法对于违约责任的规定:实际损失高于或低于约定违约金的，当事人可请求法院或仲裁机构予以调整,可见一斑。

法院或仲裁机构审理合同纠纷案件，经常站在道德的制高点对合同条款进行判断，且不论此种判断的依据是否充分，就发展契约精神而言，类似行为常导致合同约定沦为一纸空文，客观上起到加深当事人轻视合同约定的效果。

造成上述问题的主要原因是我国千百年来积淀的权利义务不明确、不对等文化以及商品经济、法治程度发展程度不高。

契约作为双方当事人的合意，应是双方之间的立法，当事人应该高度重视和十分慎重。

法院或仲裁机构在无法律明确规定合同可认定为无效或可撤销情况下，在无明显相反证据情况下，应当尊重双方既定契约，据此作出裁判。

律师群体应当从自身做起，加强自身契约意识，无论是在合同起草、审查、修改等非诉业务时，还是在合同纠纷诉讼业务中，尊重双方契约约定，坚守诚实守信原则，通过自身努力，不断促进当事人、法律职业共同体乃至整个社会契约意识的提高。

协议审查要点及其注意事项本人总结审查协议工作中的常见问题和注意事项如下, 和大家一同交流学习。

第一节、第二节简朴引出协议审查目的和协议文本通用条款, 第三节重点阐述协议的形式审查与实质审查。

第一节协议审查的目的一、达成交易目的二、有效保障当事人的权益第二节协议文本通用条款一、鉴于条款二、协议目的和范围三、协议各方权利义务及保证履约条款四、结算、支付条款五、知识产权条款六、保密条款七、违约责任条款八、不可抗力条款、免责条款九、争议解决条款十、法律合用条款十一、协议期限条款十二、协议的变更、解除条款十三、告知送达条款十四、协议附件条款十五、生效条款十六、协议文本条款第三节协议的形式审查与实质审查要点一、形式审查要点1.形式及审批流程是否符合公司规定常见问题:（1）会签表基本信息填写不完整、不规范、不清楚、与协议内容不一致。

（2）未按公司规定使用公司制定的范本。

（3）缺少立项审批、超标审批；协议内容超过所依据文献的内容范围。

（4）协议相对方的选择方式不符合规定（如: 应当招投标的项目, 没有进行招投标）。

（5）流程选择不符合权限分工的规定。

（6）缺少合法有效的授权委托书。

2、（提醒: 审查授权委托书, 可尽量避免与无权代理、越权代理、无权处分的主体签订协议, 避免也许导致的协议被变更、被撤消或无效的后果。

）3、报审资料完整性、一致性（1）常见问题:（2）审查报审资料不完整, 缺少协议附件、立项审批文献、招投标评审结果文献、对方资质证明等。

（3）协议的标的种类、数量与审批文献有偏差；中标单位与协议相对方主体不一致等。

（3）未按规定提供资料原件；协议相对方营业执照复印件未加盖公章等。

3.协议文本形式要文字准确；表述严谨；格式规范；前后逻辑一致。

常见问题:（1）协议结构不完整（如缺少开头、正文、结尾）；（2）协议各方当事人信息不对的（如当事人名称与营业执照上的名称不一致；当事人银行账号、联系地址、联系电话等信息缺漏等。