境内企业境外间接上市中对“10号文”“的规避

红筹博弈与法律规则摘要：本文从《红筹博弈》一书入手讨论，指出相关部门规章的失败之处，并详细讨论了红筹博弈与三种规则的关系。

关键词：红筹博弈法律规则政治规则经济规则李寿双律师所著《红筹博弈》一书由中国民企境外上市回望开篇，主体部分为我们提供了十余种规避十号文，进而顺利实现间接上市的红筹模式。

其高超手法和实践智慧令人叹为观止。

掩卷沉思之余，不仅是赞赏本书作者的务实思路，更沉重的思考则在于十号文本身。

毫无疑问，六部委之十号文（2006年第10号文件《外国投资者并购境内企业暂行规定》）是一部失败的部门规章。

其监管原意在于引导企业的境外上市朝向规范化的方向迈进，但实践效果却是，胆小的望而生畏、无所适从，胆大的铤而走险、瞒天过海，监管当局则是“睁一眼闭一眼”，实乃暧昧不明、乱象丛生。

简言之，十号文之败笔在于：一则，设计理念失败。

为了回应“大量优质民营企业资源流失海外”的民意批评，十号文意图通过行政性规章设置重重障碍，强行将民营企业留在本土上市。

须知，积累财富乃企业的天性，哪里嗅得到资本的气息，企业必寻踪而至与其结合。

这种“围追堵截”的思路本身就愚不可及。

06年后的民企境外红筹上市在短暂回落后继续高歌猛进，便是明证。

二则，实践态度失败。

话说，十号文之后的境外上市，面临的法律障碍并不复杂，无非是通过外管局注册、商务部对关联交易的审批、证监会对离岸公司境外上市的审批，理论上还是有程序可依的。

阅尽本书，不禁为法律失败感到深深的悲哀。

在此，不妨以十号文作为范例，在博弈模型中进一步分析“法律失败”之根源。

通常，法律以静态的目光分析人们的行为，它很少关注未发生行为、可能行为、潜在行为，而专注于已发生行为、确定行为、做出行为。

运用合法性标准区分为：合法行为、违法行为、适法行为；运用效力机制区分为：有效行为、无效行为、可撤销行为、效力待定行为；运用权利义务工具区分为：行使权利行为、履行义务行为、承担责任行为；如此等等。

总之，法律试图给每一种行为归类，并赋予明确的法律效果。

红筹这个概念实际上是起源于1997年我们都知道，俗称叫“红筹指引”。

1997年国务院颁布了进一步加强有关公司境外上市有关问题的通知，红筹指引主要是针对当时很多国有企业他们借助在境外的壳公司，为什么呢？因为很多国有企业当时在境外都有窗口公司，或者它们通过其它的渠道在境外有这样一个壳公司，通过境外的壳公司把境内的资产装到境外的壳公司去上市。

当时的立法背景主要是针对于这样的一个上市情况颁布了“红筹指引”。

这个“红筹指引”是对于国有企业间接在境外上市规定了它上市的模式以及审批的环节，应该说为国企进行境外间接上市立下了一个非常好的法律。

但是在此之后，很多民营企业尤其是国内境内的自然人也来仿效这样的一个模式进行上市。

这里边就出现了法律的一个盲点，因为在97年的“红筹指引”里讲到有一个很关键的概念叫境内的公司，什么叫境内的公司法律并没有更加明确的解释。

后来在业内包括监管机构都认为境内的公司不光包括境内的国企还包括境内的民营和非国企，大家业内就形成一个共识。

但是对于境内的自然人、境内的居民，如果在境外设立公司，然后把资产装出去间接上市，法律上仍然是一个空白。

所以，在这种情况下才诞生了1999年刚才我说的裕兴电脑作为第一个吃螃蟹的企业，它到境外去上市。

在裕兴电脑上市之后，当然后来还有恒安国际有一批企业，慢慢都以红筹的方式走出去。

为了区别于国企的红筹上市，把民营企业的红筹上市我们叫为“小红筹”，国有企业叫“大红筹”，这是大小红筹业内的俗称。

当监管机关看到民营企业的境外上市潮开始涌动之后，在2000年为了加强间接上市的管理，就颁布了关于涉及中国境内权益在境外上市的通知，要求在中国境内的自然人通过红筹方式上市的，必须要报送证监会，获得证监会的无异议函。

这样实际上也是为民营企业在境外上市拓展了一个法律上的渠道。

从这个之后，民营企业就大批地从一个法律的模糊地带走向了一个法律的规范过程。

这是在2000年。

这个过程大概走了一两年的时间，因为这中间也出现很多问题，后来监管机关又从严要求，可能在无异议函的发放方面、审核方面，可能会处于一个停滞状态，停顿了大概有一年多的时间。

协议控制及其处理“协议控制”又称“合同控制”，是在境外间接上市操作过程中产生的相对于股权控制模式的另一种控制模式，即境外特殊目的公司并不直接拥有境内公司股份，而是通过一揽子系统的合同安排，对境内公司形成“人、财、物”的全面实质控制，将境内公司的大部分经济利益转移到境外去，以实现境外特殊目的公司上市的操作模式。

本文主要探讨“协议控制”模式的由来和应用，同时，分别从国际国内视角对其引发的会计处理问题进行分析思考。

一、“协议控制”模式概述“协议控制”模式首先在新浪网境外间接上市中采用，因此常又被称为“新浪模式”。

境外间接上市是指境内企业或自然人以其在境内拥有或控制的权益为基础，在境外设立或控制一家特殊目的公司，以该特殊目的公司名义在境外发行股票并在境外证券交易所上市交易的行为。

在普通的境外间接上市模式中，实际控制人须在境外设立离岸公司，然后实际控制人通过离岸公司反向收购境内公司，从而将境内企业权益注入境外公司，再以境外离岸公司名义在境外发行股票并申请上市交易。

但是，依据1993年时的电信法规，我国禁止外商介入电信运营和电信增值服务，当时信息产业部的政策性指导意见是外商不能提供网络信息服务(ICP)，但可以提供技术服务。

此外，根据国家发改委和商务部联合颁布的《外商投资产业指导目录》的规定，互联网业务及增值业务分别属于我国禁止和限制外商投资产业。

因此，在新浪网境外间接上市过程中，如果其采用普通的境外间接上市操作模式，在境外离岸公司收购境内经营实体的这一关键环节就会遇到法律障碍。

为了解决这一问题，新浪网创造性的设计出了“协议控制”模式，在这种模式中，境外特殊目的公司并不直接收购境内经营实体的股权，而是通过境内单独设立的外商独资企业，与境内经营实体签订一系列合同或协议，典型的合同包括排他性的技术支持合同、战略咨询服务合同、有形资产租赁合同、商标、技术等无形资产许可合同以及贷款合同、投票权代理协议、购买期权协议、财务支持协议、股权质押协议等。

本文写于半年前，也将是《红筹博弈》(修订版)新增的案例之一。

十方控股红筹：造壳+买壳十方控股的红筹架构搭建，是实际控制人通过境外离岸公司，在十号文生效之后于境内设立了一家外商独资企业（福州汉鼎），然后利用这家外商独资企业收购了一家股权意义上有外资成分但法律意义上是纯内资企业的公司（福建十方）。

其重组方式是否与十号文冲突，业界还存争议。

文/苏龙飞朱锐一家在国内经营二、三线城市报刊广告业务的公司—十方控股—实现了在香港的上市。

不过在资讯非常发达的当今，通过公开渠道能了解到这家公司的信息不能不说少得可怜。

有人曾将分众传媒的业务模式概括为“谈楼宇—装屏幕—卖广告”，如果套用这类说法的话，十方控股的业务模式可以描述为“谈代理—卖广告—做配套”：首先，与媒体谈定广告代理合作；其次，将广告位向广告商出售；最后，向广告商提供广告设计、版面、内容规划及活动筹办等增值服务或向报刊提供印刷服务。

十方控股的业务可以分为三个步骤，而每个步骤则由不同的经营主体来负责，即“福建十方”和“北京鸿馨图”，而要了解十方控股的背景，就不得不从这两家不论在股权还是业务上最初都没有任何关系的企业谈起。

非同一控制下的经营实体福建十方的主要控制人是陈志，1966年生人，早年是福州市公务员，2003年下海从商。

福建十方则实际成立于2000年，彼时主要由陈志的妻子郑守龄，以及其兄郑柏龄持股，代理《海峡都市报》和《福州日报》的广告业务，2003年陈志辞去公职，经过几次转股，最后与其母亲王宝珠共同持有福建十方的全部股份。

2005年，陈志单方对福建十方增资，持股比例达到93.8%，也即在此期间，福建十方开始开展全面合作业务，与《东南快报》、《生活新报》签订了全面合作合约。

2006年，出于发展的需要，陈志为福建十方引进了日资股东，日本上市企业Sun japan corporation的中国子公司北京联迪恒星，该企业获得了福建十方51%的股权，而一年半以后这部分股权又转让至日本另一家上市企业Index holdings 的间接中国子公司深圳天讯（如图1）。

间接转让股权避税与反避税 纳税筹划思路 《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第7条规定，来源于中国境内、境外的所得，按照以下原则确定：① 销售货物所得，按照交易活动发生地确定；② 提供劳务所得，按照劳务发生地确定；③ 转让财产所得，不动产转让所得按照不动产所在地确定，动产转让所得按照转让动产的企业或者机构、场所所在地确定，权益性投资资产转让所得按照被投资企业所在地确定；④ 股息、红利等权益性投资所得，按照分配所得的企业所在地确定；⑤ 利息所得、租金所得、特许权使用费所得，按照负担、支付所得的企业或者机构、场所所在地确定，或者按照负担、支付所得的个人的住所地确定；⑥其他所得，由国务院财政、税务主管部门确定。

外商投资企业中的外方股东如果要转让其在外商投资企业的股权，根据上述规定的第四项，应当认定为来自中国境内的所得，应当在中国缴纳企业所得税。但如果外方股东先在中国境外设立子公司，由该子公司持有外商投资企业的股权，然后再将该子公司的股权转让，此时，由于被转让的公司位于中国境外，中国对该笔所得没有征税权。例如，法国A公司在中国香港设立B公司，B公司持有中国内地C公司股权，A公司将B公司的股权转让给D公司，相当于将C公司的股权转让给D公司，此时，由于被转让公司是香港的B公司，中国内地对A公司的股权转让所得没有征税权。这种税收筹划方案被称为间接转让中国境内企业股权。 反避税制度 《特别纳税调整实施办法（试行）》（国税发〔2009〕2号）第94条规定，税务机关应按照经济实质对企业的避税安排重新定性，取消企业从避税安排获得的税收利益。对于没有经济实质的企业，特别是设在避税港并导致其关联方或非关联方避税的企业，可在税收上否定该企业的存在。

《国家税务总局关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知》（国税函〔2009〕698号）规定，境外投资方（实际控制方）间接转让中国居民企业股权，如果被转让的境外控股公司所在国（地区）实际税负低于12.5%或者对其居民境外所得不征所得税的，应自股权转让合同签订之日起30日内，向被转让股权的中国居民企业所在地主管税务机关提供以下资料：① 股权转让合同或协议；② 境外投资方与其所转让的境外控股公司在资金、经营、购销等方面的关系；③ 境外投资方所转让的境外控股公司的生产经营、人员、账务、财产等情况；④ 境外投资方所转让的境外控股公司与中国居民企业在资金、经营、购销等方面的关系；⑤ 境外投资方设立被转让的境外控股公司具有合理商业目的的说明；⑥税务机关要求的其他相关资料。境外投资方（实际控制方）通过滥用组织形式等安排间接转让中国居民企业股权且不具有合理的商业目的，规避企业所得税纳税义务的，主管税务机关层报税务总局审核后可以按照经济实质对该股权转让交易重新定性，否定被用作税收安排的境外控股公司的存在。 税务机关根据上述制度可以否定B公司的存在，从而认为，A公司实际上转让的是C公司的股权，而C公司是中国企业，因此，A公司的股权转让所得应当在中国纳税。

海外上市新浪模式何去何从 2011年09月06日 15:43 《新财经》文/本刊记者史秋实虽然前一段时间在IT界闹得沸沸扬扬的支付宝事件，以马云与雅虎、软银三方达成协议暂告一段落，但是这件事的后续影响并没有烟消云散。

在长达10年时间里一直默默为中国企业完成赴海外市场上市或融资铺通道路的协议控制模式，因“支付宝事件”未来走向受到空前关注。

记者在很多场合听见有VC、PE抱怨：马云不守规矩，破坏了十多年来投资人和创业者之间就“协议控制”之间达成的默契；海外投资者对中国创业者的印象会一落千丈，对产业发展造成极坏影响；同时，国家还可能会考虑禁止原本被默许的“协议控制”模式。

海外上市的“新浪模式”据记者了解，协议控制(Variable Interest Entities，简称VIE)来源于国际会计概念，指离岸公司通过外商独资企业，与内资公司签订一系列协议来成为内资公司业务的实际收益人和资产控制人，以规避国内《外商投资产业指导目录》对于限制类和禁止类行业限制外资进入的规定。

1993年中国电信法规中明确，禁止外商介入电信运营和电信增值服务业务领域。

虽然当时还没有提及“互联网”，但信息产业部的政策性指导意见是“外商不能提供网络信息服务”。

为了应对这一政策，国内的企业开始尝试采用一种更加隐秘的“擦边球”模式，即“协议控制”模式。

资料记录，2000年新浪赴美上市时“协议控制模式”被首次采用，因而也被称为“新浪模式”。

当年的招股说明书显示，在美国上市的“”，是一家在开曼群岛注册的控股公司。

通过VIE结构，获得了新浪的国内实际运营公司北京四通利方、北京新浪互动广告等公司的权益，因而拥有了被国外资本市场所认可的价值。

而新浪在纳斯达克股票市场正式挂牌交易，不仅完成了中国内地网络公司在境外上市的破冰之旅，也第一次证明了协议控制模式的实际应用效果，为后来国内一批互联网公司、传媒公司和医疗公司赴海外上市所借鉴。

2006年8月8日公布的《关于外国投资者并购境内企业的规定》(即“10号文”)，更是将协议控制模式的适用性推广到了其他“非外资禁入”行业。

新浪模式VIE结构（协议控制）的一个似乎难以解决的问题(2011-06-02 13:15:30)转载分类：执业领域之资本市场标签：新浪模式vie结构纳斯达克玺诚传媒协议控制债务海外上市特殊目的财经玺诚传媒——新浪模式的债务陷阱博主煮柔坊注：WFOE协议控制下的实体运营公司从事大量的商业行为，对外的债务或或有债务应该是存在的。

简单举个例子，单位发生工伤或者安全事故，都可能存在账面上无现金可供赔偿，当然可能这是比较极端的例子，不具有普遍性。

一块业务，两个公司，一个在国内一个在国外。

国内公司负责业绩输送，让海外公司获得上市资格，两家公司没有任何股权关系，这就是所谓“新浪模式”的海外上市架构。

但在海外上市公司转让或重组后，国内业务公司“没有利润只有债务的问题”就成为潜伏的毒瘤。

2007年12月，玺诚传媒突然叫停在美国纳斯达克上市的进程，转而以1.684亿美元投向分众环抱。

当年投资玺诚传媒的PE 们，也得益于分众的高价收购，将收益落袋为安。

但在国内，玺诚传媒通过合同控制的上海玺诚文化传播有限公司却留下了无法执行的债务。

筹备上市上海玺诚文化是以经营卖场视屏广告为主的公司，因与分众在卖场视屏广告的分庭抗礼而在业界小有名气。

2007年，它的电视广告网络覆盖了内地65个城市中的534家卖场，占据此市场55.7%的份额。

玺诚文化前身是上海传威广告有限公司，2005年8月，玺诚文化注册资金为2000万，并开始筹备纳斯达上市，高维明持股比例增加到49.5%，曹晓锋18%，姚放13.5%，朱海光9%。

田冠勇股份稀释至10%，这也是玺诚准备上市前的最后中方股东结构，随后便通过离岸结构进行上市公司结构重构与进行境外PE融资：2005年2月24日，设立开曼玺诚传媒公司；2005年8月11日，设立香港公司，玺诚科技媒体有限公司，开曼玺诚传媒的全资控股。

2005年8月29日，以玺诚香港为名，在中国境内成立了外商独资企业——上海玺诚数码科技有限公司(玺诚上海)通过国内两家公司的合同关系，由玺诚上海承包经营玺诚文化，使利润流入前者公司中。

中国证监会关于就《关于加强境内企业境外发行证券和上市相关保密和档案管理工作的规定》公开征求意见的通知文章属性•【公布机关】中国证券监督管理委员会,中国证券监督管理委员会,中国证券监督管理委员会•【公布日期】2022.04.02•【分类】征求意见稿正文关于就《关于加强境内企业境外发行证券和上市相关保密和档案管理工作的规定》公开征求意见的通知根据《中华人民共和国证券法》《中华人民共和国保守国家秘密法》《中华人民共和国档案法》《中华人民共和国会计法》等法律法规,证监会会同财政部、国家保密局、国家档案局对《关于加强在境外发行证券与上市相关保密和档案管理工作的规定》(证监会公告〔2009〕29号)进行修订,修订后名称暂定为《关于加强境内企业境外发行证券和上市相关保密和档案管理工作的规定》。

现向社会公开征求意见。

公众可通过以下途径和方式提出反馈意见:1.登录中国证监会网站(网址:),进入首页右侧点击“公开征求意见”栏目提出意见。

2.传真*************。

3.电子邮箱:****************.cn。

4.通信地址:北京市西城区金融大街19号富凯大厦中国证监会国际部,邮政编码:100033。

意见反馈截止时间为2022年4月17日。

中国证监会2022年4月2日附件1：关于加强境内企业境外发行证券和上市相关保密和档案管理工作的规定（征求意见稿）附件2：《关于加强境内企业境外发行证券和上市相关保密和档案管理工作的规定（征求意见稿）》修订说明附件1关于加强境内企业境外发行证券和上市相关保密和档案管理工作的规定（征求意见稿）一、为保障国家经济安全，保护社会公共利益，规范境内企业境外发行证券和上市相关保密和档案管理工作，支持企业依法合规开展境外发行证券和上市活动，根据《中华人民共和国证券法》《中华人民共和国保守国家秘密法》《中华人民共和国档案法》《中华人民共和国会计法》《中华人民共和国注册会计师法》《中华人民共和国国家安全法》和《国务院关于境内企业境外发行证券和上市的管理规定》等法律法规的有关规定，制定本规定。

投资实操性问题纳入监管体系，本身就是一个极大的进步。

但是，对于已在境外上市的VIE企业，包括BAT这些互联网公司，要回归A股，仍涉及定价转移、避税、汇率等诸多障碍。

路透社数据显示，在纽约证券交易所和纳斯达克上市的200多家中国企业中，有95家使用VIE结构。

这种持股方式最早出自于2000年在美国上市的新浪。

此后，新东方、百度等，均通过这种形式向国际投资者募集资金。

而这些企业的注册地，大多选择开曼群岛。

腾讯科技曾统计：过去20年间，内地赴港上市的家族企业资产规模最大的50家之中，共有44家注册于开曼群岛。

刚子解读：《中华人民共和国外国投资法(草案征求意见稿)》的出台，实际上意味着国家要开始对于众多海外上市的互联网公司进行监管。

随着中国互联网这些年取得的大发展和与国民生活息息相关的大数据信息的爆炸式增长，国家开始对曾经弱小、而今成长为万亿巨无霸互联网企业开始有所关注，本次乌镇的全球互联网大会背后的政府影响力也反映了这一点。

难以想象，掌握着国民衣食住行、吃喝玩乐、工作生活等各个层面信息的互联网巨头们，一直游离在国家的正式监管外。

那么，什么是VIE架构?VIE架构诞生背景是什么?政府为什么默许VIE架构的存在? 《外国投资法》征求意见稿将对哪些企业产生影响?下面笔者就根据网络公开资料整理了相关干货，分享于此。

什么是VIE架构?可变利益实体(VariableInterest Entities;VIEs)，即“VIE结构”，也称为“协议控制”，为企业所拥有的实际或潜在的经济来源，但是企业本身对此利益实体并无完全的控制权，此利益实体系指合法经营的公司、企业或投资。

VIE结构是一个变通结构，是由外国投资者和中国创始股东(自然人或法人)(以下称“中国投资者”)成立一个离岸公司(以下称“上市公司”)，再由上市公司在中国境内设立一家外商独资企业从事外商投资不受限制的行业。

例如最典型的技术咨询服务业(以下称“技术公司”)，技术公司对境内的运营公司(以下称“国内牌照公司”)提供实际出资、共负盈亏，并通过合同关系拥有控制权，最终实现外国投资者间接投资原本被限制或禁止的领域。

“小红筹”方式赴香港上市之路径分析和探讨深圳办公室-陈利民、陈晋賡二〇一二年七月内容摘要：自从1997年回归后，香港以其国际金融中心的地位及其相对完善的证券监管体制优势，成功吸引大批中国内地民营企业将赴香港上市作为扩大融资渠道，谋求快速发展的重要举措之一。

在香港上市的内地企业主要分为以下三种类型：（1）H股公司：即在中国内地注册成立并由内地政府机构或个人控制的公司；（2）红筹公司：即在中国内地以外地区注册成立并由内地政府机构控制的公司（即业界中通常所指的“大红筹”）；（3）非H股内地民营企业：即在中国内地以外地区注册成立并由内地个人控制的公司（即本文所定义的以“小红筹”方式在香港上市的内地民营企业）。

本文主要结合本所在实务中办理中国内地民营企业以“小红筹”方式赴香港联合交易所有限公司（下称“香港联交所”）上市的经验及现有案例基础上，对以“小红筹”形式香港上市的重组架构进行分析、总结及进一步探讨，为法务工作者在实务中处理相关问题时提供一定的思路和指引。

关键词：“小红筹”方式香港上市架构重组模式一、“小红筹”方式赴香港上市概述（一）“小红筹”方式赴香港上市路径之简介相对于在中国内地注册成立并由内地政府机构或个人控制的公司直接在香港上市的形式，“小红筹”属于间接上市的方式。

内地民营企业以“小红筹”方式间接上市的主体系离岸公司，其发行股票并于香港上市通常不受限于中国证监会的规管，鉴于此，与直接上市相比，“小红筹”方式具有更大的灵活性及可操作性。

中国内地民营企业以“小红筹”方式赴香港上市的一般路径主要有以下两种：1. 境内居民自然人（实际控制人）设立离岸公司（下称“特殊目的公司”)，通过特殊目的公司返程投资的方式将原由其持有境内公司的资产或股权转移到境外，境内公司同时变更为由特殊目的公司控制的外商独资企业或中外合资企业（或该等外商投资企业控制的境内再投资企业），从而使原境内权益通过特殊目的公司（通常为开曼群岛/百慕大注册成立的公司）间接在境外的证券交易所上市并挂牌交易；或者2. 特殊目的公司返程设立外商独资企业，并由该外商独资企业（即Wholly Foreign Owned Enterprise，简称“WFOE”）和境内公司签署一系列架构合约（包括但不限于独家咨询服务协议、独家购买权协议、股东表决权委托协议、股权质押协议、重要知识产权或其他重要资产的担保协议等），将境内公司的实际控制权、经营管理权、利润及经营风险全部转移到WFOE，从而通过适用国际财务报告准则（International FinancialReporting Standards，简称IFRS）或香港会计准则使境内被控制企业的报表与境外上市公司的报表实现合并，解决了在无股权控制情况下境外上市的财务报表合并问题，业内普遍将该架构称为VIE（Variable Interest Entities）架构，或“新浪模式”。

㈠定义协议控制模式又称“VIE模式”，指境外特殊目的公司通过在境内单独设立的外商独资企业，与境内经营实体签订一系列合同或协议，在这一揽子合同或协议安排下，境外特殊目的公司为境内经营实体提供垄断性咨询、管理和技术支持等服务，从而以“服务费”的方式获得境内经营实体的大部分经济利益。

同时，还通过合同或协议安排，境外特殊目的公司取得境内经营实体全部股权的优先购买权、抵押权和投票表决权、经营控制权等，从而间接实现境外离岸公司对境内经营实体企业的控制。

协议控制模式一般构架如下：㈡发展现状协议控制模式的主要优势在于其构架中不涉及中方控股权的变更，以此规避国内对外商的产业政策限制，最早主要被大量境外上市的国内互联网企业所借鉴采用，如新浪、百度等公司，该等公司主要借此规避工信部禁止外商企业进入网络增值服务业务的产业政策限制。

后来，该模式逐渐被受产业政策限制的其他行业企业所采纳，如教育、出版、医药、汽车销售等禁止或限制外商投资产业的企业。

2006年9月8日，六部委联合颁布的“10号文”生效后，开始出现有的公司在其他非禁止或限制外商投资产业中使用该模式，以此规避“10号文”，并完成海外间接上市，典型案例有“中国秦发”于2009年7月3日采用该模式在联交所成功上市，其招股说明书披露的理由：“公司构建协议控制模式的重组中，并不涉及收购于中国成立的任何公司的股本收益或资产，故此，概无重组步骤根据并购规定构成并购活动。

”因此，不在“10号文”监管范围内，无需中国证监会审核。

其后，已有多个公司利用该模式完成了联交所IPO上市，例如2010年的正通汽车（主营汽车经销）、中国熔盛重工（主营造船），2011年的翔宇疏浚（主营河道疏浚）。

㈢未来趋势分析协议控制模式存在一定的风险，除了合同的违约风险外，在法律上存在着一定的瑕疵。

例如，协议控制模式绕开了国家监管规定和外资准入的产业政策。

同时，以转移利润为目的的系列合同也违背了税法上的独立交易原则。

VIE结构介绍三篇篇一：VIE结构是什么VIE结构是什么？协议控制，区别于股权控制，为规避行业特殊限制，会重复纳税VIE，也即variableinterestentity，最初是一个财务概念，其实际含义是不通过持股的方式来实际控制一家公司，从而实现合并财务报表。

VIE结构这个词在国内的使用，通常是指境外特殊目的公司通过其在中国的全资子公司（外商独资企业、WFOE）来以协议控制的方式控制一家内资公司，从而实现境外特殊目的公司对内资公司的并表，进而境外特殊目的公司得以基于此在境外融资或上市。

用于控制内资公司的协议包括控制权、利润转移协议、股权质押协议等一系列合同。

因为新浪是第一家采取此种方式在境外上市的企业，所以也被称为新浪模式。

随着不断的实践，这种模式也出现了很多变种。

此种方法，是企业为了规避政府的外商投资产业限制政策而发明出来的，后经过多次政策反复，在不可做与政府睁一只眼闭一只眼中间反复。

开始时在互联网企业中广泛应用，后来在六部委的10号文出台后，有些传统产业也在用了。

目前，采用这种方法需要办理的中国政府手续是75号文登记及为了设立WFOE 的商务部门、发改部门审批。

所以设立中需要的注意的问题包括两类，一个是要完成政府所需的审批手续，起草的文件能够符合审批要求，包括格式、条款描述上要符合外汇局的内部把握标准、要求；再一个是，文件要能设定好各方的权利、义务，控制协议能有效地实现对内资公司的控制。

设立完成后，因为内资公司及WFOE之间会有大量的关联交易，来实现投资款进入内资公司，以及收入转入WFOE，可能产生较多的税务负担，所以要设计好交易，并合理地设置避税措施。

（i美股讯）雅虎披露支付宝被划转至马云名下的公司一事近期激起了千层浪，一时间坊间众说纷纭。

i美股率先在《支付宝风波是不是一场虚惊？》一文中揭示了支付宝的单一出资人为浙江阿里巴巴电子商务有限公司(下称浙江阿里巴巴，浙江阿里巴巴法定代表人是马云，公司股东为马云和谢世煌,而后者为阿里巴巴集团18位创始人之一，两人分别投资5.688亿元和1.422亿元，持股比例为8:2)，并同时指出这家公司曾经与阿里集团是协议控制关系，详见下图：这种"协议控制"的方式，通常是境外注册的上市公司和在境内进行运营业务的实体相分离，上市公司是境外公司，而境外公司通过协议的方式控制业务实体。

境内企业红筹上市专题研究-基础篇一、基本概念（一）红筹股与红筹模式1、红筹股红筹，英文为“Red Chip”，最早起源于香港证券市场，90年代初香港和国外媒体常称中国大陆为“红色中国”，因此证券市场上也用红筹股来称呼在中国境外注册并在香港上市的具有中资背景的公司。

1997年6月，恒生指数服务公司对红筹做了一个定义。

根据这一定义，红筹股公司是指“大陆企业控股35%以上的本地上市公司”。

这里面包含两层含义，一是“大陆企业”在当时仅包含大陆国有企业，二是“本地上市公司”是指在中国境外注册且在香港上市的公司。

其后，随着中资企业尤其中资民营企业在美国、新加坡等地上市不断增加，红筹股的概念也拓展到包括民营和国有企业在内的所有大陆企业在境外注册并在N股、S股、H股等境外资本市场上市的企业。

2、红筹模式通过在海外设立控股公司，将中国境内企业的资产或权益注入境外控股公司，并以境外控股公司的名义在海外上市募集资金的方式，就是通常所称的“红筹模式”。

（二）直接上市与间接上市境外直接上市即直接以境内公司的名义向境外证券主管部门申请发行的登记注册，并发行股票(或其它衍生金融工具)，向当地证券交易所申请挂牌上市交易，如在香港上市的H股、新加坡上市的S股、美国纽约上市的N股等。

境外直接上市方式的主要法律规范文件为《关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》（俗称“九七红筹指引”）以及《证券法》。

由于该等上市公司注册地仍在内地，实质上是中外合资企业的外资股部分在境外上市，而且上市后募集的资金仍需返回大陆，所以中国证监会的政策指引是鼓励的，但其法律审批程序较为复杂，上市条件也较高。

境外间接上市是指境内企业以与自己存在控股关系的境外公司的名义到境外发行证券从而为自己筹集资金，或因与境外公司存在控股关系而将自己资产以境外公司的证券形式到境外证券市场上市流通的活动。

境外间接上市与直接上市相比标准较低，操作灵活性较强。

间接上市主要有两种形式：买壳上市和造壳上市。

VIE上市模式研究——以新东方为案例作者：常洪亮来源：《中外企业家》 2013年第8期常洪亮百度公司董事长、全国政协委员李彦宏在2013年的全国政协会议上关于“鼓励民营企业海外上市（VIE）取消投资并购、资质发放等方面政策限制”的提案使得VIE这种海外上市模式再次引起人们的关注。

然而何为VIE模式、VIE模式为何如此重要，很多人并不了解。

VIEj即“可变利益实体”（VariableInterestEntity），是美国会计准则FIN46法案中关于被投资实体的一个术语，也称为“协议控制”，为企业所拥有的实际或潜在的经济来源，但是企业本身对此利益实体并无完全的控制权，此利益实体系指合法经营的公司、企业或投资。

它是我国企业赴海外上市的一种模式，自2006年“红筹模式”被堵死后，我国绝大部分TMT企业通过此种模式走向了海外资本市场。

相比于海外直接IPO的高标准要求，VIE架构不仅要求“标准低”，而且绕开了产业投资的限制，加速了中国企业海外上市的进程。

然而，VIE模式在我国政策、法律上还没有“名分”，没有对该模式进行政策和法律等方面的立法及规定，但是政府也保持了对该种模式赴海外上市的默认态度，因此，此种模式也蕴含着巨大的风险，一旦政策限制或是资本市场不承认这种模式，无论是对海外上市的企业还是股东来说，都将是灾难性的。

一．VIE模式的诞生海外资本市场对中国企业来说是一块“圣地”，大家都渴望进入这块圣地，沐浴资本带来的“阳光”。

20世纪80年代以来，众多的中国企业开始了海外上市的征程，越秀集团和粤海集团在香港的间接上市开启了中国企业海外上市的序幕，此后，赴海外资本上市的中国企业络绎不绝，实践出了直接IPO和红筹上市两种途径。

根据中国证监会《关于企业境外上市有关问题的通知》的规定，海外直接上市企业在财务上需满足企业净资产不少于4亿元人民币，过去一年税后利润不少于6000万元人民币，按合理预期市盈率计算，筹资额不少于5000万美元，这些要求对于我国民营企业，尤其是TMT企业来说，无疑是高不可攀、望尘莫及的。

VIE架构境外间接上市税法问题研究一企业的行为因法律法规的指引而变幻多端，VIE（Variable Interest Entities，可变利益实体）架构的搭建和拆除可为典例。

VIE架构是改革开放中期制度供给不足和证券市场不完善的产物。

从21世纪初至今，以互联网行业为代表的中国TMT行业民营企业在迅速发展壮大的同时，一直被融资难的问题所困扰：不论是从国内银行系统取得贷款，还是通过国内直接上市的方式在国内市场募集资金，都存在着相当大的政策障碍。

因此，中国互联网等行业企业纷纷转战境外资本市场上市，希望以此筹集资金并谋求扩张。

但是上述企业大部分处于我国限制和禁止外商投资的行业范围，同时境外红筹上市面临着《关于外国投资者并购境内企业的规定》（商务部、国务院国有资产监督管理委员会、国家税务总局、国家工商行政管理总局、中国证券监督管理委员会、国家外汇管理局令2006年第10号）等规范的严格监管，这些企业的境外上市面临着重重困难。

最终，在监管者和被监管者的博弈和妥协之下，VIE架构应运而生。

VIE架构是中国民营企业为了绕开监管，在红筹模式的基础上，借助会计上为监管而设计的VIE规则，通过一套复杂的法律合同搭建起的一个平台。

这个平台将外国投资者与中国企业联系在一起，由此我国企业可以实现境外上市并募集海外资金，外国投资者可以间接参与投资中国外商投资限制和禁止行业。

具体来讲，VIE架构是对美国会计术语和中国企业境外上市实践中协议控制的杂糅，特指中国企业实现境外间接上市的一种模式。

在这种模式下，境外注册的上市主体与境内的运营实体相分离，境外上市主体通过协议的方式控制境内运营实体，以达到把境内运营实体的会计报表并入境外上市主体的目的，从而实现境外上市主体利用境内运营实体的业绩在美上市融资。

此时，境内运营实体就是境外上市主体的VIE，这种上市的方式或安排就是VIE架构。

理论上，VIE结构可以确保经济利益流向外国投资者。

同时，企业的经营控制权仍然留在中国企业手中，从而在表面上遵守了中国法律。