什么叫民事侵权行为
侵权行为，顾名思义是侵犯权利的行为。在法律上，侵权行为一般是指行为人由于过错侵害他人的财产、人身，依法应承担民事责任的行为；行为人虽无过错，但法律特别规定应对受害人承担民事责任的其他致害行为，也属侵权行为。侵权行为和犯罪行为既有联系，也有区别。侵害他人财产、人身的行为可能同时构成侵权行为与犯罪行为，承担民事责任与刑事责任，两者并不矛盾。侵权行为是对民事主体的侵害，由侵权人承担民事责任是对受害人的补救。犯罪行为侵犯的是社会秩序和公共利益，刑事责任是对行为人的惩罚。在发生侵犯行为时，法律为保护受害人的利益，特在侵权行为人和受害人之间形成一种债权债务关系，即侵权行为之债。其中，侵权行为人是债务人，而受害人是债权人。
侵权行为可按不同标准进行分类。以侵害对象不同，可分为侵害财产权行为和侵害人身权行为；按致害人的人数多少，可分为单独侵权行为和共同侵权行为。按侵权人行为的性质不同，可分为积极侵权行为和消极侵权行为。一般的侵权行为都是致害人以积极行为作出的，但对负有法定或职务上积极行为义务的人该行动时不行动，也可构成侵权。例如铁路扳道工未实施扳道行为致火车出轨。但一般人见死不救也只是负有道义上责任，在法律上不承担侵权责任。侵权行为最常用的分类是依据致害人承担责任主观上是否要有过错，有过错才承担侵权责任的一般侵权行为，无过错也要承担侵权责任的是特殊侵权行为。
承担一般侵权行为责任必须具备如下条件：(1)有损害事实。无损失就不承担责任。损失包括物质上损失和精神上损失。物质上损失可能是致害人侵犯受害人财产引起的，如纵火烧毁房屋；也可能是侵犯受害人身体引起的，如打人致伤花费的医疗费。精神上损失如人格受侮辱、名誉受损等。(2)加害行为的违法性。有损害事实，行为人还不一定承担责任。行为人的行为必须具有违法性才承担责任。正确执行职务的行为、正当防卫、紧急避险等都属合法行为，不承担责任。(3)违法行为与损害结果之间要有因果关系。没有因果关系，即使有违法行为也不承担侵权责任。例如甲打伤乙，后乙死亡，但经鉴定死亡是因为乙已到肝癌晚期。甲就不能对乙的死亡负侵权责任。或乙仅是轻伤，由于医生丙的重大医疗事故致乙死亡，
甲也不能对乙死亡承担侵权责任。但对因伤而花费的医疗费，与甲的行为就有因果关系。上述三个条件是构成侵权行为责任的客观条件。但是具备上述条件仍不一定要承担侵权责任，承担侵权责任还要求行为人在主观上具备下面两个条件。(4)行为人须有行为能力，未成年人、精神及智力有残疾的成年人因不具备完全行为能力，不承担责任。(5)行为人主观上有过错。过错包括故意和过失。故意指明知自己行为会产生危害后果，并希望或放任结果发生。过失指该注意而没有注意，违反注意义务。一般来说过错大小，对侵权人承担责任影响不大，但是在受害人本身也有过错时，可适当减轻行为人责任。以上是一般侵权行为责任的构成要件，对特殊侵权行为来说没有第(5)个要求。
残疾人因为肢体、语言、视觉等方面存在障碍，因此容易受到伤害。面临侵权行为时，残疾人要注意如下问题：
第一，要敢于同侵权行为做斗争。残疾人面临正在发生的不法侵害，可以实施正当防卫。对已经发生的不法侵害，要积极寻找法律救济，可向有关部门反映，也可向人民法院起诉。尤其是对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力性违法犯罪行为，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不承担民事责任、行政责任和刑事责任。
第二，要掌握几种特殊侵权行为。(1)企业法人对他的法定代表人和其他工作人员在经营活动中造成他人的损害承担侵权责任。(2)国家机关或其工作人员因执行职务侵犯公民、法人合法权益的，由国家承担赔偿责任。(3)因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当承担民事责任。运输者、仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。(4)从事高空、高压、易燃、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任。但能证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。(5)违反国家保护环境防止污染的规定，污染环境造成他人损害的，应当承担民事责任。(6)在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没
有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。(7)建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明白己没有过错的除外。(8)饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担责任。(9)无民事行为能力、限制民事行为能力的未成年人、精神病人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权主行为的，由教唆人、帮助人承担侵权责任。教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的，由教唆、帮助人承担主要民事责任。
第三，要合理确定赔偿范围。(1)对财产侵害造成的损失，要全部赔偿。能返还原物的，返还原物；原物损坏能修复的要尽量修复；修复后影响其质量和价值的，应给予相应补偿；如果不能返还原物或恢复原状的，可用同种类和质量相同的实物赔偿，或按照被损害财产的实质价值赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，应当赔偿损失。例如破坏营业用机动车辆时，除应当赔偿机动车本身的损失外，还应赔偿利润损失。(2)对人身损害的赔偿可分为三种情况：经治疗后可以恢复健康，不会留下伤残的一般伤害，应赔偿受害人的医疗费、住院费、住院期间的伙食补助和必要的营养费，受害人治疗期间必要的护理费和交通费、误工工资或劳动收入；经治疗后不能恢复健康，导致人身残废的，除上述费用外，致害人还要承担生活补助费、有必要安装的假肢、假眼等助残器件的费用及需更换助残器件的费用；致人死亡的，致害人除承担抢救费用外，还应支付丧葬费以及死者生前抚养的人必要的生活费用，并应支付受害人家属一定精神慰抚金。(3)精神损害只有在法律有明确规定时才给予物质赔偿。目前只有侵犯公民的姓名权、肖像权、名誉权及荣誉权及法人的名称权、荣誉权时才赔偿损失，但赔偿数额一般不宜过高。
民事侵权行为法的十大经典案件
作者：杨立新中国人民大学法学院教授、民商事法律科学研究中心副主任
《民法通则》实施以来，侵权行为法的发展极为迅速。十几年来，侵权行为法的理论研究和司法实践在《民法通则》侵权责任规定的基础上，大胆探索和实践，不断采用新的理论和各国立法经验，弥补现行立法的不足，推动中国侵权行为法不断发展。
在制定民法典草案侵权责任法编中，回顾十几年来侵权行为法的发展历程，回想起了那些具有非常重要意义的典型案例，仍然会感到激动和振奋，这是因为侵权行为法理论研究成果在这些司法实践活生生的案例中被应用，因而成功地解决了难以解决的侵权疑难问题，推动了法律的发展。在这些案例中，闪烁着法官的勇气和法学家的智慧的光辉。下面记录的，就是这十几年来在侵权行为法发展中最为典型的经典案例。这些案例都是真实的，只是在记叙案情时作了一些处理，使之更适合读者阅读。
一、“施工造成伤害引发败血症致人死亡”案?1989
入选理由：确定工伤事故免责条款无效原则，确立相当因果关系理论为侵权责任构成基本依据的案件[案情]
某生产服务管理局建筑工程公司第7施工队承包的碱厂除钙塔厂房拆除工程，于1986年10月转包给个体工商户业主张某某组织领导的工人新村青年合作服务站，并签订了承包合同。1986年11月17日，由服务站经营活动全权代理人、被告张某某之夫徐某某组织、指挥施工，并亲自带领雇用的临时工张某某等人拆除混凝土大梁。在拆除第1根至第4根大梁时，起吊后梁身出现裂缝；起吊第5根时，梁身中间折裂（塌腰）。徐某某对此并未引起重视。当拆除第6根时，梁身从中折断，站在大梁上的徐某某和原告张某某之子张某（均未系安全带）滑落坠地，张某受伤，急送碱厂医院检查，为左下踝关节内侧血肿压痛，活动障碍。经医院治疗后开具证明：左踝关节挫伤，休息两天。11月21日，张某因伤口感染化脓住进港口医院，治疗无效，于12月7日死亡。经法医鉴定，结论是：张某系左内踝外伤后，引起局部组织感染、坏
死，致脓毒败血症死亡。后又经区医疗事故鉴定委员会鉴定认为：张某系外伤所致脓毒败血症，感染性休克，多脏器衰竭死亡，医院治疗无误，张某的死亡与其他因素无关。张某工伤后，服务站及时送往医院检查、治疗，死后出资给予殡葬。除此，原告为张某治病借支医疗费用、误工工资等费用共损失17600．40元。张某某和张某的姐弟向法院提起诉讼，请求人身损害赔偿。被告以死者生前与其签订了“工伤概不负责任”的合同条款而拒绝承担责任。
[点评]
这个案件是极为有影响的案例，它在侵权行为法发展中的典型意义主要的是两点：第一，在招工合同中签署的“工伤概不负责任”条款是不是有法律约束力。法院认为，在任何场合，劳动者的人身安全都要受到保护，这是宪法原则。对于在招工合同中签署的这样的内容，不具有约束力，不能作为免除工伤事故赔偿责任的理由。这个案例确立的规则后来被写进了《合同法》第53条，规定在合同中约定的人身损害免责条款一律无效。第二，采用推定因果关系理论作为认定侵权责任构成因果关系的基础理论。在一个相当长的时间里，法学理论中对相当因果关系理论持否定态度，认为是资产阶级法学理论观点，是马克思主义必然因果关系理论的对立。但是在很多情况下，如果不采用相当因果关系理论作为依据，就无法确定侵权责任构成中的因果关系要件。本案就是这样，被告的施工行为仅仅是造成了受害人的伤害结果，并没有直接造成死亡的后果。那么在致伤的行为与死亡的后果之间究竟有没有因果关系，造成伤害的行为人要不要承担侵权责任，就必须依照这个理论来确定。这个理论认为，依照一般的社会知识经验作为判断标准，一个行为能够造成这种损害，在实际中这种行为又确实造成了这样的损害结果，即可认定二者之间存在相当因果关系。在这个案件之后，适用相当因果关系认定侵权案件责任构成中的因果关系就成了无可争议的了。
二、“周西城演义”历史小说侵权案?1990
入选理由：以影射方法利用创作历史文学作品侵害他人名誉权以及对发表侵权作品的刊物如何认定过错的案件
[案情]
原告胡某、周某、石某与被告刘某原同在某县文化馆工作。1988年11月，在该县文化系统评定中级职称过程中，出现了一份油印匿名传单，列数了刘某若干不好的表现进行人格攻击，并指责其作品格调低下，不应评定中级职称。刘某怀疑该文为三原告所写，极为不满，曾说：“他们搞了我油印的，我是要还情的，要搞个铅印的。”同年，刘某被借调到地区文化局从事创作活动，并从同年11月起在某晚报上连载其长篇历史纪实小说《周西成演义》。1989年4月初，刘某告知他人要注意看4月中旬的晚报。4月19日和20日，该晚报上连载的《周西成演义》中集中出现了与三原告姓名笔画相似、读音近似的3个反面人物，分别是大烟贩子、皮条客和地痞。在这3个人物出场时，小说对他们的形象、身世、专业特征等进行细致描绘，以三原告的外貌形象、身世、专业特征进行摹写，使熟悉的人一看便知写的是原告。小说对该3个形象极尽丑化描写，称之为“两面猴”，生性刁钻，工于心计，为人狠毒，当面是人，背后是鬼，是一个险恶的毒品贩子。“皮条客”是狗头军师般人物，在人前装出一个马大哈样子，其实比狐狸还狡猾。“周二乌龟”嫖妓与鸨母相识，后娶了鸨母，成了妓院的老板。这一段小说连载发表以后，在原告所在县引起强烈反响。三名原告联名致信该晚报报社领导，强烈要求停止刊载该文，不经删除侵权内容不得继续连载。小说的插图作者和当地文联领导也都向报社负责人及编辑要求删改在小说中的不当内容后再连载。该报社对此不予理睬，不但在4月25日、4月29日的连载中，继续对三原告进行丑化描写，直至三原告已向法院起诉的1个多月后，还在连载的小说中描写“周二乌龟”倒阴不阳，称其为“狗男女”。
[点评]
这个案件在侵权法的发展上的意义在于：第一，确定历史小说侵害名誉权的基本手法是影射。本案的被告采用影射手法，在历史小说中诽谤现实的人，构成侵权，应当承担侵害名誉权的责任。第二，报社发表侵权小说的行为是不是具有侵权的故意。法院判决认定报社具有侵权的间接故意，依据有三：一是原告在看到报纸的侵权内容之后即向报社提出侵权问题，二是小说的插图作者看到原稿中的诽谤性描写之后，就向报社提出这个小说有侵权内容，如果不删除这些内容将不再为其插图；三是地区文联主席看到文章后也向报社领导提议不应当刊登这样的文章。报社明知道自己发表的历史小说是侵权作品，却继续发表，放任侵权后果的发生，具有间接故意，应当承担侵权责任。这是在侵权责任构成中少见的间接故意的主观过
错形式。这两个典型意义，对于处理相似的侵权案件，以及对于制定民法典侵权责任编，都具有重要借鉴意义。
三、“做不孕症通水术造成腹腔感染”案?1991
入选理由：确认医疗差错承担侵权责任推动医疗事故赔偿改革的案件
[案情]
原告刘某因患不孕症，从1976年结婚后一直没有怀孕。经熟人介绍，于1989年9月就医于被告某市贸易商行中医门诊部。该门诊部对刘某进行诊查，并经过几天治疗后，由郭医生为刘某做了输卵管通水术。1989年11月13日下午，郭医生又一次为刘某做了输卵管通水术，刘某于下午7时回家后就感到腹部疼痛。当晚，刘某的丈夫请郭医生来其家给刘某看病。郭医生经检查，发现刘某身体发烧、腹部剧痛，便劝刘某服用螺旋霉素等药。此后，刘某的病情未见好转，即于12月13日住进某驻军总医院，连续治疗42天出院，诊断为“亚急性盆腔炎”，损失医疗费3000余元。经市医疗事故鉴定委员会鉴定为严重医疗差错，不属于医疗事故。因而，门诊部一方拒绝赔偿损失。刘某向法院起诉。法院认为，既然是医疗差错，就是有过错，那么就应当承担侵权责任，故判决门诊部承担侵权赔偿责任。
[点评]
在《医疗事故处理条例》之前，处理医疗事故损害赔偿案件对于医疗事故责任的认定，是按照《医疗事故处理办法》规定由医疗事故鉴定委员会确定的，他们出具的鉴定结论如果是医疗事故法院就判赔偿，如果不是医疗事故就不判赔偿。法院对医疗事故鉴定结论没有审查权。《办法》规定涉及医疗事故责任的为四种：一是责任事故，应当承担医疗事故赔偿责任；二是技术事故，应当承担医疗事故赔偿责任；三是医疗差错，不属于医疗事故，不承担责任；四是医疗意外，为免责事由。这个规定中最为令人不解的是医疗差错。既然是医疗上的过错，为什么不认定为医疗事故，不承担责任呢？本案是第一个向这种规定挑战的案例。该案的判决书认定，法院没有权利认定医疗事故责任，但是既然医疗事故鉴定结论认定本例为医
疗差错，那么有差错就是有过错，有过错就应当按照侵权责任的过错责任原则认定其构成侵权责任。故此作出判决。现在，《医疗事故处理条例》已经没有这样愚蠢的规定了，本案在其中是有重要贡献的。
四、“发射防雹炮弹弹片致人死亡”案?1991
入选理由：在侵权责任构成中率先适用推定因果关系认定责任的案件
[案情]
1991年7月7日下午5时半至6时半，黑龙江省某县气象局驻海浪镇五良子村气象站打炮点为防冰雹，前后共向空中发射了30枚防雹气象炮弹，其中向邻市的旧街方向发射6发（距离为8公里）。该市旧街乡张明村村民常某在田里干活见开始下雨，便由田里回家。下雨过程中，其妻李某等人在家里听到屋外一声惊叫，并听到有人倒地的声音，出门便见常某倒卧窗前，头部受伤流血，昏迷不醒。在场人都以为是遭到雷击，急忙将常某送至医院，诊断发现常某头部有一7厘米裂伤，深至颅骨，创缘不齐，颅骨凹陷，有脑组织溢出，为脑挫伤、开放性颅骨骨折。7天后，常某死亡。医院诊断认为死者不是雷击致死，而是由一硬物以高速冲击所致。常某亲属联想到当天某县气象站发射防雹炮弹，推想可能是炮弹皮落下所致，便在现场周围寻找，找到一块铁块，经鉴定为“三?七”炮弹皮残骸，上有“人雨?17秒”字样。气象站不承认该弹皮是今年打的炮弹，常某亲属又找到一块186克的“三?七”炮弹尾部，表面已经锈蚀。李某向法院起诉，被告主张常某损害不是自己发射的炮弹所致。法院在现有事实上适用因果关系推定规则，确认其行为与损害结果之间有因果关系，判决被告承担侵权责任。
[点评]
在侵权行为责任构成中，因果关系是由原告举证证明的要件，被告不承担责任。但是，在环境污染侵权案件中，日本法官创造了因果关系推定规则，即在环境污染侵权案件中，如果受害人举证困难或者无法举证，法官可以推定行为与损害之间的因果关系，实行举证责任倒置，由被告举证证明推翻因果关系推定。被告举证能够推翻因果关系推定的，被告不承担侵权责任，不能推翻的，则侵权责任构成。这种规则对于保护由于高科技原因造成的侵权损害的受害人，无疑是有利的。在司法实践中，除了环境污染侵权案件之
外，是不是还可以适当扩大这一规则的适用范围，以更好地保护受害人的权利，多数学者持肯定态度。本案就是根据这样的法理主张，在环境污染之外的场合适用因果关系推定的典型案例。在原告已经举出了能够证明损害原因的部分证据之后，面临的现状是证据不足但又无法取得确切的证据。法院依照职权实行因果关系推定，责令被告即气象站承担举证责任，被告无法证明损害与自己的行为没有因果关系，因此认定气象站的侵权责任，对受害人承担赔偿责任，使本案的判决结果有利于受害人，保护了受害人的权利。事实上，对于很多高科技领域中侵权责任的认定也可以适用因果关系推定，本案就是一个有益的启发。
五、“三人高楼投瓶其中一瓶造成他人损害”案?1992
入选理由：最早适用共同危险行为法理认定连带责任的典型案件
[案情]
原告马某某、张某某系夫妻，他们与被告傅某某、曹某、吴某（均系无民事行为能力人）同住同幢高层住宅楼。1992年2月22日下午5时许，吴某与曹某、傅某某一起在该楼15层电梯走道间玩耍，各拿一只酒瓶，分别从电梯走道间北面破损的玻璃窗空洞中往下投，恰逢原告马某某怀抱2周岁的儿子马某从该楼房的底层大门往外走，其中一只酒瓶砸在马某的头上，致马某当场昏迷，经医院抢救无效于2月24日凌晨死亡，损失医药费等费用1．1万余元。原告向法院起诉，要求3名行为人的法定代理人赔偿医药费等损失和精神损害。法院认定本案的性质是共同危险行为，按照共同侵权行为的法律规定适用法律，判决三个行为人的法定代理人承担连带赔偿责任。
[点评]
我国《民法通则》在侵权责任的规定中，只规定了共同侵权行为责任，没有规定共同危险行为。但在司法实践中，经常发生这种数人共同实施有致他人损害危险的行为，其中一人的行为造成了他人损害，但无法认定究竟谁是真正的加害人的情况。由于侵权责任是财产责任，为了使受害人的损害得到救济，从德国民法典开始就规定对这种情形认定为准共同侵权行为，按照共同侵权责任的规定，由共同危险行为人承担连带责任。这是在为了保证受害人得到赔偿，不得以牺牲没有造成实际损害行为但是有可能造成实际损
害的行为人共同承担责任的变通办法。由于《民法通则》对此没有规定，因此有些法院在遇到这样的案件时，不敢依照共同侵权行为的法律规定作出判决。审理本案的法院采用学者的主张，确认共同危险行为的连带责任，做出了本案的判决，创造了适用共同危险行为规则处理这类案件的范例，具有重要的理论价值和实践意义。
六、“借用珍贵邮票…鉴定?拒不返还”案?1992
入选理由：认定借口借用而实质为侵占财产的藏匿行为为侵权行为的案件
[案情]
叶某与胡某系同学关系，都是集邮爱好者。胡某的父亲将自己收藏的一枚“放光芒”邮票（即1956年国庆节拟发行的纪念邮票，为“1956特15首都名胜4”，由于认为有政治错误而未发行，但是江西某地提前发行过十几枚，邮市上极为罕见）交给胡某收藏。该邮票是盖销票，票面盖有“1956、10、16、江西南昌”的邮戳。胡某向叶某说明此事，叶某便要求借看这枚邮票。叶某到胡某家后，认为该邮票真假难辨，要求借走邮票找其老师鉴定真伪，胡某应允，叶某便将该邮票放在书本中夹着带走。嗣后，胡某多次要求叶某返还邮票，叶某都以邮票丢失需要找寻为借口，长期拖延不还。1991年6月，南昌市邮票市场出现一枚标有“1956、10、16、江西南昌”邮戳的“放光芒”邮票，标价3万元，没有成交。由于该邮票是在邮市上第一次出现，引起轰动。叶某的老师证实，曾看到过叶某持有这枚邮票。胡某向法院起诉，法院以侵占财产为由，确认叶某侵权责任成立，限期返还财产，不能按期返还则应按照高于该邮票的市场流通价的数额赔偿原告的财产损失。
[点评]
对于本案法律关系的性质有不同看法，有的认为该案属于借用合同纠纷，应当按照借用合同纠纷处理，有的认为该案被告的行为是故意侵占他人财产。事实上，这是一个典型的藏匿行为。藏匿行为是指行为人通过实施合法的行为来掩盖其真实的非法目的，或者实施的行为在形式上是合法的但是在内容上是非法的行为。行为人实施以合法形式掩盖非法目的的行为，在行为的外在表现形式上并不违反法律，但是这个形
式并不是当事人所要达到的目的，不是当事人的真实意图，而是通过这样的合法形式，来掩盖和达到其真实的非法目的。因此，对于藏匿行为应当区分其外在形式与真实意图，准确认定当事人所实施的民事行为的效力。就一般情况而言，藏匿行为解决的是法律行为的效力问题，但是，确认其所藏匿的行为的性质是侵占，那么就不仅可以认为其行为是无效的，而且构成了侵权。本案在审理中，准确运用藏匿行为的原理，认定被告实施的行为的真实意图是侵占财产，认定其侵害财产权的侵权责任，是有重要的借鉴意义的。
七、“发表侵权小说拒不赔礼道歉”案?1993
入选理由：前一行为引起作为义务不履行构成不作为侵权行为的案件
[案情]
1986年，刑事被告人唐某写作小说《太姥山妖氛》，在《青春》杂志上发表。该小说使用真实姓名描写真实人物即原告朱某的已故丈夫王某，主要描写的是知识青年插队太姥山地区，与当地农民发生的故事。作者在其中夹杂了很多对编造的荒诞事件和行为的描写，对被描写的王某和朱某构成诽谤。原告朱某向法院提起刑事自诉，请求法院确认唐的行为侵害了死者王某的合法权利，追究其诽谤罪的刑事责任。法院以诽谤罪判处唐某有期徒刑一年。同年6月，朱某等三人及其所在乡、区及县委多次向《青春》杂志编辑部反映：《太姥山妖氛》系以真实姓名、地点和虚构的事实，侮辱、诽谤王某及其原告，要求编辑部澄清事实，停止侵害，消除影响。《青春》杂志编辑部拒不采取措施为原告即王某消除影响，致使该小说继续流传于社会，扩大了侵权影响，侵害了原告的名誉权。朱某等向法院起诉，要求《青春》编辑部承担侵害名誉权的民事责任。法院判决支持了原告的诉讼请求。
[点评]
按照侵权法的原理，在认定行为人承担不作为侵权责任时，首先必须确定行为人负有法定的作为义务，这样行为人才有承担不作为行为侵权的前提。作为义务的来源有三个：一是来自于法律规定，二是来自于特定的职业，三是来自于行为人的前一个行为。在本案中，行为人即《青春》杂志社发表唐某的侵权小说，由于小说是文学形式，以虚构为其主要特点，因而杂志社对没有标明是纪实小说的小说作品，不承担事实
真实的审查义务。故杂志社发表该小说的行为并不能认定为侵权行为。这是正确的。但是，报纸杂志在发表了一个具有侵权内容的作品之后，就产生了就这个发表行为承担赔礼道歉、消除影响以及停止侵害的作为义务，这个义务必须履行。这就是各国新闻出版法规定的更正或者道歉的义务。我国虽然没有制定新闻法，但是理论和实务都确认这一规则，并作为新闻侵权和文学作品侵权的基本规则之一。本案第一次适用这一规则认定小说编辑出版者的更正或者道歉的作为义务以及不履行这一义务的不作为行为为侵权行为，具有重要的实践意义和理论意义，也是适用这个规则的范例。
八、“卡式炉爆炸伤人抚慰金赔偿”案?1995
入选理由：确立人身伤害精神损害抚慰金赔偿的典型案件
[案情]
1995年3月8日晚7时许，贾某某与家人及邻居在北京市某餐厅聚餐，餐厅提供服务所使用的卡式炉燃烧气是北京某气雾剂公司生产的“白旋风”牌边炉石油气，炉具是另一个城市厨房配套设备用具厂生产的“众乐”牌卡式炉。当用完第一罐气后换置了第二罐气又用了10分钟时，卡式炉燃气罐发生爆炸，致使贾某某面部、双手烧伤，送往医院治疗，诊断为深2度烧伤，烧伤面积8%，面部结下严重瘢痕。卡式炉爆炸原因是这种燃气罐不具备盛装该种石油气的能力，而卡式炉仓内漏气也是事故发生的重要诱因。据此，法院判决气雾剂公司和厨房配套设备用具厂共同承担侵权责任，除了承担其他赔偿责任之外，判决赔偿精神损害抚慰金性质的残疾赔偿金10万元。
[点评]
《民法通则》对于人身损害赔偿只规定了医疗费、误工费、护理费、残疾生活补助费和丧葬费等造成的财产损失的赔偿范围，对于侵害生命健康权没有规定精神损害抚慰金赔偿。这种规定是不适当的，这是制定《民法通则》时立法经验和法学研究不足所致。嗣后，一些法律陆续规定死亡赔偿金、残疾赔偿金、死亡补偿费、抚恤金等性质属于精神损害抚慰金赔偿的赔偿项目，但是究竟怎样适用并不十分明确。本案引用《消法》做出残疾赔偿金的判决，并且赔偿10万元，在当时是很轰动的，起到了示范作用。同时也给
非《消法》领域中的人身损害抚慰金赔偿的适用提供了借鉴。现在，司法解释已经将人身损害的抚慰金赔偿制度予以普遍使用，补充了立法的不足，民法草案侵权责任法也写进了这样的内容。
九、“物业公司未尽安全保障义务造成损害”案?2001
入选理由：适用安全保障义务不履行侵权补充责任的典型案件
[案情]
徐甲在2000年6月购买一套商品房，与妻子周某和小女儿徐乙共同居住。8月7日，徐甲与该小区的物业管理公司签订有关物业管理的《公共契约》，物业公司承担安全保护等物业管理义务，徐某承担支付物业管理费的义务。由于物业管理公司只安排保安人员巡视安全，其监控设施没有经过有关部门验收而未正常使用，小区业主要求安装防护铁窗物业也予以拒绝，造成安全防范的漏洞。2001年3月5日凌晨1时许，两名罪犯借小区一扇通往垃圾场的小铁门没有上锁一直敞开着的机会，闯入徐某家，将徐乙奸淫后杀害。其中一名罪犯抓获归案，判处刑罚。在刑事附带民事诉讼中，徐某索赔，判决该刑事被告人赔偿13246元，其余无能力赔偿。徐某依据《公共契约》的约定，向法院提起民事诉讼，请求物业公司承担违约损害赔偿责任。法院判决物业公司违反合同约定的安全保障义务，承担违约损害赔偿4万元，对徐某的精神损害赔偿请求不予支持。
[点评]
这是最早适用违反安全保障义务侵权补充责任的案件之一。当一个主体对另外的一个主体负有法定的或者约定的安全保障义务时，未尽该义务，致使第三人侵害权利人的权利造成损害的，首先应当由侵权人承担侵权责任，如果侵权人不能赔偿或者不能全部赔偿，或者侵权人下落不明，则由安全保障义务人承担补充责任，赔偿受害人的损失。在安全保障义务人承担了补充责任之后，有权向侵权人追偿。《民法通则》没有规定这个规则，在实践中，通过本案等典型案例，借鉴国外立法，确立了这样的规则。本案的办案人敢于探索，采用侵权责任的补充责任规则确定责任，对受害人的损害给予了完善的保护，发挥了补充责任的功能。值得注意的是，本案物业公司的安全保障义务来自于约定而不是法定，因此，受害人可以选择侵
权诉因或者违约诉因起诉，行使责任竞合的选择权。本案当事人选择违约损害赔偿的诉因起诉，法院予以支持，并且判决不支持原告精神损害赔偿的请求，是正确的。如果原告选择侵权诉因起诉，则会得到精神损害赔偿的。因此，本案也告诉受害人，在选择诉因的时候应当慎重，以更好地保护自己的权利。
十、“毛阿敏不来了”侵害债权案?2001
入选理由：近年来最有影响的、确定适用侵权行为一般条款认定侵害债权责任的案件
[案情]
某城市演出公司举办纪念毛泽东在延安文艺座谈会上的讲话大型演唱会，邀请毛阿敏等著名歌星到场演唱。在各项准备工作基本就绪之后，演出公司举行新闻发布会，邀请新闻媒体的记者参加招待会，发布这一新闻。第二天，各媒体发布演出消息，同时开始售票。仅仅几天，就售出了一万多张票，销售形势非常乐观。就在这时，某晚报在娱乐版头条用半个版的篇幅，大字标题报道《毛阿敏不来了》，内容是毛阿敏由于重感冒，正在日本治疗，不能到本市演出，喜欢毛阿敏的歌迷们大概要大失所望了。虚假消息发布的第二天，演出公司就收到退票8000张。演出公司与毛阿敏联系，确认是虚假新闻，毛阿敏还专门发来传真，向歌迷承诺一定会来演出，但是演唱会的票还是无法销售出去。最后无奈，只好送票保证演出，造成了重大财产损失。演出公司向法院起诉，请求该晚报社承担侵权责任。法院判决认为被告恶意侵害债权，造成重大损失，承担赔偿损失的责任。
[点评]
债权侵权行为虽然不是一个新问题，但是在实践中适用较少，很多法官不敢认定债权侵权行为。对于本案是否构成债权侵权，也存在不同的意见，但是多数人的意见是肯定的。这就是，在演出公司与观众之间订立的合同，由于本案被告的行为而致使债权无法实现，造成巨大经济损失，构成侵害债权的侵权行为。本案的典型意义在于：第一是本案的影响，它受到了各界的关注。第二是认定债权侵权行为的实践，侵害债权可以构成侵权。第三是债权侵权行为的法律适用。有人认为，债权侵权在《民法通则》上没有明文规定，因此不能依据《民法通则》的规定认定这种侵权责任。其实本案证明，侵害债权同样是侵害民事权利，
只要符合《民法通则》第106条第二款的规定，也就是符合我国侵权行为法的侵权行为一般条款的规定，符合过错责任原则的要求，就应当认定为侵权行为，确定其侵权责任，而不必等待具体的法律明文规定。在侵权行为法的司法实践中，应当特别注意《民法通则》第106条第2款这一规定，这是侵权行为一般条款，是审理一般侵权行为确定责任的一般准则。只要符合这一规定，并引用这一规定，就可以认定适用过错责任原则归责的侵权行为责任。
什么是侵权行为，侵权行为的类型及侵权民事责任的一般构成要件是
答：根据《民法通则》的规定，侵权行为一般是指行为人由于过错侵害他人的财产、人身，依法应承担民事责任的行为；行为人虽无过错，但法律特别规定应对受害人承担民事责任的其他侵害行为，也属于侵权行为。从构成要件区分，侵权行为可分为一般侵权行为与特殊侵权行为。一般侵权行为是指行为人有过错直接致人损害，因此适用民法上的一般责任条款的行为。这是最常见的侵权行为，例如行为人故意损坏他人财产，故意损伤他人身体等。特殊侵权行为指行为虽无过错，但他人的损害确系与行为人有关的行为、事件或特别原因所致，因此适用民法上的特别责任条款或民事特别法的规定应负民事责任的行为。《民法通则》规定了以下几种特别侵权行为：（1）国家或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害；（2）因产品质量不合格造成他人财产、人身损害；（3）从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害；（4）违反国家保护环境防止污染的规定，污染环境造成他人损害；（5）在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装底下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害；（6）建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害；（7）饲养的动物造成他人损害。侵权民事责任的一般构成要件包括主观要件和客观要件。客观要件指要有侵权损害事实，加害行为的违法性，违法行为与损害结果之间有因果关系。主观要件指行为需有行为能力，行为人主观上
有过错。对于特殊侵权的民事责任，则实行无过错原则。即不管行为人主观上是否有过错，只要其行为造成损害结果的，均要承担民事责任。
怎样才算构成侵权行为--汇法网 侵权行为法是有关侵权行为的定义,种类对侵权行为制裁以及对侵害损害后果予以补救的民事法律规范的总称,是民法的重要组成部分。在市场经济的今天,侵权行为法作用日益显现,地位日渐增大,范围逐渐拓展,与刑法存在着互相消长的关系。它是解决民事纠纷的最后一道防线和屏障,在轻刑化,保障人权机能现代社会中,也体现了现代法治的精神和价值。在商品经济高度发展的市场经济下,人们的利益冲突加剧,相互问矛盾加深,社会分工以及利益分配的不均衡,导致侵权行为得不到有效控制;也不能从制度上加以杜绝,受害人的损失得不到及时补偿,因而出现了矛盾激化即“民转刑”的情形,也就是由民事违法转化为刑事犯罪的情况,这样不利于稳定社会秩序。虽然刑法调整的社会关系的范围极为广泛,但是刑法只有在侵权行为法的配合下,才能有效地调整社会关系,解决社会矛盾。刑法介人的前提:一是侵犯公民和法人的合法权益的行为,只有在情节严重并构成犯罪的情形下,刑法方可介人,但在现实生活中,大量的民事违法是不可能进人刑法所调整的领域的,只能由侵权行为法调整。然而,若不能依据侵权行为法很好的解决纠纷,则可能使许多侵权行为最终酿成犯罪,危及社会秩序的稳定,使民事侵权行为难以得到侵权赔偿的法律救济;二是侵犯财产权及人身权的行为,常常导致规范的竞合适用。 即一个行为构成侵权的同时亦构成犯罪,侵权责任和刑事责任是可能同时并行的,刑事附带民事诉讼就是司法实践中的实例,在市场经济日益发展的今天,刑事自诉案件的审判空间将得到拓展.而随着公民权利意识的觉醒,我国侵权行为法也将得到空前发展,可以预见,侵权行为法与刑法将会形成对公民权利的有效保障,并在这一保障体系中,侵权行为法将承载起公民权利保障的最主要的保障机能的重任,而刑法则承担起侵权行为法在不足以保障公民权利的情形下的补充保障功能,并构成权利保护屏障的最后一道法律防线。 综上,行政刑法、侵权行为法和刑法共同构筑起防范犯罪的法律体系和法律堤坝,在这一堤坝中,刑法位居最后一道防线,起到固守和强化的功能,在打击犯罪保障社会的综合治理社会治安的预防犯罪体系中,已不再是单纯的依赖刑法,而是同侵权行为法和行政刑法共同构筑起防范体系,互相协调,各显其能,各司其职,共同达到防止犯罪的目的,在司法实践中,侵权行为法和行政刑法存在空间,实用范围更大,发挥的作用和社会效果也较刑法更为明显,更为主动和积极,相反,作为打击犯罪的终极手段的刑法,只有在侵权行为法与行政刑法不足以抵制犯罪的情形下,才被起动。因此,刑法表现出被动性和谦抑性,可见,刑法的补充功能是防范犯罪的最后手段和“末道工序”,其地位和作用并非不重要,然而由于司法成本较高,代价相对昂贵,因而从刑法的经济性而言,不应轻易动用,而应以最少的刑法资源投人,获得最大的刑法效益。 汇法网拥有律所信息近2万家，律师10万余位，帮助用户通过方便、快捷的方式免费找律师。日更新法律法规库、司法判决书案例库、合同数据库上万条，可以在各大搜索引擎中精准查询，全面涵盖法律信息的各个方面。 汇法网https://www.doczj.com/doc/ca9387061.html,--您身边的法务专家
民事侵权十大案件 发表于2010年09月24日 “施工造成伤害引发败血症致人死亡”案·1989 入选理由：确定工伤事故免责条款无效原则，确立相当因果关系理论为侵权责任构成基本依据的案件 [案情] 某生产服务管理局建筑工程公司第7施工队承包的碱厂除钙塔厂房拆除工程，于1986年10月转包给个体工商户业主张某某组织领导的工人新村青年合作服务站，并签订了承包合同。1986年11月17日，由服务站经营活动全权代理人、被告张某某之夫徐某某组织、指挥施工，并亲自带领雇用的临时工张某某等人拆除混凝土大梁。在拆除第1根至第4根大梁时，起吊后梁身出现裂缝；起吊第5根时，梁身中间折裂（塌腰）。徐某某对此并未引起重视。当拆除第6根时，梁身从中折断，站在大梁上的徐某某和原告张某某之子张某（均未系安全带）滑落坠地，张某受伤，急送碱厂医院检查，为左下踝关节内侧血肿压痛，活动障碍。经医院治疗后开具证明：左踝关节挫伤，休息两天。11月21日，张某因伤口感染化脓住进港口医院，治疗无效，于12月7日死亡。经法医鉴定，结论是：张某系左内踝外伤后，引起局部组织感染、坏死，致脓毒败血症死亡。后又经区医疗事故鉴定委员会鉴定认为：张某系外伤所致脓毒败血症，感染性休克，多脏器衰竭死亡，医院治疗无误，张某的死亡与其他因素无关。张某工伤后，服务站及时送往医院检查、治疗，死后出资给予殡葬。除此，原告为张某治病借支医疗费用、误工工资等费用共损失17600．40元。张某某和张某的姐弟向法院提起诉讼，请求人身损害赔偿。被告以死者生前与其签订了“工伤概不负责任”的合同条款而拒绝承担责任。 [点评] 这个案件是极为有影响的案例，它在侵权行为法发展中的典型意义主要的是两点：第一，在招工合同中签署的“工伤概不负责任”条款是不是有法律约束力。法院认为，在任何场合，劳动者的人身安全都要受到保护，这是宪法原则。对于在招工合同中签署的这样的内容，不具有约束力，不能作为免除工伤事故赔偿责任的理由。这个案例确立的规则后来被写进了《合同法》第53条，规定在合同中约定的人身损害免责条款一律无效。第二，采用推定因果关系理论作为认定侵权责任构成因果关系的基础理论。在一个相当长的时间里，法学理论中对相当因果关系理论持否定态度，认为是资产阶级法学理论观点，是马克思主义必然因果关系理论的对立。但是在很多情况下，如果不采用相当因果关系理论作为依据，就无法确定侵权责任构成中的因果关系要件。本案就是这样，被告的施工行为仅仅是造成了受害人的伤害结果，并没有直接造成死亡的后果。那么在致伤的行为与死亡的后果之间究竟有没有因果关系，造成伤害的行为人要不要承担侵权责任，就必须依照这个理论来确定。这个理论认为，依照一般的社会知识经验作为
第三十八章一般侵权行为的构成要件 注： ①侵权行为的构成要件：各种侵权行为在通常情况下共同具有的因素，只有具备这些因素，才构成侵权行为。 ②学者趋于一致的意见：侵权民事责任构成要件与侵权行为构成要件应该是一致的，主要是习惯表述不通罢了。 ③侵权责任构成与损害赔偿责任构成 侵权责任： #一般形式：损害赔偿 #其他形式：恢复原状、返还财产、停止侵害、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉损害赔偿责任： #因侵权行为产生的损害赔偿责任 #因违约及其他行为产生的损害赔偿责任 ④侵权行为构成要件的学说 三要件说——史尚宽（台） 六要件说——见刁荣华《中国法学论著选集》（台） 四要件说——大陆民法学者通说 #违法行为 #损害事实的存在 #行为和损害事实之间有因果关系 #行为人主观上有过错 第一节违法行为 重点：违法行为的概念和构成；违法行为的分类；违法行为的形态；阻却违法行为难点：违法行为的形态 一、概念和构成 （一）概念公民或者法人违反法定义务、违反法律所禁止而实施的作为或不作为。（二）构成 1行为：人类或人类团体受其意志支配，并且以其自身或者控制、管领物件或他人的动作、活动，表现于客观上的作为或不作为。 1）主体：公民、法人、其他组织 2）形式：直接、间接 注： 建筑物及其构件致人损害，由所有人或管理人承担转承责任 无行为能力人或限制行为能力人致人损害，由监护人承担转承责任 2违法 1）违法法定义务 2）违反法律的禁止规定
3）故意违反道德观念善良风俗直接或间接加害于他人 例： 一村之内，只有一间面包店，无正当理由拒绝供给面包。 独家经营电力公司，无正当理由拒绝供电。 二、分类 （一）作为的违法行为——侵权行为的主要方式 （二）不作为的违法行为 １行为人在法律上负有作为义务 1）是法定义务 A来自法律的直接规定 B来自业务上或职务上的要求 C来自行为人先前的行为 2）非道德义务 2行为人在当时具备履行条件 三、形态 （一）自己的行为——直接行为（过错责任原则） （二）自己监护、管理下的人所实施的行为——间接行为（过错推定、无过错）（三）自己管理物件的不当行为——间接行为（过错推定、无过错） 四、阻却违法行为 （一）类型 １正确执行职务行为 2正当防卫行为 3紧急避险行为 （二）后果：虽有损害后果但并不违法 第二节损害事实 重点：损害事实的概念；特点；分类 难点：间接损失；人格利益损害 一、概念 （一）概念因一定的行为或者事件对他人的财产或者人身造成的不利影响，包括财产损失、人身伤害及精神损害。 （二）构成 1权利被侵害的事实 注：行为造成了权利主体的权利损害，只有该权利属于侵权行为的客体范围，才可构成侵权行为。 1）财产权 A财产所有权（含共有权和相邻权） B他物权
第五讲一般侵权责任的构成要件 《侵权责任法》第6条第1款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”从该条款中可以推知，我国法上的一般侵权责任要符合以下构成要件： 1、存在加害行为。没有加害行为，就不会产生侵权责任。完全与人无关的自然事件，如地震、洪水、飓风、海啸导致人员伤亡和财产损失，虽然也会发生一定的法律效果，如保险法上保险赔偿金的给付、国家的救灾行为等，但不发生侵权责任的问题。 2、他人的民事权益被侵害。加害行为人侵害的是他人的民事权益，而非自身的民事权益。如：汽车的所有人因操作失误而损坏汽车，虽然也有损失，但他损害的是自己的权益，只能自认倒霉，不发生侵权责任的问题。 3、加害行为与民事权益被侵害之间存在因果关系。虽然有加害行为，但是民事权益被侵害的后果并非是因该加害行为所致，而是由于其他原因造成的（如受害人故意），则行为人无须承担侵权责任。 4、行为人具有过错，即行为人主观上为故意或过失。否则，即便侵害了他人的民事权益、存在因果关系，原则上也不产生侵权责任。 第一节加害行为 一、概念和特征 “行为”，是指受意思支配而表现出来的活动。 作为侵权责任构成要件的加害行为是指侵害他人民事权益的、受意志支配的、人的行为。 1、加害行为必须是受到意思支配的人的行为。若是由于地震、海啸、台风、泥石流导致财产损失、人身伤亡，因未涉及人的活动，不会产生侵权责任；如因梦游而刺伤某人、驾车途中突发心肌梗塞导致车祸，因不能被人的意志所支配，也不需要承担侵权责任。 但是，如果加害人制造一种无法控制自己行为的状态，则依然存在一个法律意义上的行为。《侵权责任法》第33条第2款规定：“完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害的，应当承担侵权责任。 2、加害行为是侵害他人民事权益的行为。包括人身和财产权益。 案例1：金德管业公司诉北京百度公司 【案件事实】 原告金德管业公司诉称：在北京百度公司的搜索引擎中不断发现有损金德公司良好形象的词语，并且数量不断激增，特别是当网络用户在百度搜索框中输入：?金德、金德管业、金德招聘?等词汇时，在百度搜索下方就会出现?金德骗子、金德管业骗子、金德管业招聘黑幕?等严重影响金德集团公司良好形象的词汇，严重侵犯了我公司的名誉权。请求法院判令被告百度公司停止侵权行为，赔礼道歉并赔偿1元钱经济损失。 百度公司辩称：我公司为方便用户使用提供多功能的网络附带搜索功能，当用户在搜索栏内输入一个关键词后，搜索引擎会搜索到有关联性的词。这些词汇并非是我公司预先设臵的，是网络用户在搜索中实际使用过且使用频率很高的词汇，而且这些词汇处在不断变化中，因此我公司并无侵害金德公司名誉权的行为。 【裁判要旨】 法院认为：根据资料，并结合公司证书中体现出的相关搜索词的多样性，足以印证北京百度公司所成之搜索词系由过去一定时期内使用频率较高且与当前搜索词相关联的词汇统计自动生成，而并非由百度公司主动创造〃〃〃本案中金德管业公司主张侵权的相关搜索词，虽然单就其词义表面而言确实带有一定负面意义，但其本质仍属供网络信息检索使用之参考
民事侵权行为中的私力救济之自助行为的认定
————————————————————————————————作者：————————————————————————————————日期：
民事侵权行为中的私力救济之自助行为的认定-法律 民事侵权行为中的私力救济之自助行为的认定 【案情】 2014年10月，张某以5100元的价格购得一只松狮犬，并不惜花800来元给爱犬烫眼睫毛，每月又花600来元购买优质狗粮饲养爱犬。2015年3月25日，松狮犬被贺某驾驶的面包车意外撞死，张某与贺某就赔偿一事未能达成一致意见。同年5月8日，张某再次约贺某协商赔偿一事时，私自扣留了贺某的肇事面包车。贺某随后诉至法院要求张某返还所扣车辆，并赔偿因扣车造成自己误工损失3000元。张某答辩称自己的行为系无奈之下的私力救济行为，遂提起反诉要求贺某赔偿购犬、养犬费用及精神抚慰金共计16800元。 【审理】 一审法院认定张某行为不构成私力救济，判决张某返还贺某面包车，贺某赔偿张某松狮犬损失5100元。驳回贺某、张某其他诉讼（反诉）请求。宣判后，双方未提出上诉，判决发生法律效力。 【焦点】 本案在审理过程中存在两个争议焦点： 焦点一是张某的行为是否构成私力救济？存在两种意见，一种意见认为贺某撞死松狮犬在先，张某在与贺某多次谈不拢赔偿的无奈情形下扣押肇事车辆的行为构成私力救济；另一种意见认为张某私自扣押事故车辆，属于协商无果之愤怒下的个人报复行为，构成新的侵权，不构成私力救济。 焦点二是张某养犬支出的费用与贺某因扣车误工的损失是否构成间接财产损失？存在两种意见，一种意见认为这些损失如经查证属实应认定为财产损失
司法考试基础精讲民法讲义：侵权责任的构成要件 司法考试基础精讲民法讲义：侵权责任的构成要件。司法考试基础知识在司法考试复习中占有重要地位，一定要引起重视。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义，希望能够帮到大家。 侵权责任的构成要件受归责原则影响，一般侵权行为的构成要件有四：①违法行为；②损害事实；③因果关系；④主观过错。特殊侵权行为的构成要件各不相同，举证责任分配亦有区别，难以一概而论。例如，无过错侵权行为的构成要件有三：①违法行为；②损害事实；③因果关系。 （一）违法行为（★★） 1.违法行为包括违法和加害行为两个要素：①违法。指行为在客观上与法律的强制性规定相悖，且不具有违法阻却性（正当防卫、紧急避险、自助行为、无因管理、正当竞争、依法执行职务等均为违法阻却事由）包括行为无价值和结果无价值。②加害行为。指受意志支配的身体动静，包括作为与不作为。 【例1】甲川菜馆生意兴隆，日进斗金，乙在对面新建川菜馆，致使甲的生意一落千丈，难以为继。①乙故意给甲造成纯粹经济损失，具有加害行为。②如果乙的行为属于正当竞争，则具有违法阻却性，不具有违法性，不构成侵权。 【例2】甲川菜馆生意兴隆，日进斗金，对面的乙川菜馆经营惨淡。乙于是在甲餐馆旁开设一花圈店，将花圈摆在甲菜馆的周围，致使甲的生意一落千丈，难以为继。①乙的行为属于故意以悖于善良风俗的方式加损害于他人，具有违法性。②甲遭受的虽为纯粹经济损失，因乙为故意，构成侵权。 2.不作为侵权的特点：不作为，即“当为而不为”。不作为侵权以加害人具有作为义务且行为人具有作为能力为前提，行为人违反作为义务给他人造成损害，构成不作为的侵权行为。不作为侵权须具备三个要件：①行为人具有作为的义务，具有采取积极行为防范或者避免他人遭受损害的义务。②行为人具有实施作为义务的能力。③行为人的不作为与损害具有因果关系。
第五章香港民事侵权法 一、民事侵权法概述（要点见导学第30页，展开解释见三联211－212页） 二、民事侵权的概念和性质 （一）民事侵权的概念（导学30页，武汉大学教材226页） 专科06年7月、07年7月填空题 依普通法上的一般解释，民事侵权是指可通过请求未定量赔偿的普通法诉讼得到救济的违约和违反信托义务之外的民事过错。 未定量赔偿：指酌情给予的损害赔偿。 普通法诉讼：包括对人诉讼和对物诉讼。对人诉讼指法院判决是给予被告人的命令或强制令，是确定当事人自身对诉讼标的享有的权利和利益的诉讼。对物诉讼则指原告人就某项财产（如对船舶或货物）或由其导致的损失提出权利请求，对于这些他可以提出诉讼要求。对物诉讼是确定某项财产的所有权以及当事人对该财产的权利的诉讼，其判决不仅对诉讼当事人有效，而且对所有在任何时间对该财产主张权益的人有效。混合诉讼是指对人诉讼和对物诉讼二者实质上合一的诉讼和要求返还财产及请求因过错而引起的损害赔偿两个诉讼合一的诉讼。 救济：纠正、矫正或改正已发生或业已造成伤害、危害、损失或损害的不当行为。任何的救济方法都是以某种方式对他方当事人的违反义务所造成的损害进行补偿。救济方法包括自助和法院判决，法院判决所给予的救济是更重要和更为普遍的救济方法。自助指个人不必求助于法院令便可以自己之力行使的法律救济手段，包括自卫、扣押为害之牲畜、排除滋扰、拘捕罪犯等措施。 信托义务：信托是指信托委托人一方将信托财产交给信托受托人一方，信托受托人按照信托意旨管理和运用信托财产，同时使第三人受益于信托财产的一种法律制度。例如，甲委托乙经营自己的商店，并且约定以经营商店的收益抚养自己的子女。信托义务如：委托人在信托关系设立后，应向受托人支付报酬；受托人应妥善保护、管理、使用信托财产；受益人应当为受托人支付费用和报酬。详细内容参见武大教材166-175页。 民事过错：过错是指行为人实施不法侵害行为时的不健全心理状态。民事过错是指违反法律义务，被认为导致民事救济（通过为损害赔偿）请求权产生的致害行为。 （二）香港民事侵权的性质（特征）： 1、民事侵权是一种民事过错。（导学30页，武大226－227页） 2、民事侵权是一种有别于违约行为和违反信托义务行为的民事过错。（导学30页，武大227页） （二）民事侵权与其他行为的区别 2、民事侵权与违约行为的区别（导学30－31页，武大227页） 本科06年1月简答题
侵权责任法试题 一、名词解释（每题4分，共20分） 1．侵权责任 侵权责任是指民事主体因实施侵权行为而应承担的民事法律后果。侵权责任是任何人都对他人承担这样一种义务，即不因为自己的错误（过错）行为而侵害了他人的合法权益，否则即能构成侵权行为，要对受害方承担责任。侵权行为基本上都是违法行为。 2．过错责任原则 也叫过失责任原则，它是以行为人主观上的过错为承担民事责任的基本条件的认定责任的准则。按过错责任原则，行为人仅在有过错的情况下，才承担民事责任。没有过错，就不承担民事责任。 3．无过错责任原则 无过错责任原则：也叫无过失责任原则。它是指没有过错造成他人损害的，依法律规定应由与造成损害原因有关的人承担民事责任的原则。英美法称之为“严格责任” 4．高度危险致人损害责任 【高度危险作业致人损害的民事责任】从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。 5．用人者责任傲物关系 用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 二、简答题（每题7分，共42分） 1、过错责任下侵权责任的构成要件 一、行为的违法性 所谓行为的违法性，是指行为人实施的行为违反了法律的禁止性规定或强制性规定。 二、损害事实的存在 损害事实，既包括对公共财产的损害，也包括对私人财产的损害，同时还包括对非财产性权利的损害。 三、因果关系 侵权行为中的因果关系是指违法行为与损害结果之间的客观联系，即特定的损害事实是否是 行为人的行为必然引起的结果。只有当二者间存在因果关系时，行为人才应承担相应的民事 责任。 四、行为人主观上有过借 过错是侵权行为构成要件中的主观因素，反映行为人实施侵权行为的心理状态。 2、侵权责任中因果关系的认定 侵权民事责任的因果关系是指，当一个行为引起一个损害结果的发生，该损害结果的发生是 被该行为引起的客观联系。对于如何确定因果关系有多种学说： 一是条件说。 主张只要对损害结果的发生创造了条件，是引起损害结果发生的条件，就是损害结果的原因。 二是必然因果关系说。 只有当行为人的行为与损害结果的发生有内在的、本质的、必然的联系时，才具有法律上的因果关系。三是相当因果关系说。 不应要求行为与损害结果之间具有直接因果关系，只要行为人对损害结果的构成适当条件，行为人就应负责。 3、简述过错的含义、类型和判断标准
一般侵权行为的构成要件有哪些 1，加害行为。二、损害事实。三、加害行为与损害事实之间有因果关系。加害行为与损害事实之间有因果关系，是构成一般侵权行为的又一要件。 我们常说的侵权行为是分为两种的，即一般侵权行为与特殊侵权行为。而这其中一般的侵权行为就包括了产品损害、宠物伤人等等。不同类型的侵权行为，规定的构成要件内容不同。那么你知道一般侵权行为的构成要件有哪些吗？请阅读下文进行了解。 在民法理论上，根据《民法通则》的有关规定并结合侵权行为的归责原则理论，可将侵权行为分为一般侵权行为和特殊侵权行为两大基本类型。一般侵权行为是指行为人基于过错致人损害而应承担民事责任的行为。 一般侵权行为的构成要件，是指在一般情况下，构成侵权行为所必须具备的因素。只有同时具备这些因素，侵权行为才能成立。一般侵权行为的构成要件包括：有加害行为、有损害事实的存在、加害行为与损害事实之间有因果关系、行为人主观上有过错四个方面。 ▲一、有加害行为
加害行为又称致害行为，是指行为人做出的致他人的民事权利受到损害的行为。任何一个民事损害事实都与特定的加害行为相联系，亦即民事损害事实都由特定的加害行为所造成。没有加害行为，损害就无从发生。 此处所称的加害行为是一个未经法律评价的行为，对其确定纯粹基于该行为所造成的民事损害后果。从表现形式上看，加害行为可以是作为，也可以是不作为，但以作为的形式居多，以不作为构成加害行为的，一般以行为人负有特定的义务为前提。 传统民法教科书对这一要件一般以“行为的违法性”或“违法行为”来表述，这一表述方式当然有其合理性，但不够准确。无论是“行为的违法性”还是“违法行为”，它们实际上已对致人损害的行为作了法律评判。事实上，在这里对加害行为进行法律评判并无必要，因为一般侵权行为构成的另一个要件，即行为人主观上有过错，才是对致人损害行为进行法律评判的地方。在这里，只要证明有加害行为即可。 ▲二、有损害事实的存在 此处所称的损害事实，是指因一定的行为或事件对他人的财产或人身造成的不利影响。损害事实的存在，是构成侵权行为的另一个要件。没有损害事实，就谈不上侵权，更谈
民事侵权起诉书 民事侵权起诉书写什么内容？民事侵权起诉书范文应写明侵害行为的事实和侵害后果的事实。下面小编为大家带来民事侵权起诉书范文的内容，希望大家喜欢。 民事侵权起诉书范文1 原告：—— 被告：—— 诉讼请求 1、请法院判令被告因侵权行为向原告赔偿精神损失费，人民币——元。 2、附带赔偿五岁幼儿因此适母爱，身心所受的巨大创伤要求赔偿人民币——元。 事实与理由 公元20xx年四月十五日凌晨二。三点钟，原告的老婆刚回家，连靴子都未脱，被告按他们密谋的约定，给原告的老婆打电话。原告的老婆当着原告的面，同被告语气暧昧，肆无忌惮地调笑，旁若无人，色胆包天。原告的老婆把手机给原告，叫他听被告说话。被告在电话里说他“睡了原告的老婆”，恬不知耻地侮辱原告，并以挑衅的语言激怒原告。侮辱原告的名誉，挑衅原告的人格尊严。原告放下电话，怒火万丈地抓起刀，要去找被告拼命。原告之妻拼命阻拦无果，急叫醒熟睡的父亲。刀由原告之父夺下，原告之妻也被其父接回了娘家。
就因为被告的这个电话，当天下午四点多钟，原告夫妇便到民政局办理了离婚手续。被告也如愿以偿地得到了原告的老婆。 根剧《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的司法文件，被告侵害了原告的名誉权，人格尊严权。被告的行为挑战了全社会公民约定俗成的道德底线、社会公德，侵害他人隐私，他人的人格利益。原告夫妇在婚姻存续期内，被告越俎代庖，对其妻行使夫权，是严重违法的侵权行为。就是那个蓄谋已久的，精心策划的电话，直接导致了和谐的婚姻家庭关系破裂，十三年的夫妻亲情竟让一个无耻的电话毁于一旦。离婚给原告一家老小的身心健康带来极大的损害。原告的父母几天就白了头，就象一下老了十岁。更为严重的是，使一个五岁的幼儿从此失去了母亲，失去了母爱的权利。这孩子将在没有母亲，没有母爱的阴影中生活，显然对孩子的成长极为不利。可以预见缺失的人格和扭曲的心灵，将毁了他的一生，毁掉了一代人。被告当初窥探和使用原告之妻身体的重要部件，已属侵权。他就能预见自己行为所产生的后果。被告不但不中止侵权，反而变本加厉对原告的名誉和人格尊严进行公然挑衅，丧心病狂地破坏受法律保护的婚姻家庭。被告的侵权行为，对原告及其家庭犯下滔天大罪。被告必须为严重的侵权行为所产生的一切后果承担全部的法律责任。有鉴于此，请求法院依剧有关的
一、商标侵权行为概述 商标侵权行为是指违反法律的规定，在相同或者类似商品或者服务上未经商标权人的同意擅自使用与注册商标相同或者近似的标识，损害商标权人合法权益的行为。 二、商标侵权行为的构成要件 从我国商标法规定来看，商标侵权行为的构成通常包括以下要件： 一是造成损害后果或即将发生损害后果，即侵权行为给商标权人已经造成损害或者即将造成损害，可表现为产品销量下降，利益的减少或者商标信誉降低等。 二是行为违法性，即行为人未经许可，也没有其他法律依据而客观上行使商标权人依法所享有的权利。 三是损害后果与违法行为有因果关系，即损害后果是由违法行为直接造成的。 四是主观上的状态，包括有过错和无过错两种。 三、商标侵权的种类有哪些 1、未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的。
该条又可分成四种商标侵权的形式： （1）被控侵权的商标与注册商标相同，被控侵权商标所使用的商品与该注册商标所核定使用的商品也属于同一种类。 （2）被控侵权的商标与注册商标相同，被控侵权商标所使用的商品与该注册商标所核定使用的商品类似。 （3）被控侵权的商标与注册商标近似，被控侵权商标所使用的商标与该注册商标所核定使用的商品属于同一种类。 （4）被控侵权的商标与注册商标近似，被控侵权商标所使用的商品与该注册商标所核定使用的商品相类似。 2、给他人的注册商标专用权造成其他损害的。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：下列行为属于商标法第五十二条第（五）项规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为： （1）将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的； （2）复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的；
第二节一般侵权行为的构成要件 一、单项选择题 、抢劫犯乙持枪拒捕，被民警甲开枪击中持枪的手臂，下列哪种说法是正确的？（） 、民警甲的行为侵害了乙的生命健康权，因为有损害事实的存在 、民警甲的行为侵害了乙的生命健康权，因为乙所受损害与甲的行为有因果关系 、民警甲的行为不是侵权行为，因为其行为不具违法性，不符合侵权行为的构成要件 、民警甲的行为侵害了乙的生命健康权，因为甲是故意开枪，对乙的损害有过错 、某日，宋某驾车出游，途中见前面的车辆速度渐缓，遂与前一辆车于相距5米左右之距离减速缓行，不想其后梁某因超速行车，来不及刹车，撞向宋某的车，导致宋某的车也往前撞向陈某的车，造成陈某的车严重损坏。为此，宋某特向律师咨询，如果你是律师，你将如何回答？（） 、宋某的行为不构成侵权行为，其行为虽造成了陈某的损害，但在主观上没有过错
、宋某的行为构成侵权行为，因为是宋某的车撞了陈某的车而造成车严重损坏 、宋某对陈某进行赔偿后，可以向梁某追偿 、陈某的损失只能由宋某赔偿，梁某对此不承担责任，因为梁某直接撞的是宋某的车 、甲骑自行车上班，在一拐弯处，甲未减速，将一行人乙撞倒在地，但乙爬了起来，毫发无伤，拍了拍身上灰便走了。则甲的行为是否是侵权行为？（） 、甲的行为是侵权行为，因为他将乙撞倒在地 、甲的行为不是侵权行为，因为甲的行为没有造成乙损害，无损害则无责任 、甲的行为是侵权行为，因为他骑车拐弯未减速，违反了相关的交通法规 、以上说法都不对 、下列对一般侵权行为构成要件的表述，正确的是（）。 、行为人虽然没有造成损害，也应该承担民事责任，以示惩戒 、损害事实的存在不包括精神损害，因为精神损害是无形的
第三十四章一般侵权行为的构成要件 一、概念题 侵权损害事实（南京大学2008年研） 答：侵权损害事实是指他人财产或者人身所遭受的不利影响，包括财产损害、非财产损害，非财产损害又包括人身损害、精神损害。一般说来，作为侵权行为构成要件的损害事实必须具备以下特征：①损害事实是侵害合法权益的结果；②损害事实具有可补救性；③损害事实的确定性。 二、简答题 1．简述侵权损害赔偿责任的构成要件。（首都师范2011年研） 相关试题：试述我国侵权法上一般侵权行为（或过错侵权行为）的构成要件。（北航2015年研） 答：侵权损害赔偿责任的构成要件主要有： （1）有侵权行为 侵权行为是指侵犯他人权利或者合法利益的加害行为本身。包括作为和不作为。作为侵权行为的作为，是指不该作而作；作为侵权行为的不作为，是指该作而不作。 （2）有损害事实 损害事实是指他人财产或者人身权益所遭受的不利影响，包括财产损害、非财产损害，非财产损害又包括人身损害、精神损害。 作为侵权行为构成要件的损害事实必须具备以下特征： ①损害是侵害合法权益的结果。合法权益包括权利和合法利益。因合法权利和利益遭侵
害而遭受的不利益，才是可以获得法律救济的损害。这意味着，合法权利和利益的存在是损害获得救济的前提。 ②损害具有可补救性。损害的可补救性包括两层含义：第一层含义是指从量上来看，损害已产生，且已经达到一定的严重程度；另一层含义是，损害的可补救性并不是说损害必须是能够计量的，不能以此为由拒绝给予赔偿。 ③损害的确定性。损害的确定性是指：a．损害是已经发生的事实；b．损害是真实存在而非主观臆测的事实；c．损害是对权利和合法利益的侵害，此种事实能够依据社会一般观念或者公平意识加以认可。 （3）有因果关系 即损害事实是由侵权行为引起的。由于因果关系的复杂性，许多情况下，对因果关系的证明就变成决定责任成立的关键。一般情况下，因果关系是否存在，由受害人承担证明责任。但是，在有些情况下，法律也会要求由行为人来证明因果关系的不存在；如果不能证明，则推定因果关系的存在。 （4）过错 过错是指行为人应受责难的主观状态。过错分为故意和过失两种形式： ①故意是指行为人明知自己的行为会发生侵害他人权益的结果，并且希望或者放任这种结果发生的主观状态。 ②过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生侵害他人权益的结果，但却因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免的主观状态。 我国民法通说将过失分为重大过失和一般过失。重大过失，是指行为人极为疏忽大意的情况；而一般过失则是指尚未达到重大过失的过失。在我国民法上，一般将故意和重大过失相提并论。法律对行为人提出了较高的注意义务，结果行为人没有达到该较高的注意义务，
民事侵权案例的内容是什么 生活中，有时会出现侵权纠纷，例如发生交通事故造成人身侵权、产品责任纠纷、由于建筑悬挂物掉落造成的损害赔偿纠纷等等，这些不同的侵权类型，有着不同的证明责任。下面为大家介绍一个民事侵权案例分析，请大家阅读。 热点推荐：侵权行为网络侵权侵权责任法侵犯肖像权隐私权侵犯名誉权民事责任过错责任 生活中，有时会出现侵权纠纷，例如发生交通事故造成人身侵权、产品责任纠纷、由于建筑悬挂物掉落造成的损害赔偿纠纷等等，这些不同的侵权类型，有着不同的证明责任。下面为大家提供一个民事侵权案例，请大家阅读。 民事侵权案例 21岁的胡某和19岁的王某，一天闲逛，看见路边趴着一头猪，胡某便让王某逗它，王某拿石头扔猪，猪被砸中后就向前冲，这时一60岁老太太在街上走，见猪冲过来急忙躲闪，将路边一
陶瓷瓶碰翻价值1400元，老太太被猪撞翻在地，摔断右腿，医药费，住院费共2000元， 问：1、老太太推翻瓷瓶的行为是何种性质的行为?是否承担民事责任? 2、胡某王某的行为属何种性质的行为，应承担什么责任，为什么? 3、若当地习惯放养动物，老太太的医药费由谁承担，为什么? 4、若王某9岁，老太太的医药费由谁承担，为什么? 5、陶瓷瓶的损失由谁承担，为什么? 解答： 1、老太太推翻瓷瓶是属于紧急避险的行为。 所谓紧急避险，就是当国家，公共利益，本人或者他人的人身财产和其他权利发生危险时，为了避免危险的进一步扩大而不得不采取的损害较小利益并以此来保全较大利益的行为。显然，老太太是受突如其来的危险来不得不及时避险，要不可能造成自身的人身安全受到损害。而法律规定，由于紧急避险而造成他人损害的，侵权人可以因此而免责。所以，老太太不用承担民事责任。
一、什么叫过错责任原则 也叫过失责任原则，它是以行为人主观上的过错为承担民事责任的基本条件的认定责任的准则。按过错责任原则，行为人仅在有过错的情况下，才承担民事责任。没有过错，就不承担民事责任。我国《民法通则》第106条第2款规定，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的，侵犯他人财产、人身的，应当承担民事责任。可见，在法律没有特别规定的情况下，都适用过错责任原则。 二、什么是过错推定 所谓过错推定，是指在某些侵权行为的构成中，法律推定实施该行为时具有过错。这些侵权行为的归责原则仍属于过错责任原则，即构成要件中要求行为人的过错。行为人可以通过自己没有过错来获得免责的效果，在这个意义上，也将过错推定为过错举证责任的倒置。因为在一般过错责任原则下，是要由受害人来证明行为人存在过错；而在过错推定的情况下，受害人不需要对行为人的过错举证证明，法律推定行为人存在过错，除非行为人能够证明自己没有过错。适用过错推定的情况，需要有法律的明确规定。我国《民法通则》第126条规定，建筑物或者其它设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。一般认为，此条是典型的过错推定。 三、过错责任构成要件是什么
(一)民法通则第106条第2款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。” (二)由此可见，有过错必须担责是一个最基本的原则。从侵权法理论上讲，过错是主观上的，可以分为故意和过失两种。过错责任的构成要件有四： 1、损害事实的客观存在; 2、行为的违法性; 3、违法行为与损害结果之间存在因果关系; 4、行为人有过错。 应当注意的是，民事责任上的故意和过失有别于刑事犯罪的故意和过失，它没有民事法律后果上的区别，也就是说民事侵权上的故意和过失所引起的民事法律后果是一样的，没有孰重孰轻之别，而刑法意义上的故意和过失所引起的刑事法律后果区别很大，故意犯罪，应当负刑事责任，过失犯罪法律有规定的才负刑事责任，且相应较轻。
第三学期侵权行为法学 第一章侵权行为法 第一题、单项选择题（每题1分，5道题共5分） 1、侵权行为法最本质的特征是什么？ A、高度的概括性 B、内容的复杂性 C、体系的完备和系统性 D、适用的强制性 2、侵权行为法与下列哪一项不是并列关系？ A、合同法 B、物权法 C、婚姻法 D、破产法 3、侵权行为法的名称，从发展趋势上看，以何种称谓最为科学？ A、侵权行为法 B、侵权责任法 C、侵权法 D、损害赔偿法 4、侵权行为法的首要功能是哪一功能？ A、补偿功能 B、预防功能 C、惩罚功能 D、保险功能 5、在侵害人格权的赔偿责任中，故意和过失程度直接影响到行为人的责任后果。这主要体现了侵权行为法的哪一功能？ A、补偿功能 B、惩罚功能 C、预防功能 D、保险功能 第二题、多项选择题（每题2分，5道题共10分） 1、侵权行为法的特征有哪些？ A、高度的概括性
B、内容的复杂性 C、体系的完备和系统性 D、适用的强制性 E、效力的有限性 2、侵权行为法与刑法的区别体现为？ A、在法律体系中的地位不同 B、调整对象不同 C、适用目的不同 D、法律性质不同 E、保护客体不同 3、侵权行为法与合同法有哪些区别？ A、法律规范的性质不同 B、保护的权益范围不同 C、规范的内容不同 D、在法律体系中的地位不同 E、与民法的关系不同 4、侵权普通法与侵权特别法的区别具体体现为？ A、适用范围的区别 B、对人效力的区别 C、具体内容的区别 D、法律性质的区别 E、适用顺序的区别 5、侵权普通法与侵权特别法的适用规则中，最重要的两个是？ A、特别法优于普通法
B、特别法不得违反普通法的一般原则 C、新法优于旧法 D、综合平衡 E、特别法后于普通法 第三题、判断题（每题1分，5道题共5分） 1、侵权行为法最重要的特征是其适用的强制性. 正确错误 2、侵权行为法是与合同法、物权法相并列的民事法律部门。 正确错误 3、侵权行为法与行政处罚法都是保护性的法律；同一种违法行为可能同时适用侵权行为法和行政处罚法。 正确错误 4、侵权行为法与合同法都是相对性的法律关系；同一种违法行为可能同时适用侵权行为法和合同法。 正确错误 5、《民法通则》是我国民法的基本形式，也是侵权行为法的主要渊源。 正确错误 一、 1.D 2.D 3.B 4.A 5.B
根据《软件条例》第23条规定,除法律、法规另有规定外,有下列侵权行为的,应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。 (1)未经软件著作权人许可,发表或者登记其软件 软件著作人享有对软件作品公开发表权,未经允许著作权人以外的任何其他人都无权擅自发表特定的软件作品。如果实施这种行为,就构成侵犯著作权人的发表权。 (2)将他人软件作为自己的软件发表或者登记 此种侵权行为的构成主要是行为人欺世盗名,剽窃软件开发者的劳动成果,将他人开发的软件作品假冒为自己的作品而署名发表。只要行为人实施了这种行为,不管其发表或者登记该作品是否经过软件著作人的同意,都构成侵权。此种行为主要侵犯了软件著作权的开发者身份权和署名权。 (3)未经合作者许可,将与他人合作开发的软件作为自己单独完成的软件发表或者登记 此种侵权行为发生在软件作品的合作开发者之间。作为合作开发的软件,软件作品的开发者身份为全体开发者,软件作品的发表或者登记权也应由全体开发者共同行使。如果未经其他开发者同意,又将合作开发的软件当作自己的独创作品发表或者登记,即构成本条规定的侵权行为。 (4)在他人软件上署名或者更改他人软件上的署名
这种行为是在他人开发的软件作品上添加自己的署名,或者替代软件开发者署名以及或者将软件作品上开发者的署名进行涂改的行为。这种行为侵犯了软件著作人的开发者身份权及署名权。此种行为与第(2)条规定行为的区别主要是对已发表的软件作品实施的行为。 (5)未经软件著作权人许可,修改、翻译其软件 此种行为是侵犯了著作权人或其合法受让者的使用权中的修改权、翻译权与注释权。对不同版本计算机软件,新版本往往是旧版本的提高和改善。此种提高和改善应认定为是对原软件作品的修改、演绎。 此种行为应征得软件作品原版本著作权人的同意,否则构成侵权。如果征得软件作品著作人的同意,因修改和改善新增加的部分,创作者应享有著作权。 对系职务作品的计算机软件,参与开发的工作人员调离原工作的开发单位,如其对原开发单位享有著作权的软件进行修改、提高,应经过开发单位许可,否则构成侵权。 软件程序员接受第一个单位委托开发完成一个软件,又接受第二个单位委托开发功能类似的软件,仅将受第一个单位委托开发的软件略作改动即算完成提交给第二个单位,此种行为也构成侵权。 如果您有版权登记需求，可以上汇桔网，汇聚全国各地的版权登记服务商，一对一服务，选您喜欢的版权登记服务代理商。严选优质商机，交易托管，实时监控服务流程，对每一步服务进度负责，汇桔网平台权威有保障，值得信任。若有版权相关疑问，欢迎登录汇桔网咨询我们的在线客服进行了解。
一、如何举报侵权行为 1、要注意对证据的收集。 因为只有在证据充足的情况下，才有利行政执法机关或司法审判机关对某一行为是否是侵权行为尽快的加以认定。因此证据是影响案件办理的前提条件。诉讼法中规定证明案件真实情况的一切事实为证据。因此我们在收集证据时，也要严格遵守这一原则。也就是说，我们要尽可能的去寻找与案件有关，并能证明案件真实情况的证据。 概括的说，我们这里所说的证据主要是指以下几个方面的内容： （1）被侵权人的在先权利证明文件。（包括商标注册证、专利证明、版权登记证明、与案件有关的获奖情况证明等）。 （2）被侵权人的产品样本。 （3）侵权产品样本。 （4）购买侵权产品的证明。这里主要是指购买发票。在发票上一定要注明，侵权产品名称、购买侵权产品的地点、侵权产品的价格、销售人的名称等事项。 2、我们在对证据进行了初步的收集整理后，应该到专业的代理机构进行咨询。
专业人士会对案件进行初步的分析，并会对细节问题提供专业建议，有利于我们更好的办理案件。 这里需要指出的是，对侵权案件的处理大体上有两种途径。 （1）行政查处。这种方法的主要优势在于，查处力度大，查处行动快。对制假者和售假者打击迅速能有效制止侵权行为的蔓延。但单独使用这一方法，很难将法律赋予投诉人的权利用尽。这里所指的就是损害赔偿问题。一般来说，侵权行为人因实施了侵权行为会给被侵权人带来经济上的损失，同时投诉人为制止侵权行为会投入一定的资金和人力，许多企业都希望侵权行为人因实施了侵权行为对被侵权人提供一定的经济赔偿，以弥补被侵权人所遭受的损失。现行的《商标法》、《产品质量法》里也有明确的规定（详见《商标法》）但由于通过行政机关请求赔偿，在执行过程中存在一定的难度，因此被侵权人权利不能用尽。 （2）诉讼程序。适用这一程序的优势在于，查处力量大，投诉人可以依据有关法律规定，要求侵权行为人对其实施的侵权行为给被侵权人造成的损失予以赔偿。但诉讼程序相对复杂，投诉人很难在没有专业律师的协助下单独实施。 3、制作投诉书或起诉书。 投诉书或起诉书的制作要注意将事实和语气有效的结合在一起，以利于案件的顺利进行。笔者认为，投诉书或起诉书是直接影响案件进程的最直接因素，因此建议委托专业人士来完成。
侵权行为构成要件 侵权行为与违约行为，是民法领域的两大不法行为，依法应当承担相应的民事法律责任，本文依据我国民法原理和民事立法现状，对侵权行为做出简要分析，以说明侵权行为的构成与责任承担。 一、侵权行为的概念与特点 在民法领域，侵权行为是民事主体违反民事义务，侵害他人合法权益，依法应当承担民事责任的行为。其一般特征是： (1)侵权行为是侵害他人合法权益的违法行为，依法律规定产生民事责任的法定之债; (2)侵权行为的侵害对象是民事主体的法定权利或绝对权力，主要指物权、人身权和知识产权等，债权不能成为侵权行为的侵害对象; (3)侵权行为是行为人有意识的行为，是由侵害人单方实施的不法行为，产生法定的民事权利义务关系，侵权行为也是一种法律事实。 侵权行为与违约行为的区别是： (1)侵权行为违反的是法定义务，违约行为违反的是约定义务; (2)侵权行为侵犯的是绝对权，违约行为侵犯的是相对权; (3)侵权行为的法律责任包括财产责任和非财产责任，违约行为的责任仅限于财产责任。 二、侵权行为的构成要件
侵权行为的构成要件，是指构成具体侵权行为的、各种作为必要条件的因素。行为人的某一行为只有具备了法律规定的相关要件，才构成侵权行为，行为人才可能承担相应的民事责任。反之，则不构成侵权行为，行为人也不承担任何民事责任。根据我国立法与司法实践，本文主要以一般侵权行为为例具体分析侵权行为的构成要件： 1、一般侵权行为的构成要件 一般侵权行为的构成要件，是指在一般情况下，构成侵权行为所必须具备的因素。只有同时具备这些因素，侵权行为才能成立。一般侵权行为的构成要件包括：有加害行为、有损害事实的存在、加害行为与损害事实之间有因果关系、行为人主观上有过错四个方面。 (1)加害行为，即行为的违法性 加害行为又称致害行为，是指行为人做出的致他人的民事权利受到损害的行为。任何一个民事损害事实都与特定的加害行为相联系，亦即民事损害事实都由特定的加害行为所造成。没有加害行为，损害就无从发生。从表现形式上看，加害行为可以是作为，也可以是不作为，以不作为构成加害行为的，一般以行为人负有特定的义务为前提。 加害行为就是行为具有违法性，侵害他人的民事权利或受法律保护的民事利益的原则上可认定为违法，但有违法阻却事由的，比如职务授权行为、正当防卫行为、紧急避险行为等，则应排除其违法性。违法情形包括违反法律规定和违背社会公序良俗。 (2)损害事实，即具有客观存在的损害