医疗损害赔偿案件因果关系的判定1
鲁涤2常林
中国政法大学证据科学教育部重点实验室，北京，中国，100040
[摘要]：根据医疗损害赔偿案件的特点，从三个方面系统论述医疗损害赔偿案件因果关系问题：（1）医疗损害赔偿案件中的“因”与“果”。医疗损害案件是人身损害赔偿中最具特色的案件，其总是多因一果，“因”之性质有故意、过失和客观因素等混合交织，其存在有相互并共同竟合的作用；医疗损害的后果复杂且有时不可确定。（2）涉及因果关系的判断，诸如举证责任与因果关系，说明义务与因果关系，存活机会丧失的因果关系，我们试图从理论上厘清上述各种因果关系的特点；大部分案件上述因果关系在一个案件中同时存在，而且，有些因果关系不属于专业鉴定的领域。（3）我国民事审判中尚未形成分析判定因果关系的理论或学说，司法裁判不统一。我们试图提出医疗损害因果关系的评定原则。
[关键词]：医疗损害；因果关系
AN ANALYSIS OF THE CAUSAL RELATIONS IN MMEDICAL
MALPRACTICE CASES
LUDI CHANGLIN
Key Laboratory of Evidence Science（China University of Political Science and Law），
Ministry of Education, Beijing,China，100040
[Abstract]: According to the characteristics of medical malpractice cases, this paper discusses the causal relations in medical malpractice cases systematically from three aspects: Firstly, discrimination between "cause" and "effect" in medical malpractice cases. In medical malpractice cases, the most special cases in personal injury compensation, single effect always results from several causes. The character of the "cause" is intentional act, negligence as well as objective factors etc, which are concurrent and interactive. The consequences of medical malpractice are complex and sometimes can not be identified. Secondly, the judgment involved in causal relation. for example, the burden of proof and causal relationship, illegality and causal relation, duty of care and causal relation, informing obligation and causal relation, patient faults and causal relation, the loss of survival opportunity and causal relation. We try to clarify the characteristics of these causal relations theoretically. In most cases, these causal relations are concurrent in one case. Furthermore, some causal relations do not belong to the field of the practice of medicine. Thirdly, the evaluation standards of causal relations and the principle for confirming the causal relations. In Chinese civil trial on Medical malpractice Cases, the theory or doctrine analyzing and determining causal relations has not been formed, and the justice judgments are not unified. We put forward evaluation standards of causal relations, and discuss complicated personal infringement cases.
[Key words]: M edical malpractice；Causal Relations
因果关系判定是医疗损害赔偿案件中的难点问题。有学者提出“医疗损害”一词并非含有过错侵权的意思，正常的医疗行为对人体均可能造成“损害”，其与患者原有疾病共存，同样是两种原因共同导致不良的后果（如病情进一步加重，或死亡等）。因此，医疗损害有广义和狭义之分，后者通常是指因过错医疗行为引起的侵权民事诉讼中的不良后果，主要包括：患者死亡、残疾、躯体痛苦、财产损失、错误怀孕及出生等等。本文所说的医疗损害均为狭义的范畴。
医疗损害赔偿案件的原因与其他案件不同，其“因”一般有两种，即医疗过失与自身疾病（或外伤），但有时还存在第三人的违法性，或有患者的因素，或就诊客观条件因素，灰色以及其他因素的介入。
关于侵权行为法中的因果关系理论，英美法判例和研究与大陆法国家学者的观点和法院判决明显不同[1]，杨立新提出的我国侵权行为法因果关系要件规则[2]，对司法实践有很强的指导意义。现笔者针对不同的医疗过失行为，讨论此类案件的因果关系评定问题。
一、举证责任与因果关系
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条第（8）项规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”。通常认为，举证责任倒置，就意味着医疗事故侵权责任实行因果关系推定和过错推定原则，患者只需证明自己在医院就医期间受到损害，就可以向法院起诉，不必证明医院的医疗行为与损害后果有因果关系。我们认为，举证责任倒置的因果关系推定适用于一因（被告无证据证明其他原因存在）一果。对多因一果的医疗损害案件，
1教育部哲学社会科学研究重大课题攻关项目（批准号：06JZD0009）
2鲁涤，女，副教授，学士，主要从事法医物证学及法医临床学研究和鉴定工作。
这样的认识过于简单，在有些情况下，医院举证不能是否推定其承担完全的赔偿责任值得探讨，因为，此时推定存在直接因果关系也有困难。
医学是应用学科，许多病情的发展或转归（一般是难以预见的不良后果）是无法认识的，或现代医疗条件难以循证；有时，医院主观上愿意利用更好的技术手段进一步查清病因，而患者作为研究和鉴定的“样本”，拒绝配合检查。在情况复杂时，医疗损害的过失及其因果关系判定必须借助相对中立的专家进行鉴定。上海市高级人民法院《医疗过失赔偿纠纷案件办案指南》第10条规定“医疗侵权纠纷中，不良后果除明显系医方或患方过失所致而无须鉴定外，医疗过失及因果关系的鉴定一般由医方申请。医方拒绝申请鉴定的，应当承担举证不能的相应后果。”这一规定进一步强调了举证责任倒置的问题。在实际案件中，确有因病历缺陷无法进行鉴定，或者不能证明病历真实性的情况，应该提供病历的一方自然应承担败诉的后果[3]。对此，我们认为，若医院病历记录缺陷非故意伪造，还是应积极主动进行鉴定，有缺陷的部分以有利于患者的利益进行推定，根据对医疗行为全过程的分析评价结果把握因果关系较为适宜。
二、告知同意与因果关系
告知同意（informed consent）理论已经成为公认的评定医疗过失标准和条件的基础。在美国对此也存在两种观点，早期的观点是以身体侵害论处理告知同意问题，即无论是否存在过失，只要医生未履行告知的义务，按身体侵害论，被告医院为所有的伤害负赔偿责任，即使没有实际的损害，也要承担名义上的赔偿。现在更多是把未经告知的案件纳入过失论处理。身体侵害论对患者的好处在于：（1）身体侵害作为诉因，患者不用提供专家证言证明医疗存在过失。（2）患者无需证明因果关系。（3）即使手术没有产生不良后果，患者也可获得赔偿。（4）作为一种故意侵权的形式，身体侵害允许患者获得惩罚性的损害赔偿[4]。
北京市高级人民法院《关于审理医疗损害赔偿纠纷案件若干问题的意见》第26条规定：“医疗机构违反告知义务使患者一方未能行使选择权，以致造成患者损害后果的，医疗机构应承担相应的损害赔偿责任。没有损害后果，患者以违反告知义务为由要求医疗机构承担赔偿责任的，不予支持。”根据该规定，有损害后果即承担赔偿责任，可以不去讨论是否存在医疗过失；没有损害后果，不承担赔偿责任。应该说这一条件是比较严格的。
我们认为，医院未履行告知义务，同时又存在医疗过失，当然承担损害赔偿责任；虽没有医疗过失，因患者丧失了治疗选择权，只要给患者造成痛苦或财产损失的，也应适当承担损害赔偿责任；没有损害后果的可以不承担损害赔偿责任。
三、存活机会丧失与因果关系
恶性肿瘤或危重病人，由于医疗误诊、误治等医疗过失，可能会出现两种损害的结果，一是病人死亡，二是恶性肿瘤诊治延迟。此类案件有其特殊性：（1）病人在医院误诊前，已罹患致命性疾病；（2）因原本疾病的自身因素，病人生存时间有限，或存活机会低；（3）医院误诊误治非病人死亡的直接原因，病人多因恶性肿瘤死亡，医疗过失是病情恶化或加速病人死亡的因素。讨论该问题的鉴定，首先应了解法律处理的基本思路[5]。
对上述问题，日本法律界称为“期待权侵害理论”或“延命利益丧失论”。当医疗方的不作为有重大过失，但又无法认定如果实施该作为患者就能够免除死亡时，可以将损害的内容由“死亡”改变为“得到适当治疗的机会或者期待利益的丧失”。延命利益侵害是指由于医生的过失使患者的死期提前，患者的延命可能性被剥夺。日本司法界接受了该理论，但由于生存可能性实质上只是某种概率程度的救命可能性，具有相当的不透明性，且产生的损害及其核算相当困难。所以，主张考虑精神损害赔偿更具实际意义，当然，在算定赔偿额时应该适当考虑生存可能性的大致程度。
英美国家称其为“存活机会丧失”损害赔偿。存活机会丧失系属期待权之侵害。首先讨论赔偿什么？当病人主因恶性肿瘤死亡，死亡很难作为医疗过失的损害后果。因此，学者提出将“机会丧失”作为损害的赔偿对象，并得到了法官的支持和认可。其次如何赔偿？有两种观点，一是被告应依据丧失机会的比例，赔偿原告的损失；二是应赔偿治愈机会丧失所产生的身体损害、精神痛苦及其他衍生性损害（如误诊造成的额外医疗成本）。后者难以划分哪些损失是医疗过失造成的，因此，缺乏可操作性。再次如何计算赔偿？赔偿与因果关系理论密切相关。①传统因果关系“全有或全无”原则，由于医疗过失导致患者丧失在诊疗时可能拥有低于51%的生存机会，患者无法请求损害赔偿，反之，超过51%，被告应对原告的损害负全部赔偿责任。②比例因果关系原则，例如，若被害人的存活机会为40%，因被告的过失而降低为25%，则被害人机会丧失的损害为15%（40%至25%）。被害人的全部损失若为500万元时，被告应赔偿75万元（500万元×15%）。学者和法院倾向采用比例因果关系原则。当然，对存活机会丧失理论也有反对的观点，比如，赔偿依据统计学数据不可信赖，容易误导陪审团；机会丧失率是基于其他类似病人群体的统计，并非该患者必然发生的“个人机会”，等等。
关于存活机会丧失理论适用的限制。①超过50%的机会丧失是否适用该理论而减轻被告的赔偿责任问题，多数学者认为，50%以上的存活机会系因被告过失行为而丧失，被告应负担全部损害赔偿责任。②单纯因医疗过失直接引发损害，很多观点认为此类案件不适用存活机会丧失理论。③未发生最终损害的机会
丧失，如恶性肿瘤误诊，可能会使本来就有限的存活年限进一步缩短，但死亡现在尚未发生。美国多数法院采取机会丧失理论时，均限于最终结果已经发生，始得主张损害赔偿。
针对该问题，我国司法实践没有明确的赔偿原则，因此，确立鉴定原则和标准比较困难，可谓“皮之不存，毛将焉附”。我们认为，涉及恶性肿瘤（或极危重疾病）的医疗事故鉴定，可以作如下简单处理，医疗过失在损害后果中的责任程度低于50%（即次要责任和轻微责任）的，按四级医疗事故处理，责任程度超过50%的按现行标准执行。
四、医疗损害因果关系的技术鉴定
在医疗损害因果关系技术鉴定中，常遇到多因一果和／或用医疗过失难以解释后果的情况，因其复杂性而难度最大。因此，在检案实践中，医疗损害与疾病的关系极为复杂，加之因案件情况千变万化，进行竞争的因素较多，故参照标准进行鉴定的同时，还得具体问题，具体分析，切忌盲目照搬照套。
（1）逆推性原则。鉴定实践中因果关系表现为逆推性特征，即在分析因果关系时，损害结果总是现实存在的。因此，我们在确定结果与医疗过失间有无因果关系时，只能坚持一个标准，即该医疗过失对该后果的产生是否起作用，起作用的“原因”都为原因，不起作用的“原因”都不是原因，如果某因素属于对该后果起作用的原因，则两者即为有因果关系。
（2）程度相当性原则。任何后果的发生需要必要的条件。医疗过失与疾病共存，其共同作用导致损害后果，我们将共同作用的力度简称为原因力，假设导致死亡的原因力为100，那么，对于死亡的结果，医疗过失与疾病的原因力之和应达到100（见图），这也是参与度的基本理论。当医疗过失、疾病等多因素参与时，也要同时分析诸因素的原因力，研究它们的相加之和，这样对医疗过失参与度的鉴定就有理有据了。
参考文献
[1] [美] H.L.A 哈特等著，张绍谦，孙战国译：《法律中的因果关系》，中国政法大学出版社2005年版。
[2] 杨立新：《侵权法论》，人民法院出版社2004年版，第176～182页。本文针对不同的医疗过失行为，讨论此类案件的因果关系评定问题。
[3] 路兴：《对医疗技术鉴定的反思（下）》，《中国卫生法制》2006年第5期，第38页。
[4] 张妍妍：《医疗责任中的“告知同意”理论》，见王军主编《侵权行为法比较研究》，法律出版社2006年版，第570~573页
[5] 夏芸：《医疗事故赔偿法——来自日本法的启示》，法律出版社2007年版，第214-243页；陈聪富：《因果关系与损害赔偿》，北京大学出版社2006版，第167-215页。
浅议医疗损害赔偿纠纷案件的认定及其法律适用问题(一) 内容提要：近年来，医疗纠纷日益成为社会各界关注的焦点。最高人民法院《关于参照〈医疗事故处理条例〉审理医疗纠纷民事案件的通知》中将医疗纠纷分为医疗事故和非医疗事故的医疗纠纷两类，并要求人民法院在审理非医疗事故的医疗纠纷时适用《民法通则》的规定。但是在司法实践中，由于医患双方的利益冲突，人民法院在审理医疗纠纷案件时，如何认定此类案件的性质、如何适用法律存在不同的观点。本文就谈谈医疗纠纷的种类及其责任的性质、医疗侵权案件的认定以及医疗损害赔偿的法律适用问题。 关键词：医疗事故非医疗事故的医疗纠纷法律适用 近年来，医疗纠纷日益成为社会各界关注的焦点，由于医患双方的利益冲突，对医疗纠纷的法律适用也有不同的主张。人民法院审理医疗纠纷案件，应当依据我国现有法律、行政法规的规定，依法平等保护医患双方的合法权益，以实现社会的公平与正义。正确适用法律，确保执法标准的统一，始终是人民法院审理医疗纠纷案件掌握的基本原则。而在这类案件处理中的法律适用是一个颇有争议的问题。在审判实践中许多审判人员在对医疗损害赔偿案件的法律适用及赔偿标准处理上存在着很大的出入，尤其在医疗损害赔偿适用法律上并不一致，相类似的案件却常常出现大相径庭的判决结果，特别是在精神损害赔偿和死亡赔偿金等方面，判决结果差异甚大，不利于维护我国法律的统一性和严肃性。本人就医疗纠纷的种类及其责任的性质、医疗侵权案件的认定以及医疗损害赔偿的法律适用问题，谈谈看法。 一、医疗纠纷的种类及责任性质根据2002年4月4日国务院第55次常务会议通过发布的《医疗事故处理条例》和2003年1月6日最高人民法院发出的《关于审理参照医疗事故处理条例>审理医疗纠纷民事案件的通知》的相关规定，可以将医疗纠纷分为两类：一是医疗事故纠纷；一是不构成医疗事故的“其他医疗纠纷”。 所谓医疗事故，就是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。医疗事故纠纷就是指因医患双方对“医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害”的行为而发生的民事争议。其他医疗纠纷是指医疗机构及其医务人员对患者进行的诊疗护理行为虽不构成医疗事故，但亦造成了患者损害，从而在医患双方之间发生的民事争议。 从《医疗事故处理条例》对医疗事故的界定，可以看出《医疗事故处理条例》强调“过失”在构成医疗事故责任要件中的重要性，体现了过错责任原则作为我国侵权行为法中最基本的归责原则精神。而民事责任的归责原则，是确定行为人民事责任的标准和规则。它直接决定着民事责任的构成要件、举证责任以及赔偿范围等诸多因素，是确定民事责任的根据之一。我国民事责任的归责体系是由过错责任原则、无过错责任原则、公平责任所构成的。所谓过错责任原则，是指以行为人的过错为承担民事责任要件的归责原则。所谓无过错责任原则，指的是在法律规定的情况下，不以过错的存在判断行为人应否承担民事责任的归责原则。所谓公平责任原则，指在法律没有规定适用无过错责任，而适用过错责任又显失公平时，依公平原则由当事人承担责任的归责原则。但是，在适用过错责任原则时，有一种特殊情况，就是当行为人的过错无法判明，或法律有特别规定时，可以实行过错推定。亦称为过错推定原则。它是适用过错责任原则的一种方法。它是根据损害事实的发生推定行为人主观上有过错，只有行为人证明自己确无过错时，才免除责任。过错推定原则与一般过错责任原则所不同就在于举证责任。一般的过错责任的举证责任在受害人，过错推定原则实行举证责任的倒置，即把举证责任加给致害人，致害人须证明自己无过错，否则推定其有过错。 医疗损害赔偿责任作为一种特殊民事责任，将适用何种归责原则呢？《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第（八）项规定“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医方就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。”这就明确规定了
2020医疗事故赔偿标准全文文档 Full text document of 2020 medical accident compensat ion standard 编订：JinTai College
2020医疗事故赔偿标准全文文档 小泰温馨提示：规章制度是指用人单位制定的组织劳动过程和进行劳 动管理的规则和制度的总和。本文档根据规则制度书写要求展开说明，具有实践指导意义，便于学习和使用，本文下载后内容可随意修改调 整修改及打印。 发生医疗事故，该如何赔偿呢。下面小泰为大家精心搜 集了关于医疗事故赔偿标准的全文，欢迎大家参考借鉴，希望可以帮助到大家! 2019医疗事故赔偿标准 （一）医疗费：按照医疗事故对患者造成的人身损害进 行治疗所发生的医疗费用计算，凭据支付，但不包括原发病医疗费用。结案后确实需要继续治疗的，按照基本医疗费用支付。 （二）误工费：患者有固定收入的，按照本人因误工减 少的固定收入计算，对收入高于医疗事故发生地上一年度职工年平均工资3倍以上的，按照3倍计算;无固定收入的，按照 医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。 （三）住院伙食补助费：按照医疗事故发生地国家机关 一般工作人员的出差伙食补助标准计算。
（四）陪护费：患者住院期间需要专人陪护的，按照医 疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。 （五）残疾生活补助费：根据伤残等级，按照医疗事故 发生地居民年平均生活费计算，自定残之月起最长赔偿30年;但是，60周岁以上的，不超过20xx年;70周岁以上的，不超 过5年。 （六）残疾用具费：因残疾需要配置补偿功能器具的， 凭医疗机构证明，按照普及型器具的费用计算。 （七）丧葬费：按照医疗事故发生地规定的丧葬费补助 标准计算。 （八）被扶养人生活费：以死者生前或者残疾者丧失劳 动能力前实际扶养且没有劳动能力的人为限，按照其户籍所在地或者居所地居民最低生活保障标准计算。对不满16周岁的，扶养到16周岁。对年满16周岁但无劳动能力的，扶养20年;但是，60周岁以上的，不超过20xx年;70周岁以上的，不超 过5年。 （九）交通费：按照患者实际必需的交通费用计算，凭 据支付。
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1) 误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定; 2) 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定; 3) 受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天; 4) 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算; 5) 受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算; 6) 受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 3、护理费 1) 护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定; 2) 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算; 3) 护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等
级别护理的劳务报酬标准计算; 4) 护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数; 5) 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止; 6) 受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年; 7) 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 4、住院伙食补助费 住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 5、营养费 营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《侵权责任法》医疗损害赔偿部分条款解读胡家强 《侵权责任法》以法律单章形式规定了医疗损害责任，堪称侵权责任立法一大亮点，不仅为规范医疗机构及其人员依法行医，患者及其家属依法维权，有关机关解决医患纠纷提供了法律依据，而且体现了对医患关系以及社会公共利益的关注，是我国医疗侵权立法的一大进步。 一、关于医疗侵权责任的基本归责原则 《侵权责任法》第54条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。” 第58条规定“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（1）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（2）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（3）伪造、篡改或者销毁病历资料。”上述规定表明，只要医院和患者存在诊疗关系、患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构存在过错，就要承担赔偿责任，不再要求构成医疗事故，且无需进行医疗事故技术鉴定，确定了医疗侵权归责原则是过错责任原则，以及附条件的推定过错责任原则。具体而言，在适用第54条过错责任原则条件下，诉讼中采取的是“谁主张，谁举证”的举证责任分担原则，由患者就“医疗机构及其医务人员有过错”进行举证，并承担举证不能的后果，而在适用第58条推定过错责任原则条件下，采取的是由患者证明医疗机构存在上述三种法定情形，若医疗机构不能证明自己无过错，则推定其存在过错。这种类似的附条件的推定过错还体现在第55条、第57条，以及第59条。 二、关于医疗机构告知和说明义务 《侵权责任法》第55条规定“医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意”，这不仅体现了患者的健康权益，而且体现了对患者自主决定权的尊重。而“医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任”的规定，则要求在诊疗活动中，医务人员必须向患者或其近亲属履行告知和说明义务，不仅要向患者说明病情和医疗措施、医疗风险，在需要实施手术及特殊检查、特殊治疗时，而且还必须及时地说明医疗风险以及替代医疗方案等情况，并应取得患者或其近亲属的书面同意，若医疗机构不能举证证明其尽到了告知和说明义务，以及取得了患者或其近亲属的同意，患者因此受到了损害，医疗机构就应当承担赔偿责任。 三、关于医疗机构的依法诊疗义务 《侵权责任法》第58条第1项“违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定”，且“患者有损害”的，应“推定医疗机构有过错”，第57条“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任”，不仅重申了医疗机构实施违反法律、行政法规规定的情形为过错，而且从医务人员职业特点出发规定了其应尽的谨慎注意义务，要求医疗机构严格遵守医疗规章以及其他有关诊疗规范的规定，采取合理的医疗措施，履行相应的诊疗义务，否则患者因此而受到损害，医疗机构应当承担责任。因此，在未来的医疗纠纷中，医务人员是否尽到了谨慎义务将是
关于医疗事故赔偿标准与计算 1. 医疗费:受害人在医疗事故发生后因健康受损需要进一步治疗,无论患者经治疗后痊愈、残废还是死亡,这其中都有部分医疗费用属于因医疗事故发生而支出的不必要的费用,如果医疗事故造成了不良后果需要进行长时间的后续治疗,还需要支付将来所需的医疗费。医疗费的赔偿应当与损失相一致。主要包括治疗费、住院费、检查费、药品费等,一般主张应当是在医疗上认为具有必要性和合理性的基本费用。 2. 陪护费:受害人因医疗过错受到伤害,在治疗过程中由于病情需要由家属或家属雇人看护的,应当由加害方支付陪护费。这部分费用应当结合当地的工资水平及看护工作的复杂程度与时间长短来进行计算。我国《条例》中规定按医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算,这种计算方法是较合理的。 3. 交通费、住宿费:受害人因住院、出院、往返于医院进行治疗或转院时所花费的交通费,及异地治疗时的住宿费应当由加害方支付,同时,受害人的亲属确有必要支付的为探视及陪护受害人的费用也应当由加害方赔偿。这笔费用必须要综合考虑受害人受伤部位、受伤程度、交通状况等情况,必须是医疗上及社会公众观念认为必要的也是合理的才可以得到赔偿,所以这种情况下法官有一定的自由裁量权, 如住宿费的赔偿标准,原则上是按照公务员出差住宿标准,但是由于现行规定中这种标准过低,故法官在实践中确定的赔偿标准可以适当高于公务员标准。我国《条例》中规定了接受该项费用赔偿的人数限为2 人,有效地防止了受害方可能出现的过分索赔要求,具有合理性。 4. 住院杂费:主要包括日用品杂货费、伙食补助费、通信费甚至书报费等。由于这项费用因受害人的具体情况会有很大弹性,所以在司法实践中,不宜按具体项目进行计算,采取一揽子定额化方式比较合适,将其计入损害赔偿额内。我国《条例》对此项规定为定额方式,
1、小市医院因在接生中过失伤害婴儿予以治疗后通知父母接回后被拒诉王震等接回治愈的婴儿和给付必要费用案 ——《人民法院案例选》（第46辑），第143页 本案的关键问题是小市医院在本案中是监护责任主体还是赔偿责任主体。 2、王德库诉衡水市第二人民医院遗失其病历致其不能进行伤残重新评定因而不能向肇事者索赔要求按交通事故计算损失赔偿案 ——《人民法院案例选》（第44辑），第120页 本案的争执焦点是被告遗失原告住院期间的病历，应负何种责任，即应承担什么样的法律后果。 3、叶燕森等诉泗洪县人民医院初诊与他院确诊不同系误诊要求赔偿其初诊和其他医院治疗的费用案 ——《人民法院案例选》（第44辑），第138页 （1）泗洪县人民医院应不应该赔偿叶燕森的初诊治疗费用 （2）原告三人上南京的交通费、住宿费等经济损失，泗洪县人民医院应不应该赔偿 4、田国旺以电视报道的输血感染丙肝为据诉河北省电力医院在其确诊为丙肝的近八年前对其输过血应为致病原因赔偿损失案 ——《人民法院案例选》（第44辑），第144页 5、王志辉诉中国人民解放军第十六医院医疗事故致其成为“植物人”要求赔偿经济损失和精神损失案 ——《人民法院案例选》（第44辑），第156页 本案原告因受到被告医疗事故的侵害而致使人身严重损害，成为没有意识的“植物人”，其能否要求被告给予精神损害赔偿，这是本案双方当事人争议的主要之点，也是最具有探讨价值的一个问题。 6、方金凯诉同安医院医疗损害赔偿纠纷案 ——《公报》2004年第2期，第36页 【裁判摘要】：有风险的医疗行为如果是在征得患者及其亲属同意后实施的，风险责任应由
患者及其亲属承担。 7、谭爱云等诉新田县人民医院接急救电话后未及时出诊致延误抢救心脏病患者死亡赔偿案 ——《人民法院案例选（第35辑）》，第103页 8、夏某诉北京市宣武区结核病防治院赔偿纠纷案 ——《审判前沿》（总第7集），第182页 9、郑雪峰、陈国青诉江苏省人民医院医疗服务合同纠纷案 ——《公报》2004年第8期，第27页 【裁判摘要】：公共医疗卫生机构履行医疗服务合同时，在非紧急情况下，未经同意擅自改变合同双方约定的医疗方案，属于合同法第一百零七条规定的履行合同义务不符合约定的行为。 10、白联军与泸州医学院附属医院因医疗事故以外的原因引起的医疗纠纷损害赔偿案 ——《人民法院案例选》（第53辑），第129页 〖裁判摘要〗： 根据目前我国法律和行政法规的规定，医疗纠纷可以分为两类，一类是医疗事故侵权行为引起的医疗赔偿纠纷案件，另一类是非医疗事故侵权行为或者医疗事故以外的其它原因而引起的医疗赔偿纠纷案件，前者适用《医疗事故处理条例》的规定，后者适用《民法通则》的有关规定进行处理。 11、范田英、范玉芬、范玉仙、范玉华、范松林诉昆明医学院第一附属医院医疗事故损害赔偿纠纷案 ——《人民法院案例选》第58辑，第134页 【要点提示】：医疗事故技术鉴定结论是医患双方当事人就是否承担赔偿责任的重要证据，在诉讼中正确区分医疗事故技术鉴定书结论的两重性极为关键和重要，要做到即不简单地照搬医疗事故技术鉴定书结论来确定医疗机构应承担的民事赔偿责任比例，又不过分无限制地扩大医疗机构的责任范围，应以民法理论和原则，规范和调整医疗事故的民事赔偿，亦应以民事诉讼法及证据规定，正确分配双方当事人的举证责任，才能准确、合理、公平地保护医患双方。
遇到信托法问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> 医疗损害赔偿案件的法律适用 目前，在我国并没有一个医疗损害赔偿条例，关于因医疗事故引起的赔偿问题，就需要参照侵权责任法相关的法律了。那么，医疗损害赔偿案件的法律适用是怎样的呢?今天，小编整理了以下内容为您答疑解惑，希望对您有所帮助。 首先,从医疗事故概念的界定说起。医疗损害赔偿纠纷是指患者及其亲属认为医疗机构及其工作人员的医疗行为存在过错或者差错,并因此造成患者身体和精神上的损害事实,从而引发以损害赔偿为主要诉求的民事权益争议。在《条例》第2条规定:“医疗事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规,过失造成患者人身损害的事故”。而按照《民法通则》规定,只要行为人的过错造成了他人人身、财产等民事权益损害,受害人享有损害赔偿请求权,并?有限定这种损害的类型和程度。患者方只要认为医疗机构的医疗行为侵犯了其生命、健康及财产等民事权益,并造成了损害事实,即享有损害赔偿请求权,此类纠纷既包括医疗事故引起的民事赔偿,也包括医疗事故之外的其他医疗损害引起的民事赔偿。同时《条例》将医疗事故民事责任的性质确定为侵权责任,也着重强调“过失”在医疗事故责任构成要件中的重要性,充分体现了过错责任原则作为我国侵权行为
法中最基本的归责原则法律精神,充分体现了法律对患者这一弱势群体的保护。再者,从有利于受害人进行选择的原则出发,也应选择侵权责任来确定医疗损害的民事责任性质, 医疗损害侵害的是作为患者的公民的生命健康权,这属于《民法通则》调整的范Χ,即侵害公民身体造成伤害的,侵害人应当承担民事赔偿责任。按照这样去理解和认识问题,更便于适用《民法通则》规定的一些民法原则处理案件,有利于保护患者的权利。 其次,审理民事案件正确适用法律的前提是民事责任法律性质的准确界定和归责原则的正确确定。,法院审理医疗损害赔偿案件可选择适用的主要法律、法规及司法解释有《民法通则》、《合同法》、《条例》、《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》、《民事诉讼法》、《关于民事诉讼证据的若干规定》、《最高人民法院关于参照<医疗事故处理条例>审理医疗纠纷民事案件的通知》、《消法》等,还有就是刚出台的最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件选用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)。笔者认为,侵权之诉的医疗损害赔偿纠纷案件应适用《民法通则》,并参照《解释》和《条例》;Υ约之诉的医疗损害赔偿纠纷案件应适用《民法通则》、《合同法》,同时也可参照《解释》和《条例》;对于医疗机构提供的药品、医疗器械、日用品等和具有商业性质的服务如餐饮、住宿等发生的纠纷应适用《消法》。
2018年吉林医疗事故赔偿标准-赔偿项目-计算方式 吉林医疗事故赔偿标准 2018年吉林省医疗事故赔偿内容包括： (一)医疗费：按照医疗事故对患者造成的人身损害进行治疗所发生的医疗费用计算，凭据 支付，但不包括原发病医疗费用。结案后确实需要继续治疗的，按照基本医疗费用支付。(二)误工费：患者有固定收入的，按照本人因误工减少的固定收入计算，对收入高于医疗 事故发生地上一年度职工年平均工资3倍以上的，按照3倍计算;无固定收入的，按照医疗 事故发生地上一年度职工年平均工资计算。 (三)住院伙食补助费：按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。 (四)陪护费：患者住院期间需要专人陪护的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工 资计算。 (五)残疾生活补助费：根据伤残等级，按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，自定 残之月起最长赔偿30年;但是，60周岁以上的，不超过15年;70周岁以上的，不超过5年。 (六)残疾用具费：因残疾需要配置补偿功能器具的，凭医疗机构证明，按照普及型器具的 费用计算。 (七)丧葬费：按照医疗事故发生地规定的丧葬费补助标准计算。 (八)被扶养人生活费：以死者生前或者残疾者丧失劳动能力前实际扶养且没有劳动能力的 人为限，按照其户籍所在地或者居所地居民最低生活保障标准计算。对不满16周岁的，扶养到16周岁。对年满16周岁但无劳动能力的，扶养20年;但是，60周岁以上的，不超过15年;70周岁以上的，不超过5年。 (九)交通费：按照患者实际必需的交通费用计算，凭据支付。 (十)住宿费：按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差住宿补助标准计算，凭据 支付。 (十一)精神损害抚慰金：按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算。造成患者死亡的， 赔偿年限最长不超过6年;造成患者残疾的，赔偿年限最长不超过3年。 吉林医疗事故赔偿项目 2018年吉林省医疗事故赔偿项目有： 一般医疗事故赔偿项目有： (一)医疗费 (二)营养费 (三)住院伙食补助费 (四)护理费 (五)误工费 (六)被扶养人生活费 (七)交通费 (八)住宿费及伙食费 (九)精神损害抚慰金
医疗损害赔偿责任纠纷研究 医疗损害责任纠纷案件中举证责任之思考 ——以侵权责任法54条、57条、58条为探讨对象 随着人们对自身健康的重视及维权意识的提升，基于医患关系产生的医疗损害赔偿纠纷案件逐渐成为人们关注的焦点之一，医患关系中出现的一些问题，成为社会热点问题。与此相应地是，人民法院此类案件的受理数量也在逐年递增。为正确处理这类纠纷，我国颁布了《医疗事故处理条例》等若干行政法规和司法解释。应当说，这些规定对解决医疗损害赔偿纠纷案件起到了非常积极地作用。但在《侵权责任法》颁布之后，基于该法中的医疗损害责任规范与先前颁发的医疗损害赔偿规范、司法解释有诸多不同，在新老规范并存之际，如何适用法律正确审理医疗损害赔偿纠纷案件，是法院不应也无法回避的问题。本人拟以侵权责任法54条、57条、58条为探讨对象，结合本庭刚刚审结的一起医疗损害责任纠纷案件的证据运用以及行政法规、最高法院的司法解释，就医疗损害责任纠纷中的举证责任分配略陈己见。 我国《侵权责任法》第54条、第57条和第58条规定了医疗技术损害责任。该损害责任是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，或者未尽到相应的注意义务，从而造成患者人身损害时应承担的不利法律后果。根据该法第54条和第57条的规定，医疗技术损害责任一般以过错责任为归责原则，即只有“医疗机构及其医务人员有过错的”，医疗机构才承担赔
偿责任。该法第58条所规定是过错推定原则，即出现该条所规定的情形，就可以推定医疗机构有过错。 1、应当说，对于上述规定，人们不会发生实体法性质的误读。但应当指出的是，在上述规定中，由于立法者并未在这些条文中明确由谁证明医疗机构及其医务人员是否存在过错，所以无论是理论界，还是实务界，都有一些人认为《侵权责任法》中所规定的医疗技术损害责任应当适用“谁主张，谁举证”的举证责任规则。我们认为，这种观点实际上是对《侵权责任法》所规定的医疗技术损害责任产生了程序法性质的误解。因为《侵权责任法》规定医疗技术损害责任时，所强调的是过错为该损害责任机构要件之一。该法在规制医疗技术损害责任时，并没有规定举证责任规则，因此，根据《侵权责任法》第54条、第57条和第58条的规定，很难得出应当适用“谁主张，谁举证”的举证责任原则这一结论。 2、分配医疗技术损害责任的举证责任时，既要考虑《侵权责任法》的规定，又要考虑行政法规及司法解释的规定。我国《侵权责任法》第五十八条规定了过错推定的三种情形，即“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违法法律、行政法规、规章及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料;(三)伪造、篡改或者销毁病历资料。”在适用该条规定时，应当坚持举证责任倒置原则。这是因为，我国《侵权责任法》第6条第2款明确规定：“根据法律规定推定为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”据此规定可见，患者
民事上诉状 上诉人(一审原告)：姓名：廖**，男，197*年*月**日出生，民族：汉族，住************组，联系电话：***********。 被上诉人(一审被告)：姓名：朱**，男，19**年*月**日出生，民族：汉族，住***********51栋4单元附1号，联系电话：*********8 上诉人廖**因诉被上诉人朱**医疗损害赔偿纠纷一案，不服（200*）**民一初字第***号民事判决书，现依法提出上诉。 上诉请求： 1、撤销（200*）自流民一初字第***号民事判决书。 2、请求依法改判被上诉人承担上诉人全部损失**万元。 3、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。 事实与理由： 上诉人因于**年**月*日到被上诉人处治疗前列腺炎，后于***年*月**日在自贡市第*人民医院检查确诊双侧股骨头坏死，上诉人认为是被上诉人为自己治疗时使用药物所致，所以诉至一审法院，要求被上诉人赔偿各项损失580219.2元，且自愿承担约30%的责任，实际要求赔偿40万元。此案开庭审理后一审法院作出（200*）**民一初字第12*号民事判决，上诉人认为该判决存在认定事实不清、适用法律错误、违反法定程序的问题，具体陈述如下： 一、一审法院认为“经鉴定，原告确需作人工髋关节置换术，本案中支持其第一次手术费用45000元，原告以后置换人工髋关节的费
用，可在产生后另行向被告主张”，此项判决违反相关法律规定，且不利于上诉人合法权益的保护，上诉人主张的续医费本案中应当全额得到支持。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 一审法院既认定了原告双侧股骨头坏死构成五级伤残，需要置换人工髋关节，更换一次的费用约为4万元至5万元，使用年限为7-10年，上诉人现年40岁，以人均寿命70岁，每8年半更换一次计算，尚需更换４次，以每次产生费用４万５千元计算，续医费为１８万元。而本案被上诉人朱永祥年已57岁，接近退休年龄，无法保证其日后仍有赔付上诉人相关续医费用的能力，所以本案中应当依照相关法律规定对续医费一并作出处理，全额支持上诉人的续医费用，但一审法院在鉴定机构对续医费已有明确鉴定的情况仍仅支持第一次的更换髋关节费用违反相关法律规定。 二、西南政法大学司法鉴定中心出具的鉴定结论具有以下重大
医疗损害赔偿诉讼证 据规则
医疗损害赔偿诉讼证据规则 一、人身损害司法鉴定及医疗技术鉴定的功能区别及证据属性 人身损害司法鉴定属于法医学，多数属于对故意或过失性的人身侵权行为的损害结果进行的鉴定，多数为侵权行为单一且与损害结果之间的因果关系明显，鉴定目的主要是确定人身损害程度及后期治疗费用。而包括医疗事故及医疗过失鉴定在内的医疗技术鉴定则属于临床医学，而由于医疗纠纷均是因过失性临床医疗侵权行为导致的纠纷，临床医疗行为也存在医疗措施本身所具有的侵袭性、患者体质的多样性、损害原因的复杂性、医疗效果的不确定性、病症发展的不可控制性等特点，医疗技术鉴定的目的在于确定医疗行为过错及与损害结果之间的因果关系，与人身损害的司法鉴定有所区别。因此，不能简单地将人身损害司法鉴定等同于医疗事故与医疗过失的医疗技术鉴定。 医疗技术鉴定是对医患双方争议的事实作出的医疗专业判断，是对医疗事故进行行政处理的证据，也是处理医疗纠纷的重要证据。因此，医疗技术鉴定应当针对是否存在医疗侵权行为事实作出医学技术认定。即医疗技术鉴定结论的内容，应当包括提交鉴定的医疗行为是否具有损害行为、损害结果及损害行为与损害结果之间是否具有因果关系、医疗行为本身是否具有过错等侵权责任的四个构成要件。对因患者原患疾病、医疗合理损害、医疗非正常损害等混合因素形成的人身损害结果，医疗技术鉴定应当对医疗过失侵权行为导致的人身损害结果的等次及比例作出确认，以克服医疗事故鉴定覆盖面狭窄的缺陷。 医疗技术鉴定固然重要，但是，其只是法官认定事实的证据材料之一而非全部，甚至不是关键。在事实认定中，其能起多大作用，归根结底还是要由法官根据案件的全部
医疗过错赔偿案例 相信大家都能想到，现实中围绕医疗过错赔偿的纠纷是很多的。而往往在解决纠纷的时候，当事人都会选择通过诉讼方式。关于医疗过错赔偿的纠纷，小编整理了一份相关案例，马上就来为您介绍。 ▲案例：日前，家住福建省上杭县临江镇的胡女士像往常一样骑着摩托车前往单位上班，在途中不慎发生意外，车毁人伤。胡女士随即被送往上杭某医院救治。医生检查发现，胡女士左脚胫、腓骨骨折，多处组织不同程度受伤。医院为胡女士行切开复位钢板内固定手术。手术后，胡女士又多次进行了X光对位对线检查，一切正常。病情好转的胡女士出院回家休养。谁知好景不长。胡女士回家休养的半年多的时间里，始终感觉患处肿痛不止，经三次拍片及询问手术医生，均答复是排斥反应，胡女士欲行钢板拆除术时，发现钢板已断裂，骨头对位线好，但骨胳未完全长好，医生认为宜采取保守疗法，过三个月视病情再作处理。三个月后，胡女士遵医嘱到医院处复诊，被告知仍需再等三个月。当胡女士再次
复查时，其骨折处已向外成7度。此时，胡女士怀疑医院手术存在问题，于是到龙岩市第二医院就诊，诊断为应重新手术。胡女士再次拍片，确诊胫骨断处侧位角已成10度，上杭某医院认定断端附近有多量骨痂，不改变治疗方案。胡女士又两次到龙岩市第一、第二医院请专家会诊，诊断为必须立即重新手术。胡女士便入住龙岩市第二医院重新手术。 ▲法院判决医院赔偿患者医疗费用 出院后，遭受身体和精神双重痛苦的胡女士开始向上杭某医院索赔。医院方面以手术程序符合规定、手术成功，不存在医疗过错，胡女士不遵“绝对卧床不活动”的医嘱造成钢板断裂，再次手术，不能赔偿。 胡女士多次与医院交涉协商，均无结果。一怒之下的胡女士将上杭某医院告上法院，要求医院赔偿医疗费、护理费、交通费、精神抚慰金等计人民币13069.98元。 庭审的焦点在医院的医疗过程中是否存在医疗过错或 医疗事故。医院为了证明其主张，在审理过程中，申请龙岩市医学会进行医疗事故鉴定。龙岩市医学会鉴定认为不构成医疗事故，但医疗过程中后期技术处理有缺陷。胡女士对此不服，认为鉴定书不符合事实，医院方提供的材料有瑕疵。但是，胡女士也无法提出相应的证据来推翻鉴定结论。 法院经审理认为，医院在胡女士手术后复查X线片时，出现骨折端连续性骨痂生长缓慢、一年后钢板断裂、骨折端
医疗损害赔偿纠纷案民事判决书 上诉人(原审原告)容X智,男,汉族,X年X月X日出生,住所地********.公民身份号码:XXXXX. 法定代理人容X奇,本案上诉人之一,系容X智的父亲。 法定代理人曾X静,本案上诉人之一,系容X智的母亲。 上诉人(原审原告)容X奇,男,汉族, X年X月X日出生,住所地********.公民身份号码:XXXX. 上诉人(原审原告)曾X静,女,汉族,X年X月X日出生,住所地********.公民身份号码:XXXXX. 上述三上诉人的共同委托代理人:王利海,广东诚公律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)佛山市南海区妇幼保健院,住所地********.组织机构代码:XX. 法定代表人潘佩光,院长。 委托代理人俞X贤,佛山市南海区妇幼保健院医生。 委托代理人陈小成,广东志成达律师事务所律师。 上诉人容X智、容X奇、曾X静因与被上诉人佛山市南海区妇幼保健院(以下简称“南海妇幼保健院”)医疗损害赔偿纠纷一案,不服佛山市南海区人民法院(XX)南民一初字第4077号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合
议庭进行了审理,现已审理终结。 原审法院审理查明:原告曾X静怀孕后于XX年10月9日在被告医院进行检查,彩色多普勒成像报告单显示:“宫内早孕,约11+周左右…”。XX年1月11日,原告曾X静在被告医院进行三维超声检查,报告单的超声所见显示:“…四肢:双侧上臂、前臂及双侧大腿、小腿长骨可显示,远端显示欠理想…”,超声提示有:“…建议追踪复查”。 XX年2月26日,原告曾X静妊娠31周在被告医院进行常规产科中晚孕黑白超声检查,报告单显示:“…四肢:胎儿一侧肢体因胎位因素显示不清…”。XX年4月12日,原告曾X静妊娠37周到被告门诊就诊,并进行彩色多普勒成像检查,报告单显示:“…四肢:双侧上臂、前臂及双侧大腿长骨可显示,一侧下肢小腿长骨似仅显示一根,另一根显示不理想,足底部显示不清…”,超声提示:“…胎儿畸形:单侧下肢小腿长骨发育不良?足底部缺失?…”原告曾X静于当日12:22进入被告医院住所地********.入院诊断为:“1.孕1产0孕37+3周LOA宫内单活胎;2.羊水过多;3.胎儿单侧下肢长骨发育不良?”。当日12:44,被告与原告曾X静、容X奇谈话,将上述诊断情况及相关的治疗方案及效果告知原告。原告曾X 静、容X奇在谈话笔录上签名,并注明“明白情况、阴道试产、人工破膜、必要时催产素引产”。后,原告曾X静于当日
【医疗损害责任纠纷案民事判决书(2011)深中法民一终字第27】财产损害赔偿纠纷案例 广东省深圳市中级人民法院 民事判决书 上诉人（原审原告）蔡某某。 上诉人（原审原告）徐某某。 上诉人（原审原告）何某某（一）。 上诉人（原审原告）何某某（二）。 上列四上诉人共同委托代理人唐某某，广东××××律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）深圳市龙岗区××人民医院。 法定代表人张某某，该医院院长。 委托代理人赖某某，广东××律师事务所律师。 委托代理人彭某某，广东××律师事务所律师。 上诉人蔡某某、徐某某、何某某（一）、何某某（二）因与被上诉人深圳市龙岗区××人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法院(2007)深龙法民初字第1537号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审认为，医疗活动是一项专业性较强的行为，为确保医方行为正确适当，国家颁行一系列医疗卫生管理法律行政法规、部门规章及诊疗护理规范予以规制。具体到本案中，被告的相关诊疗行为是否存在过错应依照前述相关规则由医学专家进行客观评价。根据本案双方当事人的申请，法院先后委托深圳市医学会、广东省医学会分别进行了两次医疗事故技术鉴定，两次结论均认定被告在整个诊疗过程中并无违反前述规范、常规的情形，本案双方争议的病例不属于医疗事故。依据医学会专家分析结论，被告的医疗行为与患者何某某（三）的死亡结果无因果关系，故而原告要求被告承担因医疗事故所致各项赔偿缺乏事实与法律依据，法院不予支持。由于两次医疗事故技术鉴定均认定不属于医疗事故，相关鉴定费用依法应由原告负担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《医疗事故处理条例》第二条、第三十三条、第三十四条、第四十九条第二款之规定，判决如下：驳回原告蔡某某、徐某某、何某某（一）、何某某（二）的全部诉讼请求。本案案件受理费人民币12753元、两次医疗事故技术鉴定费用共计人民币9000元，均由原告负担。 本院经审理查明的事实与原审一致。 本院认为，确定被上诉人深圳市龙岗区××人民医院对患者何某某（三）的治疗是否构成医疗事故，应当依据有资质的鉴定机构作出的医疗事故鉴定结论。本案中，法院委托深圳市医学会和广东省医学会分别进行了两次医疗事故技术鉴定，两次结论均认定被上诉人在整个诊疗过程中并无违反规范、常规的情形，双方所争议的病例不属于医疗事故。依据鉴定结论，深圳市龙岗区××人民医院的行为不构成侵权，不应承担赔偿责任。对于上诉人的上诉意见，两次鉴定结论均对头孢地秦钠的皮试问题及药物剂量问题作了明确的分析意见：药物说明书没有使用前必须进行皮试的规定，患者过敏性休克与药物剂量无关。医方在文件书写不够规范、门诊涂改后只盖章未签名、X光及MRI申请单和照片显示日期前后不一致、病历记录存在重复的问题，属医疗文书管理问题，与患者损害无关。
医疗损害赔偿案件的法律适用问题（上） 梁慧星 5月31日至6月1日，本报与四川高院联合举办了“审理医疗纠纷案件法律适用问题”研讨会，梁慧星教授应邀在会上作了专题发言（见本报6月15日B1版），我们把发言中的另一部分内容整理出来，分上下两次刊发，以飨读者。 医疗损害赔偿案件是改革开放以来出现的新型案件，我们没有这方面的理论准备，就把国外的概念引进来。国外有个概念叫“医疗过误”，区别于一般侵权行为的“过失”。《医疗事故处理办法》（以下简称《办法》）采用了“医疗事故”的概念。《办法》规定的“医疗事故”的构成，要求造成患者“死亡、严重残疾和严重功能障碍”。即使医生有重大过失，未造成“严重残疾”、“严重功能障碍”，也不构成“医疗事故”。《办法》是以损害结果的“严重性”作为主要标准，这与民法基本原理和民法通则关于侵权责任构成要件的规定，有很大的差距。加上《办法》以所谓“一次性补偿”取代民法通则规定的损害赔偿，因此，多数学者、法官、律师不赞成依据《办法》解决医疗损害案件，主张“医疗事故”仅是追究医院、医生行政责任的根据，不是民事损害赔偿的根据。我自己也是这样主张的。 现在的《医疗事故处理条例》（以下简称《条例》）相对于《办法》已经有了很大的进步。按照《条例》的规定，违反法律、行政法规、规章、规范、常规，就构成过失，因此造成患者明显人身损害，就构成医疗事故（第二条）。这个“医疗事故”定义，将原来《办法》规定的“损害后果的严重性”取消了。有明显损害结果，有过失，有因果关系，就构成医疗事故。这就把民法侵权责任的构成要件全部包括在内，与民法通则关于侵权责任构成要件的规定是完全一致的。《条例》规定的“医疗事故”定义，包括了侵权责任的构成要件，这与《办法》的规定不同。建议学术界和实务界一定要接受这个“医疗事故”概念，一律采用“医疗事故”概念，不要再用“医疗差错”、“医疗过误”等不规范的概念。 《条例》将“人身损害”分为四级，与《办法》的定义对照，增加了第三级和第四级，显然将范围扩大了，特别是第四级是指“造成患者明显人身损害的其他后果的”。按照这个规定，因过失“造成患者明显人身损害”的，都构成“医疗事故”。这与民法通则关于侵权责任的规定是完全一致的。按照《条例》，没有造成明显人身伤害结果的就不构成“医疗事故”，当然就不应承担医疗事故的侵权责任。一些同志关于“医疗事故”的认识，还停留在过去《办法》的定义。实际上，按照现在的定义，“医疗事故”之外就不可能有“明显的人身损害”。对“不明显的人身损害”，按照民法通则的规定也是不应当承担侵权责任的。当然，虽然没有造成“明显的人身损害”，如果造成了财产损害，是不是可以构成违约责任呢？应当肯定，患者按照违约责任起诉还是可以的。 《最高人民法院关于参照〈医疗事故处理条例〉审理医疗纠纷民事案件的通知》（以下简称《通知》）第一条规定，条例实施后发生的医疗事故引起的医疗赔偿纠纷，诉到法院的，参照条例的有关规定办理；因医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷，适用民法通则的规定。何谓“医疗事故引起的医疗赔偿纠纷”？何谓“医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷”？有人认为，经鉴定不构成“医疗事故”，就可以按照“医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷”起诉，并适用民法通则的规定追究侵权责任。其结果是，构成
医疗事故赔偿项目及计算方法 随着《医疗事故处理条例》（《条例》）的正式实施，医疗纠纷的处理已逐渐步入法制化的轨道。在医疗事故争议经卫生行政机关、医学会医疗事故技术鉴定或医患双方协商确认为医疗事故后，医患双方多首先选择通过协商解决争议。这时，医患双方将面临如何计算具体赔偿数额的问题。尽管《条例》对此有专门规定，但实际情况却非常复杂，而《条例》规定的部分赔偿项目计算又缺乏一定的可操作性。为此，笔者根据《条例》和我国有关法律的规定，结合自己的办案经验，就医疗事故的赔偿项目、计算方法及应考虑的各种因素进行简要的介绍，供医疗机构在实际工作中参考。 一、医疗事故的赔偿项目及计算方法 １．医疗费 医疗费系指患者因医疗事故的发生而支出的医疗费用，计算具体数额时应注意以下几点：（１）医疗费不包括患者治疗原发疾病的费用。例如，某患者为晚期肿瘤病人，在因化疗药物超量到某医院急诊接受治疗时，因医师治疗失误而死亡，经医疗事故技术鉴定确认为一级医疗事故。患者家属要求医院赔偿患者在此次治疗前于国外医院治疗肿瘤时支付的巨额医疗费用。法院认为该部分费用系患者治疗原发疾病而支出的费用，与医院的医疗过失行为不存在因果关系，故判决驳回其该项诉讼请求。 （２）医疗费包括已支付的医疗费用和继续治疗时将发生的医疗费用。对于实际已支付的医疗费用，应要求患方提供原始的票据凭证并据此进行计算。根据最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》（以下简称最高法院《若干意见》）第１４４条的规定，患者擅自购买与损害无关的药品或者治疗其他疾病的费用不予赔偿。因此，应对患方提供的票据加以严格的审查。 （３）继续治疗费的计算。该部分的计算较为复杂，但是必须强调的是，该费用是指将来必然发生的费用，可以是二期手术费，也可以是因医疗依赖所产生的必然医疗开支。因此，对于该费用的确定，不能简单根据患方提供的诊断证明或者专家建议，而是需要经过严格的评估程序，且评估时应该考虑患者生活地区的生活水平和医疗水准。《条例》在第３１条第２款第８项中规定，医学会出具的医疗事故技术鉴定书应包括“对医疗事故患者的医疗护理医学建议”。该条款实际是要求专家鉴定组就患者是否需要继续治疗和护理进行医学评估。但是，单纯的医学评估并不能解决具体赔偿数额问题。在司法实践中，法院往往通过法医学鉴定以确定继续治疗费的数额，而法医多通过咨询相关医学专家来进行鉴定。例如，在著名的湖北“龙凤胎案”中，双胞胎患儿的２３７万元后续康复治疗费即是通过法医鉴定加以确定的。 需要注意的是，《条例》规定“结案后确实需要继续治疗的，按照基本医疗费用支付”。但是，我国现行法律法规中没有关于“基本医疗费用”的范围及项目的规定，因而使该条款在实践中缺乏相应的可操作性。笔者认为，在实践中，该部分费用可以参照疾病的常规治疗和护理标准进行计算。例如，肿瘤病人化疗药物的选择应按国内普通化疗药物的价格进行计算，而不应按进口同类药物计算。 另外，继续治疗费的计算之所以重要，还在于该部分费用往往在医疗事故全部赔偿费用中占有很大的比例。例如，在湖北“龙凤胎案”终审判决２９０余万的赔偿额中，后续康复治疗费约占赔偿总额的８２％。 ２．误工费 误工费系指患者因治疗医疗事故造成的损害后果耽误其工作而损失的收入。具体的计算方法是，患者有固定收入的，按照本人因误工减少的固定收入计算，对收入高于医疗事故发生地