法理法与自由

（法学意义上的）自由[10分]参考答案：自由的条件[10分]参考答案：简述自由之于人的价值。

[10分]参考答案：简述每个人自由并存原则。

[10分]参考答案：试论自由需要法律的确认和保障的理由。

[20分]参考答案：试论法律确认和保障自由的一般方式。

[20分]参考答案：试论法律确认和保障自由的原则。

[20分]参考答案：受1995年以来国际新一轮跨国并购浪潮影响，跨国公司对华投资方式出现一些新特点。

主要是从合资、合作到独资建厂，再到大举并购我国发展潜力较大的优秀企业。

这是跨国公司一项战略性的重大举措，而且来势很猛。

必须绝对控股、必须是行业龙头企业、预期收益必须超过15%，这三个“必须”是一些跨国公司目前在华并购战略的基本要求。

他们对一般国企拼命压价，对好企业不惜高价收购。

一些跨国公司认为，现在是收购中国企业的最好时机，收购价格正像中国的劳动力一样，比欧美低得太多；可以利用中国企业原有的销售网络、原材料和能源供给渠道以及品牌，再加上外商的资本和技术就可以逐步实现垄断中国市场的目标。

目前，国际啤酒巨头已把中国啤酒企业和市场瓜分得差不多了；可口可乐通过品牌战略，已使其饮料、浓缩液在我国市场占有很大份额；宝洁在华的数家企业除上海沙宣是合资企业外，其余9家已全部独资；欧莱雅只用50天就整合了中国护肤品牌“小护士”；我国大型超市的80%以上已被跨国公司纳入囊中。

近年来，跨国公司已开始大举进军我国大型制造业，并购重点直奔我国工程机械业、电器业等领域的骨干企业、龙头企业。

全国政协委员、国家统计局局长李德水认为：应当尽快制定外商来华并购企业的法律法规，与国际通用做法接轨。

消极地抵制外商来华并购是错误的，而是要尽快制定和完善旨在规范外资来华并购行为的法律或条例。

特别对以垄断我国市场为目标的恶意并购行为，要有严厉的制裁手段。

应当对外资企业实行国民待遇政策。

过去我们实行对外资优惠的政策是必要的，也是有效的。

但在新形势、新环境下，应与时俱进。

论法律与自由的关系摘要：自由是人类社会诞生以来就具有的神圣权利”。

随着社会进步和经济发展，自由的内容越来越广泛。

人们在追求自由的同时，也在寻找一种使已有的自由不被损害的东西——法律。

法律与自由之间存在什么关系？通过对此问题的探讨，旨在正确理解二者之间的关系，从而对我们今天实行依法治国、建设法治国家具有重要的指导意义。

关键词：法律自由关系正文一、法律概说什么是法律？马克思主义的、非马克思主义的法的定义不同。

马克思主义关于法的定义是：法是由国家制定、认可并依靠国家强制力保证实施的，以权利和义务为调整机制，以人的行为及行为关系为调整对象，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级（在阶级对立社会）或人民（在社会主义社会）意志，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系和价值目标为目的的行为规范体系。

［1］这个定义具有科学性。

它明确地、具体地规定着人们应该做什么、可以做什么、不能做什么，只允许人们做法律允许做的事情，不允许人们做法律禁止做的事情，如果触犯法律要受到法律的制裁。

二、自由的界定早在古希腊、古罗马时期，“自由”一词就开始被使用。

自近代开始，自由通常从两种意义上理解。

第一种意义是“消极自由”，指主体不受外在压制和束缚的状态，表述方式为“免于……的自由”，特点是实现自由不受社会干预；第二种意义是“积极自由”，指主体有依自己独立意志行事的能力，表述方式为“有……自由”，特点是实现自由需要社会的干预。

无论是消极自由还是积极自由，都具有哲学涵义、政治涵义和法律涵义。

因为本文是从法律的角度来讨论自由，因此对自由的哲学涵义、政治涵义只作简单的介绍。

自由的哲学涵义是指主体意志与客观必然性的统一。

自由的政治涵义是指主体利益与社会秩序的统一。

自由在法律上指人的权利，即自由权。

马克思在《论犹太人问题》中明确指出自由无疑是人权的组成部分。

自由的法律涵义是指主体的行为与法律规范的统一。

即在法律上，主体可以为一定的行为，这种行为与法律规范所规定的行为模式相一致，意味着权利主体只能在法律规定的范围之内做他想做的事情。

法理学名词解释1、法：是由国家制定或认可，并依靠国家强制力保证实施的，反映由特定社会物质生活条件所决定的统治阶级意志，规定权利和义务，以确认、保护和发展对统治阶级的有利社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。

2、立法：国家机关依照法定权限制定修改和废除具有不同效力的规范性文件的活动。

3、立法权：国家指定、修改和废除法律的权利。

4、司法权：对具体争讼的个案通过审理和适用法律确定当事人的权利义务关系和法律责任的权利。

（司法责任：是指司法机关和司法人员在行使司法权过程中侵犯了公民、法人或其他社会组织的合法权益，造成严重后果而应承担的责任。

）5、行政权：是指依照法律规定，组织和管理国内行政、外交等各方面行政事务的权力。

6、法律规范：由国家制定或认可的普遍适用于一切社会成员的规范。

7、法的要素：法律概念（涉人涉事涉物）、法律规则（具体规定权利和义务以及具体法律后果的准则）、法律原则8、法律概念：是法律的要素之一，指对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。

9、法律规则：指具体的权利和义务以及各种具体法律后果的准则。

10、法律原则：指可以作为法律规则的基础或本源的综合性、稳定性原理和准则。

11、法产生的标志：国家的产生、诉讼与审判的出现、权利与义务的区分。

12、奴隶制法本质：是奴隶主阶级专政的国家意志的表现，是奴隶主阶级对广大奴隶劳动者实行统治的工具。

13、封建制法：以生产关系为基础所建立的国家是地主阶级的专政形式，作为国家意志表现的封建制是地主阶级对广大农民阶级实行统治的工具，以维护地主阶级的共同利益为根本使命。

14、资本主义法：以资产阶级意志和利益为依归的法律制度，仍然属于剥削阶级类型的法。

15、社会主义法：以公有制为基础，消灭剥削、消除两极分化，实现共同富裕，为历史使命的法律制度。

16、法系：根据世界上各个国家和地区法律体系的历史传统和外部特征，将形式上具有一定特点，属于同一历史类型的若干国家和地区的法律体系化为同一类别。

1．试论法与正义。

答：（1）正义是一个涉及个人行为和人际关系安排的范畴。

对个人来讲，正义即善。

对于社会来讲，正义是人际关系中的公道、公平。

正义是合适地分配利益和责任的状态。

（2）正义相对主义及其危害以正义的流变和对立为绝对，不承认正义不变的内容和相对同一的内容的观念可称为正义相对主义。

正义相对主义在理论上是违反辩证法的，这表现在以下三方面：第一，只看到正义的流动性、对立性（差异性）的一面，未看到正义的恒定性和同一性。

第二，正义相对主义夸大了正义的主观属性，忽略了正义的客观性。

第三，正义相对论者以自然科学的方法原则要求正义研究是欠妥的。

总之，正义是绝对与相对的统一。

正义相对主义在实践上是有害的。

首先，正义相对主义使各种非道德主义得以正当化。

其次，正义相对主义对法律的进化构成威胁。

再次，正义相对主义对法学的发展极为不利。

最后，在举国追求法治的今天，正义相对主义有碍法治国家建设。

（3）正义最低限度的要求第一，正义要求利益与责任的分配不是任意的，不是完全依靠暴力，而是应当按人们可以理解的标准，使人们有所遵循地去争取自己的利益；第二，正义与平等存在起码的联系，要求按一定标准（例如：身份、职位、性别、劳动等）的平等，或是量的平等；第三，裁判者起码的中立。

（4）正义与法律的关系正义对法律具有评价作用。

在专制国家里，在权力层面上正义几乎难以评价法律。

在社会层面上，这种评价始终存在，但是软弱无力。

在民主法治国家，正义发挥着强有力的评价作用，不正义的法律被拒绝认可为法就是典型的表现。

正义对法律的进化有极大的推动作用。

第一，正义推动了法律精神的进化。

第二，正义促进了法律地位的提高。

第三，正义推动了法律内部结构的完善。

首先，正义观推动了宪法的产生。

其次，正义推动了控权行政法的产生与完善。

再次，正义推动了程序法量与质的提高。

最后，正义催生了专门针对国家机关的诉讼形式：宪法诉讼和行政诉讼。

第四，正义提高了法律的实效。

上述正义对法律的推进作用主要是通过“纠错”来实现的，正义是法律的“校正器”。

4.简述法的自由价值法的自由，用孟德斯鸠的话来说“自由是做法律所许可的一切事情的权利；如果一个公民能够做法律所禁止的事情，他就不会有自由了，因为其他的人也同样会有这个权利。

”，即自由是法律上的权利，其边界就是不能从事法律所禁止的行为。

自由对于人的价值意义深重：自由是人的属性，是人的主体性的表现。

卢梭曾说：“放弃自己的自由，就是放弃自己做人的资格，就是放弃人类的权利，甚至就是放弃自己的义务。

”；自由是人的自我意识的现实化，人在生存和发展中离不开人的主观能动性的发挥，而人的自由在一定意义上就是人发挥主观能动性的表现；自由是人类发展的助动力。

人对自由的追求，以及社会自由程度的提高既是人类发展的表征，也是人类向新的自由迈进，获得新的发展的保证。

法对自由的保障：以权利义务方式设定自由的范围及其实现方式。

权利确认和描述了主体的自由，义务的禁止表达了对他人自由的不得妨碍；义务中的积极作为，对应了权利人自由的要求，以作为的方式构成权利人自由实现的条件；将责任与自由联结自由主体应当且必须对于自己的出于自由意志和自由选择、妨碍他人自由的违法行为承担法律责任；设置国家权力及正当程序以提供救济，自由受侵害，不可能由个体自行强制违法者去承担责任，而是由专门的国家机关去行使5.试论法的正义价值观从各种不同的正义论出发，学者们提出了不同的正义定义。

（1）正义意味着各得其所，正义就在于根据每个人的品质、才能、地位、身份、贡献等，使人各得其所；（2）正义意味着一种对等的回报，“己所不欲勿施于人”（3）正义意味着一种形式上的平等；（4）法治或合法性，消除任意性……正义在不同时空会改变其内容，但其存在不变的内容，即正义的底线，而现代正义的底线是建在尊重人的尊严之上的，即人权。

法对正义具有实现的作用：（1）法促进和保障分配正义，人类社会即存在利益的一致性，也存在着利益的冲突，每个社会都需要一套原则指导社会适当分配利益和负担，这套原则就是正义原则。

柏拉图论自由与法的关系引言正义、平等、自由、法治这些价值观念现在几乎都被视为当代文明的一个标准，而且我们也希望生活在这样的世界里。

要实现这样的一个社会的构想，需要有一整套的法律制度来保障。

但是在我们这样做时，我们好好的研究我们对于“法”的理解、对于法律应该追求的价值，这样是有莫大的作用的。

自由和法律的关系问题绝对是法律应该关心的一个中心问题。

许多人认为，法律与自由之间是矛盾的，如果崇尚法治，那么将有可能损害到自由。

不过也有人认为，法律实际上是为了保护大多数人的绝大部分自由而存在的，离开了法律，自由也得不到真正的实现。

那么法律与自由之间到底有着怎样的关系呢？罗素曾说过：“西方两千多年的哲学只是为柏拉图作注脚。

”柏拉图在西方思想史和哲学史上的地位是无人能及的。

在他的著作中对于法律和自由的关系是有相当的论述的，研究他的思想对于我们理解这样的一个问题鄙视大有裨益的。

法律观柏拉图的法律思想主要集中他的《法律篇》中，他这篇文章主要是从理论上讨论各种法学问题，也就是说是从法理学的高度来论述他对于法律的看法的。

《法律篇》的思想主要来源于伯罗奔尼撒战争雅典失败的结局、战后雅典政局动乱和苏格拉底的被处死、三次西西里之行的失败及希腊城邦的危机、城邦林立和城邦政治制度的多样性、柏拉图前辈重视政体和法律研究的传统等。

柏拉图认为法律是随着人类历史发展到一定程度产生的。

随着小家族结合成为一个大的共同体后，需要互相协调，制定出体现共同要求的法律来。

于是各个小家族便推选出自己的代表参加制定法律的工作，这些人被称作立法者。

柏拉图则认为，“我们的法律必须把一切不断地仅仅引向一个目的”，“这唯一的目的就是把称为美德（善）的东西叫作正义。

”换言之立法的目的就是实现美德或以善为目标，达到正义，这是贯穿整个《法律篇》的基本精神。

那么，何为美德，柏拉图认为是节制或自制，因为节制是理智与欲望的和谐，是社会和平与和谐的基础，斯巴达那样的崇尚武力和勇敢、缺乏节制和以战争为主的国家，是不会有和平和和谐的。

法理学知识点梳理1.法的概念：资本主义法/马克思主义法法的特征：是调整社会关系的行为规范，是国家制定或认可的行为规范是国家强制力保障实施的社会规范，是规定权利与义务的社会规范法的本质：反应统治阶级的意志，且由社会物质生活所决定2.3.法的三要素法的概念：涉事，涉人，涉物法律规则：规定权利与义务的具有法律后果的准则（假定，行为模式，法律后果）4法的继承与发展法的继承；原始社会（刑与礼）→夏商西周（王权神授，皇无天亲，惟德是辅，明德慎罚）→春秋战国（儒家：人治，德治，礼治/法家：不务德而务法，以法治国，抱法处势，厚赏重罚）→秦至明清（以儒家为重，兼收并蓄，以和谐为核心，天下之法代替一家之法）法的发展；法学理念与法权意识的萌发→对传统法学思想的扬弃5 法系大陆法系，英美法系（普通法系），中华法系6 法的公平正义：公平正义是人类一直以来的追求共同理想，也是法律的核心价值，它既是法律产生的重要动因，也是法律存在的主要理由法的平等；法律平等分为实质上的平等和形式上的平等。

实质上的平等是有差别的平等，是考虑现实情况的平等，形式上的平等是无差别的平等，是不考虑现实情况的平等。

法的自由价值：自由是指从约束中解脱出来，法理学所讲的是指主体行为与法律的规定和要求相一致和统一7 法的形式渊源：具有法的效力的法的直接表现形式法的实质渊源：社会上占统治地位的阶级的意志，产生法的物质生活条件制定法（宪法，法规，法律，规章，国际条约）/习惯法/判列法（普通法系国家）8 法的空间效力：指哪些空间范围内和地域范围内发生的效力法的时间效力：指生效，失效，溯及力（我国法无溯及力）法的对人效力：指哪些人适用哪些法或法适用主体原则（属地，属人，结合原则）9 法律关系的主体；是法律关系的参加者，权利的享有者和义务的承担者（自然人，法人与社会组织，国家）法律关系的客体：是权利与义务所指的对象（物，非物质财富，行为）10 权利：是指法律所允许的权利人为满足自己的利益，而由其法律义务所保障的法律手段（公权利与私权利，对世与对人，原权利与救济权，专属权与转移权，行动权与接受权）义务；是指法律所保障的义务人按照权利人的要求从事或不从事而满足权利人的利益的法律手段（公法与私法，对世与对人，主义务与从义务，专属与转移，积极与消极）11 法律事实：是法律关系产生，消失，转变的重要因素，是法律所规定的并能引起法律后果的事实12 法律行为：是指人们意志下实施的受法律所调整的能产生法律后果的行为分类：合法与违法，有效与无效，作为与不作为，表意与事实，单一与多方，要式与非要式，个人与组织13 法律责任：是指责任主体违反约定或法律所特殊规定而必须承担的强制性义务构成要件：责任主体，主观过错，违法行为，损害后果，因果关系分类：连带，代替，独立责任/过错与无过错/民事，刑事，行政/公民，国家，社会组织。

2020年法考第二编法理学新考点第一章法的本体(静态分析) 1【知识点】法的概念的争议围绕着三个要素，核心是内容的正确性：(1)内容的正确性：强调法和道德之间的关系，认为法律应当符合道德。

(2)权威性制定：强调法和国家之间的关系，认为法律应当由国家制定。

(3)法的实效：强调法和社会之间的关系，认为法律应当具有实际的社会效果。

2【知识点】围绕法和道德之间的关系，一般区分出两大法学流派：(1)法实证主义：认为，法律是法律，道德是道德，两者之间没有必然联系。

(2)非实证主义：认为法和道德之间存在着必然联系，即法律应当符合道德的要求。

3●【知识点】传统自然法学强调法的内容的正确性是法的概念的唯一定义要素，也即恶法非法。

3●【知识点】法实证主义只要求权威性制定和法的实效两个要素，围绕这两个定义要素的不同组合，可以分为两个主要流派：(1)分析主义法学：代表人物奥斯丁、哈特，以权威性制定为首要定义要素。

主张“恶法亦法”。

(2)法社会学和法现实主义：以社会实效为首要定义要素。

4【知识点】法的特征(1)规范性：法是调整人的行为的一种社会规范。

①法的调整对象不是人本身，而是人们的行为。

②法律是社会规范，调整对象是人与人之间的关系，即社会关系。

(法律不是技术规范，技术规范主要调整人与自然之间的关系。

)(2)国家意志性：法是由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范。

①法形成于国家的立法机关，因此，法具有国家意志性，这是法区别于其他人为形成的社会规范如宗教、政策等的关键区别。

②法经由国家制定或认可而形成，这是区别于道德、习惯等自发演进生成的社会规范的重要区别。

(3)普遍性：法是具有普遍性的社会规范。

①普遍有效性，即在一国主权范围内，法具有普遍效力或约束力，即针对不特定主体反复适用的效力。

【例如，判决书只能针对特定主体适用，因此不是法律】●②普遍平等对待性，即要求法律面前人人平等。

③法律不可以强人所难，其内容应当与人类的普遍要求相一致。

表达自由的法理pdf表达自由是一种基本人权，它指的是人们有权自由地表达自己的观点和意见，而不受任何形式的限制和审查。

表达自由是民主社会的基础，因为它能够促进信息的自由流通，保障公民的知情权和参与权。

表达自由的法理主要包括以下几个方面：1.尊重人权：表达自由是基本人权之一，它保障了人们的思想自由和言论自由。

在民主社会中，每个人都有权利表达自己的观点和意见，不受任何形式的限制和审查。

这种自由是民主社会的基础，因为它能够促进信息的自由流通，保障公民的知情权和参与权。

2.促进民主：表达自由是民主社会的重要特征之一。

在民主社会中，公民需要表达自己的意见和看法，并对政治决策进行监督和参与。

表达自由能够促进公民的政治参与，增强公民的民主意识，推动社会的进步和发展。

3.保障言论自由：言论自由是表达自由的核心。

人们有权自由地表达自己的观点和意见，包括对政府、政治、文化等方面的看法。

这种自由是言论自由的基础，它能够促进信息的自由流通，推动社会的进步和发展。

4.限制公共利益：虽然表达自由是一种基本人权，但它也需要在公共利益和个人利益之间进行平衡。

在某些情况下，表达自由可能会对公共利益造成负面影响，例如煽动暴力、危害国家安全等行为。

因此，表达自由需要受到一定的限制，以维护公共利益和社会稳定。

在实践中，表达自由的保障需要依赖于法律和制度的保障。

以下是一些建议：1.完善法律法规：政府应该制定和完善法律法规，明确表达自由的法律地位和保障措施。

同时，应该加强对网络言论的监管，防止网络成为散布谣言、恶意攻击他人的工具。

2.建立健全的司法制度：司法制度是保障表达自由的重要手段之一。

建立健全的司法制度，保障公民的表达权利和诉讼权利，加强对侵犯表达自由的惩处力度。

3.提高公众意识：提高公众对表达自由的认识和意识是关键。

政府和社会应该加强宣传和教育，让公众了解表达自由的重要性和保障措施，提高公众的民主素质和法律意识。

4.加强媒体独立性：媒体是公众表达意见的重要渠道之一。