下载文档原格式
沈家本法学主张与实践一、主张1、维护“法治原则”，重建中国立法体系：沈家本认为，实现中华民族的伟大复兴，必须建立新的法治国家，必须打造新的立法体系，要把基本法执行起来，实现国家完整、准确、有力地履行自身国际义务，承担国际法律义务和保障人民权利、平等尊严。
2、依据合同精神执行法律：沈家本认为，要从法律的根本本质出发，依据合同精神执行法律，使法律真正成为世界的共同语言。
他曾说过：“一个国家的一切行为早晚要受法律规范，法律是国家的根本，是国家的旗帜面纱，是良好的道德的生命血液”。
3、立法的责任体制化：沈家本认为，立法必须从原则出发，从经济秩序、政治秩序、道德秩序和文化秩序出发。
要落实立法责任，规范立法活动，建立一个立法责任体制，形成一种法治意识和合法文化，让立法成为国家施政和司法审判的根本准则。
4、加强法律制度建设：沈家本认为，要在全面推进依法治国和完善立法体系的同时，加强对法律制度的建设，推动现代化的法律市场的建设，以便落实经济建设、改革和财经管理的政策。
二、实践1、从实际出发，在立法中实现公平正义：沈家本在实践中致力于从实际出发，实现公平正义，制定科学合理的法律，完善和落实法律制度，运用法律制衡各种社会压力，保障平等尊严，增强人民物权保护，推动社会道德改良。
2、为中国立法史而献计：沈家本长期从事传统与现代立法的理论研究，提出了一系列重要的理论与实践，为中国立法史研究、立法实践提供了有价值的意见和建议。
3、以法治发展思想著称：沈家本以法治发展思想著称，大力实施法治建设，弘扬法治精神，坚持尊法而行，强调法治与发展、法治与社会、法治与变革之间的内在统一，以促进发展与稳定。
4、实践推动法治中国建设：沈家本一生都把法治作为推动中国发展的重要力量。
他曾经说：“改革开放的历程，就是中国从非法治国到法治国的过程，而真正实现全面建设法治国家，就是如何把法治从一切法治经济行为中落实出来，实现变革、发展和稳定”。
综上所述，沈家本法学主张与实践，侧重于推动中国建设法治国家，加强立法制度的完善，坚持依据合同精神执行法律，把人民的权益和进步的社会发展有机结合起来，推动中国社会的全面、平等、可持续发展。
浅谈沈家本的立法思想[摘要]沈家本对中国传统法律有着全面而精深的研究，并领衔修律之举，开创了中国法律近代化。
他重视中国传统文化，对旧律有着深厚的感情与洞察，深受儒家思想的影响，主张先德后刑，反对不教而杀；同时主张引进西法，谋求与西法的融合。
他不拘泥于古法，不鄙薄古法，取古法之意，采西法精华，谋求中西法的融合，是他整个立法思想的要旨所在。
沈家本作为中国法律近代化开创者，在法典结构上打破了诸法合体，民刑不分的传统结构，在法律范畴体系上大量引入不曾有过的概念，使两千多年的以封建法制为核心的中华法系开始瓦解，并且其中的很多概念和原则至今仍为我国所沿用。
[关键词]沈家本；古法；西法；近代化一、引言自鸦片战争爆发至八国联军侵华，中国传统社会危机与机遇并存，死亡与新生相伴，历史发生千古未有的巨大变化。
法律变革以收回领事裁判权为契机，再次被提上改革的日程。
慈禧太后下令变法，规定除三纲五常以外，取外国之长，补中国之短。
于是清朝统治者频繁地进行立法和修律活动。
修律中产生了礼法两派的论战，其中尤其是以沈家本为代表的法理派的法律思想，对中国近代化法律思想及其制度的产生发生了深刻的影响。
二、沈家本及其法律思想分析尽管生逢乱世，屡经变故，沈家本依然受到了良好的国家教育，自科举步入仕途，先后做地方知府、刑部侍郎、修律大臣、法部侍郎、资政院副总裁，长期与法律打交道，有丰富的司法立法经验，另一方面，又刻苦读书，勤奋写作，学通古今，博贯中西，对中国法律尤其是对中国传统法律有着全面而精深的研究。
特别是他人生最后十年，领衔修律之举，结束了数千年的中国传统法律史，开辟了法律近代化的新时代，历史选择了他，为中国法律历史作出了卓越的贡献。
杨鸿烈评价：”沈氏是深了解中国法系且明白欧美日本法律的一个近代大法家，中国法系全在他手里承前启后，并且又是媒介东方西方几大法系成为眷属的一个冰人。
”这可谓客观公允之论。
中国法律近代化是中国也是世界的历史发展的必然趋势，非一人之力，一人之智，但仅就个人作用来看，功居第一者非沈家本莫属。
沈家本法律思想初探【摘要】沈家本是中华法系的终结和中国法制近代化承前启后的伟大人物。
其法律思想主要表现在化合中西法律文化中的“会通中西”观，在打破封建法律体系推动法制文明进步方面的以“仁”为本观，在反击守旧势力维护改革成果方面的“变法自强”观。
对沈家本先生的法律思想的研究，有助于我们更好的朝着加快中国法制现代化的伟大历史方向迈进。
【关键词】沈家本；会通中西；以“仁”为本；变法自强1840年鸦片战争爆发，中国社会发生了急剧变化，独立的封建社会沦为了受奴役压迫的两半社会。
随之，中国的法律发展与演变也经历了艰难曲折的过程。
其基本内涵表现为法律的近代化，即废弃传统法律体系。
在这其中，不只是旧的法律思想的逐渐解体、新旧法律思想之间的尖锐斗争，还出现了一批具有远识的法律思想家，沈家本就是其中的代表性人物之一。
他一生精研清代例律及其渊源唐明律，成为我国传统例律之集大成者。
同时，其官场生涯的最后近十年里，膺命受任修律大臣（1902-1911），取法当时的欧陆法制，参酌英美日等国法，起草现代的民法典，编译介绍外国法典及法学理论，成立法律学校，培养法律专业人才，创办北京法学会等，基本完成了“旧律学向新律学转型的巨大工程”。
一、“会通中西”的法律观沟通中外法学，融会中西法律，在中国法律发展史上承前启后，将古老的中华法系推向近代化。
这是当时京师乃至全国司法、学界对这位“法学泰斗”一生业绩的盖棺定论，也是会通中西的法律观的最高定位。
从修律的宗旨上看，西法与中法结合，务期中外通行。
即要救国治国强国，中国法律就必须世界化，就必须与先进国家“齐一法制”，因而就必须采用世界各国的法律和最新学说。
沈家本“会通中西”的法律观即表现在其融会中西，兼收并蓄，以西方法律为标准，把变法修律等同于制定西方化的各种法典。
首先，从西法的角度讲，“模范列强”，引进资本主义国家的法律文化。
沈家本认为，西国尤其是东邻日本，政治、国势日盛是由于改革了律法，具有成功的经验。
清末沈家本法律思想与实践初探
【摘要】近期召开的全国人大四次会议上，吴邦国委员长的庄重声明宣告了我国社会主义法律体系已经建成，在这法律人欢欣鼓舞的日子里，笔者想到了百年前推动我国法制现代化进程开启的人——沈家本，本文就沈家本如何开启中国法制现代化进程、他的贡献与局限，以及他的思想与实践对后世的意义谈谈笔者的粗浅认识。
【关键词】中国法制现代化；沈家本；清末修律
一、绪论
笔者认为，中国法制现代化的历程并非自建国后才开始，寻根溯源，应当是始自沈家本主持的法律改革。
清末法律改革的意义与得失并非本文的侧重点，但是它作为中国法制现代化进程的开端却是已经得到肯定的。
而对于沈家本这一历史人物的功绩和影响，也是如此。
纵使现代学者对清末那一段法律改革的评价褒贬不一，但是对于沈家本这一历史人物的法律思想以及立法实践则一般均持肯定态度，比如著名的杨鸿烈称赞沈家本称赞沈家本为“有清一代最伟大的法律专家”，“中国法系全在他的手里承前启后，且又是媒介东西方几大法系成为眷属的一个冰人。
”自上世纪“80年底中期特别是90年代以后，贬声渐渺而褒声则极有震耳欲聋之势。
”下面笔者就将走进沈家本这位中国法制现代化之父来探究沈家本究竟是如何掀开中国法制现代化进程的第一页，对其推进我国法律现代化的贡献特别是他在清末的修律成果进行
重点探讨，最后谈谈笔者关于他的法律思想与实践对后世的影响的一些粗陋想法。
二、沈家本其人
沈家本（1840—1913年），字子淳，别号寄簃，汉族，吴兴（今浙江湖州）人。
父丙莹，进士，曾任刑部郎中、贵州安顺府知府。
清同治元年（1862年）举人，任直隶（今北京市））、陕西司主稿，受刑部尚书潘文勤赏识。
喜治目录学，家富藏书。
“枕碧楼”是他著述、藏书之所。
晚年有诗曰：“与世无争许自由，蠖居安稳阅春秋，小楼得书数千卷，闲里光阴相对酬”其藏书先后达五万余卷。
辑有《枕碧楼丛书》12种。
又曾多为藏书家所编书目写序跋，先后写有《天一阁书目跋》、《天一阁见存书目跋》、《天禄琳琅书目跋》、《书四库全书提要政书类后》等，著《古书目四种》、《续汉书志注所引书目》、《三国志注所引书目》、《世说注所引书目》、《文选李善注所引书目》等，这些专科书目对古典目录学的研究留下了颇有价值的资料。
著有《古今官名异同考》、《读史琐言》、《史记琐言》、《寄簃文存》、《枕碧楼偶存稿》、《历代刑法考》、《律目考》、《历代刑官考》、《刑志总考》等30余种。
后人辑有《沈寄簃先生遗书》甲编22种、乙编13种。
三、清末法律改革
沈家本受命为修律大臣期间，最主要的活动是修订旧律、创制新律的立法实践。
修订旧律即是对《大清律例》的全面改造，改造成果主要体现在《大清现行刑律》中。
该法典删除了凌迟、荣首、
戮尸、缘坐和刺字等残酷的刑罚，禁止刑讯和买卖人口，废弃了奴婢律例，统一了满汉刑律。
虽然从大端而言，这仍是一部旧式的刑法，但正是这部过渡时期的法典的制定意味着传统法制创新的开始。
大凡改革，都不是一帆风顺的，无不遇到来自守旧派的阻挠和反对。
修律的阻力也很大。
在腐配的清廷中，沈家本虽竭尽心力融通中西法律，却仍不为顽固的官僚士大夫所容。
讥议反对接踵而来。
为维护修律成果，沈家本代表法理派与礼教派围绕删除旧律中以纲常名教量刑的内容进行了四次大的论争，最激烈的一次爆发于沈家本奏上新刑律草案之后。
一时之间，下有部院督抚大臣的排挤指斥，上有“修改新刑律不可变革义关伦常各条”的上谕。
沈家本甘冒被斥为悖逆纲常、离经叛道的风险，起而论辩。
最终《大清新刑律》渡过难产大关，附加“暂行章程”五条得以颁布，可是，沈家本却被迫辞去修订法律大臣和资政院副总裁两项职务，回任法部左侍郎，从而结束了他将近10年的修订法律生涯。
正是在这样的历史背景下，我国法制现代化进程的大门，也终于被打开了。
此后的一百年里，纵使我国经历了黑暗的时期，但法治现代化的趋势，却再也不可阻挡了。
四、沈家本在清末法律改革中的成果
在新制定的一系列专门法典中，《大清新刑律》是最重要的。
该律摒弃传统诸法合体的旧制，是一部单纯的刑法典。
此诸旧律，它有五个方面的变化：改旧律的笞杖徒流死五刑为死刑、无期徒刑、
有期徒刑、拘留、罚金，附加刑有剥夺公权和没收；削减了旧律繁杂的死罪条目；确定了死刑唯一的原则；废除了旧律的援引比附制度；重视惩治教育。
此外，沈家本还主持制定了《大清民律》、《大清商律草案》、《刑事诉讼律草案》、《民事诉讼律草案》等一系列法典。
虽然这些新法典远不曾得到完善，且大部分未曾施行，但其制定的本身就已经是中国法律史上亘古未有的革命。
至于贯注于法典编订中的立法。
以及由法典编纂而引起的争执和议论，则无疑具有更加久远的价值。
退出官场后，沈家本致力于《刑统赋解》、《粗解刑统赋》、《刑统赋疏》的整理。
这三种古籍，都是后人就北京末年律学士傅霖《刑统赋》所作的注释，久之错乱百出。
经沈家本纠廖正误，臻于完整，后来编入《枕碧楼丛书》，为后人研究宋代典章制度提供了考证、比较的依据。
（一）沈家本的立法成果
1.改造旧律
从宏观上来看，改造旧律的工作是一个环环相扣的过程，大体是按照这样一个顺序进行的：首先对《大清律例》中的部分与当时社会经济情况不相符的条款，要进行删减。
其次，改革清朝封建法律中不人道、残虐的刑罚。
再次，禁止司法程序中的刑讯逼供。
然后，消减死刑数量，改革旧刑制，统一满汉刑律，同一法律，统一执行。
主持修订《大清现行刑律》。
2.制定新律
制定新律无异是沈家本修律的另外一个重要项目，从整体上考量他的新律制定过程，可以将他制定新律活动划分为两个阶段，一阶段是准备阶段，即翻译西方资本主义国家的较为先进的法律一级法学著作；第二阶段就是各类新律的制定阶段。
这两个阶段并没有前后之分，而是齐头并进。
（二）推动我国法学现代化与法学教育
建立近代化法学与法学教育，是二十世纪初沈家本主持修订法律时，对我国法学和法律教育所作的另外一项重要贡献。
首先，建议朝廷设置律博士。
其次，创办京师法律学堂。
再次，创设北京法学会。
最后，翻译整理中外法律和法学著作。
五、沈家本的法律思想以及对中国法制化进程的影响
不管是从沈家本封建地主官僚的家庭出身还是幼年就开始接受封建文化熏陶的角度分析，沈家本作为一个封建王朝修订法律的大臣，他不可能背离王朝所秉持的三纲五常原则作为指导思想。
但是他的修律对我国法制化现代化建设有着深远的影响。
首先是对我国实体法的影响。
其次，推动了我国法律以及法学的发展。
在于封建传统礼教派进行了多次交锋，并且极力维护了法律之于传统礼教的独立性，这使得中国封建法礼法不分的情况得到了第一次改变。
理清了道德与法律的关系。
可以说为后来民族资产阶级革命奠定了一定基础。
六、结语
二十世纪曾有我国学者这样说道：“之后法制改革的百年历程，
恐怕只能继续晚晴的未尽事业。
”单就这句话，可能有失偏颇，但是，正是沈家本通过修律开启了中国法制现代化的道路。
沈家本在“法律面前人人平等”的资产阶级法制思想的影响下，提出旗汉各族人民犯遣军流徙各罪，应一体同科，不应在法律上规定“重轻悬绝”的不平等权利。
他说：“法不一，则民志疑……法一，则民志自靖”。
只有化除满汉畛域，才能建立起“至公至允之法律”秩序。
与此相联系，他主张男女平等，反对夫为妻纲的封建名教，提出夫妻间侵犯罪的处刑，也应平允。
沈家本还在资产阶级人权思想的影响下，奏请“永行禁止”清律所允许的买卖人口和蓄养奴婢。
谴责公开买卖人口“殊非重视人命之义”。
奴婢“亦人也，岂容任意残害。
生命固应重，人格尤宜尊，正未可因仍故习，等人类于畜产也”。
他认为如不革除，显然与颁行宪法的宗旨违背。
沈家本的这些法律思想，闪耀着民主主义的光彩。
他当初的一部分法律思想和法治理念对于目前我国社会主义事业的发展，任然有着借鉴意义。
作者简介：
支印奇（1991—），男，江西南昌人，现为华中科技大学文华学院人文社会科学学部09级法学专业学生。
