第二章 法的概念 新

高等教育自学考试“法理学”名词解释【完整版】(文档可以直接使用，也可根据实际需要修订后使用,可编辑放心下载）高等教育自学考试“法理学〞名词解释导论［法学体系］：是指法学研究的范围和分科，是由法学的各个分支学科构成一个有机联系的整体。

习惯法：习惯经国家机关依法认可具有法律效力后，即成为习惯法。

理论法学：指主要研究法的根本概念，原理和知识的法学分支学科，如法理学，法律思想史。

应用法学：通常是指在社会中实际运用的法学分支学科，其内容包括国际法学和国内法学以及关于法律的制定，解释和实施的学问。

第一章法的概念技术标准：技术标准是有关使用设备工序，执行工艺过程以及产品、劳动、效劳质量要求等方面的准那么和标准。

当这些技术标准在法律上被确认后，就成为技术法规技术法规：一般是指使用设备工序，执行工艺过程以及产品，劳动，效劳质量要求方面的准那么和标准，技术标准如被法律确认，就成为技术法规，具有法律上的约束力。

[ 行为模式] ：是从大量实际行为中概括出来作为行为的理论抽象、根本框架或标准。

①可以这样行为→授权性法律标准〔鼓励性标准、容许性标准〕②应该这样行为→命令性法律标准〔“令行〞法律设定了积极的、行为的义务；〕③不应该这样行为→禁止性法律标准〔“禁止〞法律设定了消极的、不行为的义务；〕[ 法律后果] ：一般是指法律对具有法律意义的行为赋予某种结果。

①肯定性法律后果，即法律成认这种行为合法、有效并加以保护以至奖励。

②否认性法律后果，即法律上不予成认，加以撤销以至制裁。

法的概括性〔一般性〕：法律标准是一种抽象，概括的规定，即它的对象是一般的人而不是特定的人；它是反复使用的，而不是仅适用一次的；它意味着同样情况同样适用，也就是通常讲的“法律面前人人平等〞的原那么。

第二章法的价值-正义与利益法的评价准那么：它是法的价值一个方面，它是指在不同类价值之间或同类价值之间发生的矛盾时，法根据什麽标准来对它们进行评价。

第三章法律作用[ 法的作用] ：又称法的功能，泛指法对个人及社会发生影响的表达。

最新立法法释义第二章法律立法权限是指立法机关行使立法权的界限范围以下是店铺为你整理的最新立法法释义第二章法律，希望大家喜欢!最新立法法释义第二章法律第二章法律第一节立法权限立法权限是指立法机关行使立法权的界限范围。

如何科学、合理地配置立法权限，事关能否维护国家法制的统一和尊严，能否保证行政机关充分和有效地行使职权，能否充分发挥地方主动性和积极性的大局，也是立法法制定过程中所面临的一项重大课题。

我国现行宪法总结建国以来法制建设的历史经验，对立法权限的划分作了基本的界定，确立了具有中国特色的立法体制，即在中央统一领导下，以全国人大及其会为核心的分层次立法体制。

在这个分层次的立法体制中，立法权限的划分实际有两个方面，一是国家权力机关和国家行政机关之间立法权限的划分;二是中央和地方立法权限的划分。

但由于宪法对立法权限只从大的方面作了规定，对全国人大及其会与国务院、中央与地方的立法事项没有作具体划分，经过20年的立法实践，权力机关和行政机关、中央和地方在如何进一步划分各自的立法权限中已面临不少急需回答和解决的问题，各方面也积累了一定的经验，对一些问题的认识已经比较清楚。

因此，以宪法为依据，在立法法中对立法权限作进一步的明确，十分必要，也是有条件的。

由于我国是单一制国家，实行人民代表大会制度，全国人大及其会在国家立法体制中处于核心地位，划分立法权限时首先需要明确的，就是如何科学界定全国人民代表大会和它的常务委员会制定法律的权限范围，以及哪些事项只能由全国人大及其会制定法律。

又由于全国人大及其会在必要时可以将自己的立法权授予其他国家机关，因而授权立法就成为划分立法权限时需予同时解决的问题。

本节规定的就是上述三项内容，即：全国人大及其会的立法权限;只能制定法律的事项;全国人大及其会的授权立法制度。

第七条全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会行使国家立法权。

全国人民代表大会制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律。

第二章合同法的概述第一节合同法的概念与特征一、合同法的概念1、合同法：是调整特定平等主体的自然人、法人、其他组织之间因合同的订立、履行、变更、转让、终止等行为所发生的财产性民事权利义务关系的法律规范的总和。

2、合同法含义:（1）合同法是调整自然人、法人、其他组织之间权利义务关系的法律（2）合同法是调整平等主体之间权利义务关系的法律。

1）当事人地位不平等的权利义务关系(如行政法律关系),不属于合同法调整2）合同法不调整行政合同关系（3）合同法是调整财产性权利义务关系的法律1）依据我国《合同法》第2条第2款关于婚姻、收养、监护等身份关系的协议不适用《合同法》而适用其他法律的规定,作为民法组成部分的合同法,仅仅调整财产关系,而不调整人身关系（4）合同法是调整特定当事人之间的民事权利义务关系的法律。

（5）合同法是调整因合同行为所生债权债务关系的法律。

合同法规定了合同订立过程中合同当事人的权利义务、合同成立和生效条件、合同成立和生效后当事人的权利义务、合同的无效及撤销规则、合同的履行规则、合同的变更和转让规则、合同的违约责任、合同的终止等,所有这一切都是在调整因合同行为所生的法律关系3、合同法只调整债权债务关系,不调整物权关系、知识产权关系的原因：民事权利是否具有对世性作为划分标准,民事权利义务关系可以分成两大类:一类是绝对权(又称“对世权”)关系,另一类是相对权(又称“对人权”)关系。

前者,义务主体表现为不特定的任何人,彼此并非特定当事人之间的关系(例如物权关系、人身权关系、知识产权关系),其权利内容为独占支配特定对象(支配特定物、支配自己人身、支配特定智力成果),排除任何人干涉;后者,义务主体表现为特定人,属于特定当事人之间的关系(例如债权债务关系),其权利内容为受领、请求特定人为特定给付4、债的发生原因：包括单方允诺、遗赠、不当得利、合同、无因管理等事由5、合用法调整的债务债权的关系包括：因合同的订立、履行、变更、转让、终止等行为所产生的债权债务关系。

法理学作业第一章导论分析案情：张某在开车上班途中，发现赵某被汽车撞伤，倒在地上。

张某将张某扶进自己的汽车，闯过六个红灯，将赵某送到医院。

后张某由于违反交通管理条例的规定被交通警察罚款200元。

问题分析：（1）交通警察对张某罚款200元，体现了自然法理论的基本立场，还是法律实证主义的基本立场？（2）假如你为张某的行为辩护，那么应当站在什么样的法学立场上？第二章法的概念思考请运用法的形式特征分析如下案件：一对夫妻在自家的房子中观看黄碟，是否应当受到法律的制裁？为什么？（提示：这里关键要分析“在自家的房子中观看黄碟”是关系行为，还是个体行为第三章法的渊源、形式与效力1.讨论：2002年，某省人大制定了一个有关本省未婚女性可以通过试管婴儿的方式生育后代的地方性法规，同时，国务院卫生部向全国医院系统下发了有关禁止通过试管婴儿的方式生育后代的规定。

假设某女A要求B医院为其实施通过试管婴儿生育后代的某些医学措施，B医院拒不接受，后诉至C法院。

问题讨论：C法院的法官D如何对此案做出判决？为什么？（提示：可以根据第10章的事例10－1来一并讨论此案）2．分析假设某家族存在如下习惯——“未按时参加家族祭祀祖先的活动者，视为藐视祖先，因而剥夺其继承权”，假设家族成员A因为未能按时参加当年的祭祀活动而被剥夺了遗产继承权。

后A诉至法院。

他所持的理由有二：其一，A本身既缺乏劳动收入、又缺乏生活来源；其二，我国《继承法》13条第2款规定：“对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。

”问题分析：如果你是一个法官，对于这个案件如何处理，请说明理由。

（提示：这里涉及的是，对于正式法律渊源与非正式法律渊源应如何选择适用）3．分析赖昌星犯走私罪，最后逃往加拿大。

请以此案例分析，法律效力与法律实效之间的关4．讨论学生们依据法律对人效力的四个原则，讨论在不同原则支持之下，赖昌星是否应当受到我国法律的约束。

第四章法的要素1.分析案情：1994年黄永彬与张学英相识，于1996年底公开以夫妻名义租房同居。

第二章经济法的概念第一节经济法定义第二节经济法特征第一节经济法定义一、中外关于经济法的学说与流派经济法定义可谓众说纷纭，至今没有一个统一的认识和定义表述。

中外学者见仁见智，这里择要介绍有关经济法的一些学说。

（一）国外关于经济法的学说与流派1、德国德国经济法学说主要是在二战以前，是早期的经济法学说。

前述形成有方法论说、世界观说、集成说、对象说、机能说等多种经济法学说。

（1）方法论说。

代表人物有盖勒（Geiler）、威斯霍夫（Westhoff）。

认为经济法就是用社会学的方法来研究与经济有关的法律，换言之也就是一种用于法学研究的社会学方法而已。

（2）世界观说。

代表人物是赫德曼（Hedemann，《经济法基础》）。

认为法学研究应当注意时代精神，现代社会是以“经济性”为其时代精神，“经济性”就是现代法的特征，具有这种现代法特征、渗透着现代经济精神的法就是经济法。

同时，他指出，正如18世纪以“自然”为时代精神而导致自然法的兴旺一样，现代社会的经济发展必然导致经济法的发达。

赫德曼称自己的学说为“世界观理论”，实则他主要是提出了经济法研究的一种方法。

（3）集成说。

代表人物是努斯鲍姆（Nussbaum，《德国新经济法》）。

认为经济法是一个集合的概念，是一系列法律规范的汇集综合。

他通过对德国一战时期（战前、战中、战后）出现的新法现象进行研究，认为凡以直接影响国民经济为目的的规范的总体就是经济法。

而间接影响国民经济的法律和以个人生活为对象的法律则不属于经济法集合。

（4）对象说。

包括有两种学说：一是组织经济法说。

代表人物是哥特施密特（Goldschmidt，《帝国经济法》）。

认为经济法是“组织经济固有的法”。

所谓“组织经济”，是指为改进生产而被规制了的交易经济和共同经济，也就是卡特尔、辛迪加、托拉斯等市场支配或垄断形式的经济现象，其具有组织化特征，在国民经济中占有独立地位。

调整这种“组织经济”特有的法就是经济法。

二是企业管理法说。

第⼆章_法的概念第⼆章法的概念第⼀节法的基本特征⼀、法、法律词义（⼀）法律概念的演变1、春秋战国时期：法与律分开，含义不同法：等于刑，有公开、裁判的含义律：⼀致遵循的格式、准则（包括成⽂的不成⽂的习惯）2、战国后期：法与律同义3、秦汉时开始：法与律合⽤为“法律”。

（⼆）法律的词义----哈特的《法律的概念》。

在现代汉语中：1、⼴义的法律：宪法、法律、⾏政法规、地⽅性法规和规章2、狭义的法律：全国⼈⼤及其常委制定的法律（包括宪法）⼆、法的本质（⼀）法的本质和现象P311、法的本质：2、法的现象：3、法的本质和现象关系---马克思主义哲学（⼆）阶级对⽴社会的法的本质---马克思主义法学的主要观点：阶级对⽴社会的法的本质是统治阶级的意志1、法是“意志”的体现或反映2、法是“统治”阶级意志的反映3、法是统治“阶级”意志的反映4、法是“被奉为法律”的统治阶级意志5、法的内容是由统治阶级的物质⽣活条件决定的---最终决定意义上说的（三）当代中国法的本质：全国⼈民意志和利益的体现▲公共意志、社会契约---超阶级论P12第⼆节法的基本特征⼀、法是调节⼈的⾏为及社会关系的社会规范：----法的规范性、⼀般性（普遍性）1、规范性2、⼀般性（普遍性----连续性、稳定性）：⼆、法由国家制定或认可的社会规范：-----国家意志性三、法是规定权利、义务和权⼒的社会规范：法的内容---以权利和义务为内容四、法是由国家保证实施的社会规范：-----国家强制性▲法的基本特征：法的可诉性第三节法的要素▲1、法的要素（三要素）：法律原则、法律规则（法律条⽂）、法律概念▲2、法律要素的特征P42⼀、法律规则:采取⼀定的结构形式，具体规定⼈们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的⾏为规范。

▲法律规范=法律规则；但也有⼈说：法律规范=法律规则+法律原则+法律概念（⼀）法律规则与法律条⽂1、法律条⽂是法律规则的载体，没有条⽂即没有法律规则。

法学考研知识点总结第一章：法学概论一、法学的含义和分类1. 法学的含义法学是研究法律的学科，包括法的规范、法的实施和法的效果等内容。

法学是以法律为对象的一门社会科学。

2. 法学的分类法学可以分为宪法学、行政法学、民法学、经济法学、刑法学、民事诉讼法学等不同的学科领域。

二、法的基本概念1. 法的含义法是指国家权力机关通过一定的程序制定的具有普遍约束力的规范。

2. 法的性质法的本质是一种特殊的社会规范，具有普遍约束力和强制性。

3. 法律的功能法律的功能主要包括维护社会秩序、保护人民利益、调整社会关系和约束国家权力等。

三、法学研究方法1. 比较研究法比较法是指将不同国家或地区的法律体系、法律制度、法律规则进行比较研究的方法。

2. 历史研究法历史法是指通过对法律发展过程和历史演变进行研究，以揭示法律的发展规律和特点。

3. 社会学研究法社会学法主要是通过对法律实施的社会效果和社会影响进行研究，以揭示法律在社会中的作用和功能。

四、法学专业前沿研究领域1. 新型法律问题研究新型法律问题研究是指对新型社会问题所产生的法律问题进行研究，例如网络法律、环境法律、食品安全法等。

2. 法学理论研究法学理论研究包括法学基本理论、法学观念、法学范畴、法学规范、法学方法等方面。

3. 法律技术研究法律技术研究是指通过先进的技术手段和方法对法律问题进行研究和解决，例如大数据分析、人工智能、区块链等。

第二章：宪法学一、宪法的基本概念1. 宪法的含义宪法是一部国家的最高法律，规定了国家的根本机构、根本制度和根本权利的基本条文。

2. 宪法的性质宪法的性质是国家的最高法律，具有排他性、基本性、超然性、优先性等特点。

3. 宪法的职能宪法的职能主要包括规范国家机构、规范国家权力、保障公民权利、维护社会秩序等。

二、宪法的起源和发展1. 宪法的起源宪法起源于古代国家制度的发展过程，最早的宪法是古希腊的雅典宪法和罗马的十二表法。

2. 宪法的发展宪法发展包括宪法内容的发展、宪法体系的变迁以及宪法实施效果等方面。

法学基础理论第一章法学基础理论一、法的概念、特征与作用：㈠法的的概念：指以权利义务为主要内容，通过国家强制力保证实施的，反映统治阶级意志调整行为关系的社会规范。

㈡法的的本质：统治阶级实现阶级统治的工具。

㈢法的特征：规范性、国家意志性、国家强制性、普遍性、程序性。

规范性：可为模式、勿为模式、应为模式。

法的产生：法的制定，法的认可。

程序是社会制度化的最重要的基石。

法既执行政治职能，也执行社会公共职能。

法是由社会物质生活条件所决定的。

法受客观规律的支配。

㈣法的作用：规范作用、社会作用。

1.规范作用：指引作用、评价作用、预测作用、教育作用、强制作用。

指引作用的种类：确定的指引和有选择的指引；羁束的指引和非羁束的指引；原则的指引和具体的指引。

评价作用：专门的评价和一般的评价。

强制作用的对象是违法犯罪者的行为。

2.社会作用：维护统治阶级方面的作用：调整统治阶级与被统治阶级；统治阶级内部；统治阶级与其同盟者之间的关系。

执行社会公共事务方面的作用：维护基本生活条件；维护生产、交换条件；确认、执行技术规范；促进教育、科学、文化事业的发展；促进公共设施建设，组织社会化大生产。

二、法律规范、法律关系与法律行为：㈠法的规范：1.法律规范的概念：指国家制定并认可、体现统治阶级意志、以国家强制力保证实施的行为规范。

2.法律规范的要素：法律规则、法律原则、法律概念。

3.法律规则的种类：授权性规则和义务性规则；授权性规则：规定人们有权做一定行为，有权不做一定行为的规则。

义务性规则：命令性规则，禁止性规则。

确定性规则、委任性规则和准用性规则；确定性规则：内容已明确无需参照或援引。

概括性规则：只规定某种概括性指示，有相应机关加以确定。

准用性规则：内容没有规定，可参照、援引。

强行性规则和任意性规则。

强行性规则：内容规定具有强制性。

任意性规则：在一定范围内，可选择或协商。

法律规则具有微观指导性、可操作性强、确定性程度高的特点。

4.法律原则的种类：公理性原则和政策性原则；政策性原则具有针对性、民族性和时代性。

第二章法的概念法是什么，法律本质是什么问题，是法律理论、法理学的迷津。

“争论日复一日，没完没了”（勒内），反而使人如堕迷雾中，不辩方向。

当然，它并非是无关紧要的，作为法学的一个古老而常新的问题，是法学最核心的最普遍的最基本的问题，也是涉及法律运作、法律实践的方向、价值取向的根本问题。

第一节法的本质一、法的词义关于中文法字的来源，古代曾有神兽决狱的传说：相传在很久很久以前，有一个部落联盟生息在黄河流域。

该部落联盟首领舜委任皋陶为司法官。

皋陶正直无私，执法公正，非常受人爱戴。

他在处理案件时，若有疑难，就令人牵出一头神兽，该神兽名廌,又名獬豸。

《异物志》说：“东北荒中，有兽名獬，一角，性忠，见人斗，则触不直者；闻人论，则咋不正者。

”汉代王充《论衡?是应》说：“鹿者，一角之羊也，情知有罪，皋陶治狱，其罪疑者，令羊触之。

有罪则触，无罪则不触，斯盖天生一角圣兽，助狱为验。

”此兽似羊非羊，似牛非牛，似鹿非鹿，也有人说它同麒麟想象。

它的头上长着一支独角，锋利无比，故又俗称独角兽。

獬豸有分别罪与非罪的本能，有罪则触，无罪则不触。

见人争斗时，用它的一只角向无理、有罪的一方触去，是非曲直，立见分晓。

这就是中国古代的神明裁判。

——所谓神明裁判，就是借助于神的力量和方式来考验考察当事人，以确定其人是非曲直，判定有罪或无罪的原始审判方式。

神明裁判使诉讼裁决及其形式披上神圣的外衣，使人诚心信服。

中文法字，在西周金文中写作“灋”，与其它汉字一样，是一个绝妙的意象丰富的象形文字。

汉代许慎《说文解字》说：“灋，刑也。

平之如水，故从水；廌所以触不直者去之，从去。

”灋由三部分组成：氵、廌、去。

氵，平坦之如水，一说喻示法象水一样平，是为公平、公正；一说将人犯置于水面凛去。

廌（音zhi），神兽。

《说文解字》说：“解廌，兽也。

似山羊一角。

古者决讼，令触不直。

象形从豸者。

凡廌之属，皆从廌。

”《后汉书?舆服志》说：“獬豸神羊，能别曲直。

”在这里，廌为图腾动物，一角之圣兽，代表正直、正义、公正，或说是正义之神（性直恶曲），具有审判功能、职能，能为人分清是非曲直、对错，助狱为验。

. 第二章法的本质和特征内容提要：法的本质是对法的内在性质的理解，透过法的现象把握其中的内涵。

对法的本质的理解必须结合法的定义进行，两者有诸多相通之处。

不同的历史时期，不同的人物对法的定义、法的本质提出过各种不同的看法，如神意论、正义论、理性论、意志论等等，这些观点反映了从不同的角度对法的认识。

法的本质具体化就是法的特征，法的特征既反映法的形式特点，也反映法作为社会规范的的内在要求。

第一节法的本质一、法的本质与现象1．本质与现象的基本辨证关系。

本质和现象是事物的不同方面，本质是决定客观事物存在和具有各种表现的根据，是事物各种必要要素的内在联系。

现象是通过经验、感性的认识可以了解到的事物的外部联系和表现特征。

本质决定现象，但本质总要通过现象表现出来，而现象也总是本质的显现。

通俗来讲，本质是一个事物、现象背后的东西。

既然是背后，意味着我们一般很难直接观察到一个现象，必须透过一定的现象进行深入的观察才能弄清楚什么是本质。

2．法的本质与法的现象。

它们是分别从法的内部依据和法律的外部显现两个方面来把握法律现象。

法的本质深藏于法的现象背后，是法存在的基础和变化的决定力量，是深刻的稳定的，需要抽象思维才能把握。

法的现象是法的外部联系和表面特征，是外露的、多变的，通过经验、感性的认识就能把握。

阅读材料：我们阅读法律史可以看到很多制定法律的现象。

比如，1215年英国制定了著名的《大宪章》，1789年《美国联邦宪法》生效，1896年德国通过了《德国民法典》，1954年中国制定了《中华人民共和国宪法》。

我们也可以看到许多法律被修改和废止的现象，比如1997年中国制定了新刑法，1979年制定的刑法就被废止了。

每当有新的法律出现时，往往会有旧的法律或法律规定被废止。

法律就在这样的不断制定和废止中得到发展和前进。

阅读这样的材料，我们可以发现某个国家在某个时间，由某些机构制定通过什么样的法律，甚至我们很容易阅读这些法律条文的字句、内容，但有时我们却不能深入理解这些法律。