律师辩护权独立性刍议——基于诉讼结构和制度目的
论视角的分析
制占缸金年己月下
律师辩护权独立性刍议
基于诉讼结构和制度目的论视角的分析
鞠启
摘要从现代刑事诉讼结构和律师辩护制度之目的的视角考察,律师辩护制度的设立,不仅在于加强刑事被告人的辩护
能力,保障其程序主体地位,更在于通过加强刑事被追诉者的辩护能力,以促进控辩对抗,从而保障刑事诉讼发现真实的程
序功能,以维系控,辩、审各自独立互相制约的刑事诉讼结构,并维护现代刑事诉讼保障人权的制度目的,以及建基其上的
国家刑事司法的法治国诉求故而,律师辩护之独立性有其制度基础和制度目的。
关键词律师辩护独立性诉讼结构
中图分类号: . 文献标识码: 文章编号:
一
、
问题的提出文之旨趣,亦是从律师辩护制度的沿革流变,探讨律师辩护制度
重庆打黑中打出的律师伪证案李庄案,应当是年中
的制度目的,从而论证律师辩护的独立性。
国刑事诉讼实务中最为引人注目的案例,其罗生门般的案情且不二、诉讼结构视野中律师辩护
去谈论,其中暴露出来的我国刑事诉讼的诸多问题,引起了学界一刑事辩护制度的历史沿革
了实务界的广泛讨论。特别是二审中,被告人李庄庭审中突然认
辩护制度在刑事诉讼活动中的出现,以及辩护人的职业化是
罪,导致坚持为其做无罪辩护的律师处境十分尴尬。事后,学界法治演进过程中的一个重大发展。刑事辩护制度一股认为可以
和实务界对于辩护律师是否可以独立于委托的被告展开辩护,也追溯到古希腊,在实行弹劾式诉讼模式的古希腊和古罗马斗都存
就是律师辩护的独立性问题展开了钊‘锋相对的讨论。特别是著在律师辩护制度。公元世纪,罗马进入帝国时期以后,原来实行
名的刑诉法学者北京大学陈瑞华教授对李庄案二审的辩护提出的诉讼代理和辩论的原则,逐渐发展成为律辩护制
质疑,认为在二审期间,被告人已经当庭认罪,律师仍然按部就班度。罗马皇帝对于辩护人的作用论述如下:“首先所有的律师均
的作无罪辩护,是律师的败笔。引来了李庄案辩护律师陈有西的为他们的诉讼当事人提供保护,以使他们不超越争讼功利所要求
尖锐反应:“我们如果做有罪辩护,那会成为中国法制史上一大污
的限度,不超越争吵和诅咒的限度,使他们做诉讼所要求做的事情,
点。”由此引发的关于律师辩护独立性的思考与论战,见诸报端与避免侵害他人。”由此可见,在古罗马看来律师辩护,既可保护诉
网络。讼当事人的利益,又可维护诉讼程序的顺利进行。
归纳争论的观点主要有三:一是否定说,律师辩护无独立性, 及至中世纪的封建制社会,欧洲大陆普遍实行纠问式诉讼。
因为律师的辩护权来源于被告人,其与被告人之间是代理关系, 在这种纠问式诉讼中,控诉、辩护和审判三种诉讼职能区分的诉
律师辩护应当从属与被告人自我辩护:二是肯定说,律师辩护有讼结构被控审不分、辩护消亡所取代。刑事被追诉者沦落为诉讼
独立性,因为这是基于我国刑诉法及律师法的规定:三是限制说, 的客体,不再享有与控方平等的诉讼地位,刑’埘护当然不能存
即认为律师辩护有独立性,但应当要有限度。然而,仔细考察各
在。近代的刑事辩护制度是在世纪以后随着启蒙思想家的呼
说立场及其支撑的理由时,不难发现各说之间虽是针锋相对,但吁而重新建立的。尤其是在法国大革命以后,年法国的《人
却是自说自话,因为各说之间不是在一个平面上讨论律师辩护的权宣言》第条规定了无罪推定原则,从而为刑事辩护制度的确
独立性问题,有从律师辩护权的来源以及辩护律师与被告人之间立提供了根据。年法国刑事诉讼法典则确认丁被告人享有
的关系讨论律师辩护的独立性,也有从律师如何履行辩护职责讨辩护权的刑事诉讼原则。
论律师辩护的独立性,还有从现行法对于律师辩护之规定讨论律二律师辩
护制度的存续和诉讼结构的演变:理念与制度
师辩护的独立性等等。各种论说不一而足。从中,我们并不能看当今世界各国无不把辩护权规定为被指控人的首要权利,并
出问题的实质所在和律师辩护独立与否的基础所在。学界和实且建立了刑事辩护制度,帮助被指控人行使辩护权。被指控人有
务界对此问题如此激烈的讨论,可以看出律师辩护的独立性问权获得辩护在现代不仅成为各国国内法原则,而且也成为联合国
题,在当下仍然需要深入的讨论和廓清。作为现代刑事诉讼制度人权活动的基本原则之一,在一系列国际文件中得以规定。联合
的基本组成部分,律师辩护独立性问题,不仅仅关系到在被告人国《世界人权宣言》第条规定:“凡受刑事指控者,在未经获得辩
与辩护律师意见不同时律师和被告人之间如何协调立场、确定辩护上所需的一切保证的公开审判而依法证实有罪以前,有权被视
为无罪。”联合国《公民权利和政治权利国际公约》第条第项
护中的攻击防御、法官如何采信等等一系列现实的问题,更关系
到刑事诉讼程序的正常运转,实有讨论和研究的现实必要性。本规定:“对判定对他提出的任何刑事指控时,人人完全平等地有资
作者简介:鞠启,华东政法大学级司法鉴定专业硕士研究生。年己月下人,辩护人亦不得在被告人提出违法却合其利益之要求时拒绝辩
格享受以下的最低限度的保证: 丁出席受审并亲自替自己辩护
或经由他自己所选择的法律援助进行辩护;如果他没有法律援助, 护。且照此推演,被告所为无稚者,辩护人为之亦无罪,据此,被
告人毁灭自己的证据并成立犯罪,辩护人教授、帮助或共同为之,
要通知他享有这种权利;在司法利益有此需要的案件中,为他指定
亦不成立犯罪。显然这种忽略辩护人自主地位及律师辩护制度
法律援助,而在他没有足够能力偿付法律援助的案件中,不要他自
的公法属性之观点,不利于观察并解释各国现行的律师辩护制
己付费。”这一规定确认了受指控人的辩护权和法律援助权。其
度。
实,法律援助权也是为了更好地保护辩护权的实现。年联合
其实,在主要的大陆法系国家,普遍认为辩护律师是一立于
国《关于律师作用的基本原则》,其中确认的律师辩护制度成为国
被告之侧的“独立的司法机关”。从现代的整个刑事司法体系的
际刑事司法的准则之一,对各国司法制度的改革产生了重大影响。
结构设汁而言,辩护律师虽然为被告利益,但同时带有公共利益
《基本原则》第条明确规定:所有的人都有权请求由其选择的一
的色彩,并具有公法机能?。盖因律师辩护之功能除平衡被告与
名律师助保护和确立其权利并在刑事诉讼的各个阶段为其辩
国家之间的实力差距和弥补被告人专业知识之不足外,更在于使
护。。当前,刑事辩护已经成为刑事司法中的一个重要法律职能,
辩护律师成为刑事诉讼活动的不可或缺的当事人。可以说,刑事诉讼程序迅速进行的同时,对真实发现的司法工作进行监督,并
动摇任何不利于被告之判断,保证无罪推定原则在个案中实现,
辩护职能的实现程度在一定意义上决定着一个国家刑事法治的
维护整个刑事法的法治国性。而该等公法机能之实现唯借助于
水平。
从律师辩护制度的历史沿革看,一方面及至近现代,其理念并建基于控审分离、控辩平等对抗的现代刑事诉讼结构之中。
二诉讼结构中的律师辩护独立性:基于职能分化的分析
基础不仅仪在于对刑事被追诉者的权益保障、对于无罪推定原则
现代刑事诉讼控审分离、控辩平等、控辩对抗、控辩审三方分
的坚持和维护,就其大而观之,更在于对于刑事诉讼中国家权力
的制约和对法治国的维护。就此而言律师辩护制度虽是衍生于立又制约的诉讼构造,与律师辩护制度之间有着制度上的互动和
联系,并互相促动。
刑事辩护制度,但有其独立的理念基础。另一方面,从律师辩护
其一,控审分离,法官居中裁判,使得律师辩护成为必须。控
制度的存续和诉讼结构演变的历史沿革看,律师辩护制度在历史
诉和审判不再集于一身,刑事被告人得有机会从被纠问的客体地
中只存在于控审分离的诉讼结构中。从当今世界主要的刑事诉
讼模式看,不论是大陆法系的职权主义模式还是英美法系的当事位解脱,并有机会发表见解影响法官之判断。刑事被告人的诉讼
主体地位之确立,要求被告人有权参与任何欲对其做出不利益之
人主义模式抑或是混合主义模式,都强调并在制度上确立了控审
处分的程序并发表见解。及至无罪推定原则的确立和人权理念
分离,控诉、辩护、审判互相分立并互相制约的诉讼结构。相应的
的宣扬,刑事诉讼程序之功能就不仅在于保证个案刑罚实施,更
在其刑事诉讼中,也都强调并确立了律师辩护制度。若律师辩护
在于借由个案真实之发现而达成的人权保障。在制度上,其不但
权源于当事人的刑事辩护权,其目的在于保障当事人的诉讼主体
要求承担控诉职能的检察官必须承担客观义务,更要求对被告人
地位和人权,那么指派辩护人制度或强制辩护制度及其在当事
的任何不利益之判断必须经过充分的怀疑和抗辩。至此,刑事辩
人无法负担时的国家免费提供律师辩护制度或如我国的律师
援助制度和指定辩护制度 ,则表明现代刑事诉讼中,律师辩护制护成为必须
其二,控辩平等、控辩对抗,使得律师;护独立性成为必须。
度作为刑事辩护制度之组成,有其独立的制度考量。
一
方面,作为个人的刑事被告人和作为国家代表的控诉人检察
三、诉讼结构视野中的律师辩护独立性
官之间实力,不论是专业知识还是可利用之资源部相差甚火.若
一律师辩护的公法地位:辩护职能视角下的律师辩护
从律师辩护的功能或其必要性看,乃在弥补被告与国家间实不允许被告人在辩护中寻求帮助, 然不符合控辩平等的要求,
且这种不平等将导致对辩护的限制,损害裁判结果的公正性,进
力落差并实现公平之审判。盖因,其一,为在刑事诉讼程序中,以
强大组织为后盾的国家机关,为求真相之发现,得对被告发动侦而直接损害
整个现代刑事司法制度的正义性。另方面,控辩对
抗的展开,以控辩平等为基础,并促进控辩平等的实现,但要保证
查程序并得对其采取强制措施,因而被告人较之实力不足为甚:
对抗成为可能,则在制度设置上必须赋予控辩双方同等水平的权
其二,被告的法律知识与国家专职法律人员检察官相比亦并不
力权利配备,那么在国家在庭审之前及庭审过程中可以对刑事
相当,特别足现代法律不论大陆法系或英美法系都越来越专业
被告人采取包括逮捕等在内的一系列限制其自由的强制措施的
化,若要求被告人自行辩护,则殊不合人权保障之理念和诉讼平
情况下,若不允许被告人寻求他人之帮助,则所谓调查取证、翻阅
等之原则。但若就此认为律师辩护人仅是被告人的利益代理
卷宗、准备攻击防御等都将落空。那么在庭审中,对控诉人之指
人,其与被告人之间是纯粹的民事代理关系,其行事的最高准则
就是为被告本人之利益。据此,利益与不利益完全由被告人自控及其所提出之证据,被告人将无法提山有力之质疑,进而无法
主决定,辩护人之作用仅在于辅助被告达成其目的而已,并无自动摇法官心证形成,遑论有效辩护。此时,法官所采信之证据将
身独立性,应该如何辩护,完全以被告之意思为准,受其约束,辩不得不仅来自于控诉方,这与纠问式诉讼何异
故而,控辩平等和对抗的现代刑事诉讼结构,律师辩护成为
护之关系仅是民法上的契约关系。那么,国家在辩护制度之设立
时,就不能超越被告人之意思为其指定辩护人或提供免费之辩护必须。同时,
律师辩护制度的确立,在个案中借由辩护律师的介
律师制度发展分析 中国传统的法律文化因采纳“无讼”和“讼则凶”的观念，因此使律师制度难以产生和发展。据学者考证，中国最早的律师为春秋战国时期的邓析子，此人因教人诉讼，并收取费用，被子产指责为“不法先王、不事礼义，而好冶怪说”(《荀子，非十二子》)，竟因此而惨遭杀害[1]，尽管周礼为尊重贵族，规定命夫命妇不躬坐狱讼，，而由其下属代为出庭(参见《周礼，小司寇》)，但此种规定在历代的律例中并未记载。即使对职官犯法，历代律例中也没有就是否可以由他人代理的问题作出规定，因此一般平民百姓，自然不能请他人代为出庭辩护[2].不过，自秦以后，在一些典籍中曾出现过有关律师的称渭。如后汉时，曾有人建议聘请散居的“三公”做朝廷的法律顾问，以备“朝有疑议及其刑狱大事”时进行咨访“。至明帝时，大夫卫凯提出设置”律博士“主张，明帝曾采纳了这一建议[3]不过，自唐代以后，律例有不少禁 抑讼师，严惩讼棍滋讼行为的规定。如唐律例有禁止”为人作辞碟加状“，及”教令人告事虚“的两条律文。明、清律并设有严禁”教唆辞讼“条文。明清律都规定：为他人写诉状，状内稍有夸张不实，以致所控罪名有所出入，写状之人就犯了诬告反坐之罪[4].《大清律例》更是严格禁止为他人写作诉状时夸张不实。其中规定：”代人捏写本状，教唆或扛帮赴京及赴督抚并按察司官处，各奏告强盗、人命重罪不实，并全诬十人以上者，俱问发近边充军。“”讼师教唆词讼为害扰民，该地方官不能查拿禁缉者，如只系失于觉察，照例严处。若明知不报，经上司访拿，将该地方官照歼棍不行拿例，交部议处。“供讼师所参考而可能助长诉讼的书籍也一概严禁，代人屡写诉状，即使无不法情事，也应受罚。请代曾设立过官厅许可代书制度，由官府组织讼师写作诉状，但这一制度也在以后被禁止。 讼师之所以受到官府的严厉查禁或监视，一方面是因为我国传统文化始终认为“讼则凶”，而应息讼、终讼并导致无讼。而讼师的行为常常导致兴讼，陷人心于不古[5]，因此应予查禁。另一方面，这一制度也与我国古代的司法制度具有密切联系。张伟仁先生指出：“因为我国社会以家庭为单元，许多制度都以家庭为模式，司法制度也是如此。法官审案就像父母处理子女间的纠纷，(事实上诉讼当事人都称地方官为…父母官?，自称为…子民?。)在一般的情形，只要子女将事实陈述清楚，父母就可作为妥当的处理。子女如果诉说不休，固然已无必要;假如又请了外人来帮助辩论，则更大为荒唐。这样的不肖子女固然要严加教训，而那些离间骨肉、拨弄是非的外人更该从重惩斥，否则父母的威严荡然，亲子间勃溪迭起，不仅家将不家，整个社会都将崩析瓦解了[6].”还应看到，请代的讼师虽粗识或熟识法律，但不少人利用老百姓不懂诉讼或负气争讼等，而巧言挑唆，多方包揽，从中渔利，一些人心术阴诈，常对当事人大施敲诈，因此其既为官府痛恨，也不受民间欢迎。所以，民间将讼师称为“讼棍”或“恶讼师”，也不无道理。 然而对讼师的厌恶及官府的查禁，无疑阻碍了中国传统法律向现代化方向发展的进程。一方面，查禁讼师导致了法和权利观念难以滋生和发育。日本学者滋贺秀三认为这种排斥律师参与的“父母官型诉讼”很难使当事人及一般民众产生权利观念，法治难以找到发育的空间[7]，此种观念是不无道理。宣统二年两广总督袁树勋上奏时所指出的：“各国法庭皆设律师为两造代理一切质问诘驳等事，诚以恒人遭遇诉讼对薄公庭，外怵于官吏之尊严，内迫于一身利害关系，往往言语失措理虽直而情不伸。有律师则据法律以为辩护，不独保卫人民正当之利益，且足防法官之专横而剂其手，用能民无隐情，案成信谳，法至美也”[8].由此也说明
辩护律师与当事人关系的反思 汪建成杨雄* 一、问题的提出 在刑事诉讼中，刑事辩护律师与当事人（犯罪嫌疑人、被告人）关系无疑是理解辩护律师诉讼地位和角色的关键之所在。1996年，刑事诉讼法和律师法的修改带来了对律师（包括辩护律师在内）诉讼地位的认识上质的飞跃，即由“为人民伸张正义、维护国家利益与公共秩序”的“国家的法律工作者”（《律师暂行条例》[1980]第一条）转变为“为社会提供法律服务的执业人员”（《律师法》[1996]第二条）。这种认识的转变无疑对律师职业在中国社会中的地位和功能产生深远的影响。尽管如此，人们对律师与当事人之间的关系，却仍然停留在较为传统的思维定势中。有学者指出，在英美法系和大陆法系国家，由于律师是自由职业者，他们受被追诉者聘请以后，二者的关系是雇佣与被雇佣的关系。受聘律师是当事人的代言人，其言行以被追诉者的意志为转移。与资产阶级国家的律师相比，根据中国的现行《刑事诉讼法》、《律师法》的规定，中国律师是依法取得律师执业证书，为社会提供法律服务的执业人员。律师接受被追诉者的聘请(接受委托) 之后，二者是服务与被服务的关系，而不是雇佣与被雇佣的关系。受聘律师是当事人的法律服务者而不是代言人，其行为不受当事人的意志左右。在提供法律帮助的过程中，既要维护当事人的合法权益，又要维护国家法律的正确实施。1还有多数学者坚持主张，辩护人具有独立的诉讼地位，突出表现就是，辩护人独立于犯罪嫌疑人、被告人意志以外，以自己的意志开展辩护活动。2这种主流认识无疑对强化律师在诉讼中的地位，改变目前律师参与诉讼程度低的现状有促进作用。这些认识的共同特点是，过分强调了辩护律师地位的独立性，淡化甚至抹煞了与当事人之间的信赖关系，使得立法、司法实践中出现了与现代法治国家辩护制度作用发挥不和谐的音符。笔者认为，包括律师秘密会见权、讯问时律师在场权的缺失、法庭结构设置的断裂、辩护手段的受限、对辩护律师的极度偏见认识（例如，律师是“为坏人开脱罪名的人”）等等现象无不与这种有意或者无意切断（割裂）辩护律师与当事人关系的认识有着千丝万缕的联系。因此，欲在中国构建发达的刑事辩护制度，必须对这一问题进行深刻检讨。 *[作者简介] 汪建成（1962——），法学博士，北京大学法学院教授。 杨雄（1979——），北京法学院博士研究生。 1周国均：“正确认识律师与被追诉者的关系保障律师的诉讼权利”，《政法论坛》1997 年第5 期。 2樊崇义主编：《刑事诉讼法学》（1999年修订本），中国政法大学出版社1999年版，第130－131页。
2016年4月高等教育自学考试全国统一命题考试 公证与律师制度试卷 (课程代码00259) 第一部分选择题 一、单项选择题(本大题共20小题，每小题l分，共20分) 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其选出并将“答题卡” 的相应代码涂黑。未涂、错涂或多涂均无分。 1.《中华人民共和国公证法》施行的时间是 A.2005年3月1日 B.2006年3月1日 C.2006年6月1日 D.2006年9月1日 2.公证活动的核心原则是 A.真实原则 B.公平正义原则 C.独立原则 D.回避原则 3.设立公证机构的审批机构是 A.所在地的司法行政机关 B.省级司法行政部门 C.省级人民政府 D.司法部 4.公证员配备方案的核定，需要报送的备案机关是 A.国务院司法行政部门 B.省级人民政府司法行政部门 C.中国公证员协会 D.中国公证协会 5.符合法律规定的公证书的必要条件是公证员 A.签字 B.加盖签名章 C.签字或加盖签名章 D.签字并加盖签名章 6.被撤销的公证书应当收回，对于不能收回的应当 A.宣告撤销 B.判决撤销 C.公告撤销 D.裁决撤销 7.居住在A市的甲出差到B市，回来途中经过C市时突遇洪水侵袭，将所携带的单位的材料丢失。为此，甲欲申请对此事故公证。有管辖权的公证处是 A.甲的经常居住地的公证处 B.A市公证处 C.B市公证处 D.C市公证处 8.公证机构受理公证申请后，出证的一般期限是 A.15个工作日 B.25个工作日 C.35个工作日 D.45个工作日 9.有权办理涉外公证业务的机构是 A.公证处和我国驻外使、领馆 B.公证处和外交部领事司 C.公证处和外交部 D.外国驻我国使、领馆 10.法人资格公证属于 A.民事法律行为方面的公证 B.特别公证 C.具有法律意义的文书的公证 D.具有法律意义的事实的公证 11.办理保管事务的公证处为 A.保管事务所在地公证处 B.当事人住所地公证处 C.当事人所在地公证处 D.当事人自由选择的公证处 12.新中国第一部《中华人民共和国律师法》的生效年份是 A.1978年 B.1987年C1997年 D.2007年
2016年4月高等教育自学考试全国统一命题考试 公证与律师制度试卷 课程代码（00259） 第一部分选择题 一、单项选择题（本大题共20小题，每小题1分，共20分） 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的 ，请将其选出并将“答题卡”的相 应代码徐黑。未涂、错涂或多涂均无分。 1. 《中华人民共和国公证法》施行的时间是（） A. 2005年3月1日B.2006年3月1日 C. 2006年6月1日D.2006年9月1日 2. 公证活动的核心原则是（） A. 真实原则B.公平正义原则 C. 独立原则D.回避原则 3. 设立公证机构的审批机构是（） A. 所在地的司法行政机关 B.省级司法行政部门 C. 省级人民政府 D.司法部 4. 公证员配备方案的核定，需要报送的备案机关 是 A. 国务院司法行政部门 B. 省级人民政府司法行政部门 C. 中国公证员协会 D. 中国公证协会 5. 符合法律规定的公证书的必要条件是公证员（） A.签字B.加盖签名章 C.签字或加盖签名章 D.签字并加盖签名章 6. 被撤销的公证书应当收回，对于不能收回的应 当 A. 宣告撤销 B.判决撤销 C.公告撤销 D.裁决撤销 7. 居住在A 市的甲出差到 B 市，回来途中经过 料丢失。为此，甲欲申请对此事故公证。有管辖权的公证处是（） A. 甲的经常居住地的公证处 B.A 市公证处 C.B 市公证处 D.C 市公证处 8. 公证机构受理公证申请后，出证的一般期限是（） A. 15个工作日B.25个工作日 C.35个工作日D.45个工作日 9. 有权办理涉外公证业务的机构是（） A. 公证处和我国驻外使、领馆 () () C 市时突遇洪水侵袭，将所携带的单位的材
辩护律师调查取证权的程序价值(一) 关键词:参与性/辩护/程序公正/调查取证权 内容提要:辩护律师的调查取证权是程序公正的一个不可或缺的支柱。没有调查取证权的律师辩护，根本无法支撑起以程序公正为理念的诉讼活动。我国刑事诉讼出于辩护律师调查取证权对案件结果的负价值的考虑，在一定程度上限制了辩护律师的调查取证权。这不仅破坏了我国刑事诉讼的民主品格，也使我国的辩护制度陷入危机之中。全面、正确地理解辩护律师调查取证权的价值，便成为完善辩护律师调查取证权的前提。 西方哲人把辩护视为上帝对人类的最大的恩惠，不仅在于通过辩护，能够使真理越辩越明，而且辩护也提供了一种参与和表达意见的机会。充分地参与和表达既体现了尊重参与者的理念，又能够使参与者从中获得一种公正的满足感。辩护之于程序公正的意义正在此。缺乏充分辩护的诉讼程序，容易引发更多的上诉、申诉。我国被告人上诉和申诉的比率居高不下的一个根本性的原因，就是被告人没有充分地参与到诉讼裁判决定的过程中来，从而对裁判的结果无法得到认同。 我国犯罪嫌疑人、被告人享有的辩护权相对较少，仅有的辩护权对于我国的被告人来说，显得弥足珍贵。可是辩护权中的核心权利——辩护律师调查取证权，却又受到了较多的限制。不仅如此，甚至是辩护律师也不断地陷入被指控违法取证的诉讼中。犯罪率的不断上升，刑事案件增多，程序公正的改革，对抗制审判方式的确立，在理论上为辩护律师充分参与辩护提供了契机。但事实上，辩护律师的辩护权力不仅没有提高，反而有所下降，从而使我国的辩护制度陷入一种危机之中。 笔者以为造成上述问题的根源就在于对辩护律师调查权的价值认识存在着偏差。一方面认为辩护律师的调查取证权，存在着妨碍司法公正的可能性；另一方面认为坚持实事求是的原则，不枉不纵，事实胜于雄辩，辨与不辨，并无太大的意义。可是，我们却忽视这样一条谚语：事实胜于雄辩，但事实也需要雄辩。一场缺乏被告人参与和表达的诉讼，不会产生程序正义的结果。 本文试图对辩护律师的调查取证权的价值进行解析，以便能够对辩护律师的调查取证权有一个更为合理、科学的认识。 一 从古希腊罗马时期，苏格拉底的“人啊，认识你自己”，到18世纪康德的“人是目的”，到20世纪70年代德沃金“认真对待权利”。对人的认识一步比一步更深入、更本质。反映到法律中来，黑格尔一语中的地道出，“法的命令是：”成为一个人，并尊重他人为人’“1]（P46）。纵观世界各国刑事诉讼的发展历史，被告人在刑事诉讼中的地位，也是经历了不断认识的过程。从毫无诉讼权利的客体和对象，到享有一系列诉讼权利的诉讼主体。不正是体现了人类认识到了人是目的，应该认真对待每一个人的权利吗？人是目的是通过权利来体现的，也就是说，权利规定了被告人的主体性，不存在没有权利的主体。因此，任何一项权利的设定，都是为了满足主体的一定需要。享有充分的辩护权，表明了被告人作为诉讼主体被尊重的情况之下，对刑事诉讼的认识重心，从诉讼的结果转移到了诉讼的过程。因而刑事诉讼的进化历史也可以说是辩护权发展的历史2]（P432）。律师调查取证权的产生，表明了刑事诉讼进化到了一个诉讼文明的时代。 对诉讼过程正义的要求，此乃程序正义产生的思想根源。古罗马共和国时期“自然正义”，又被称为“诉讼程序中的公正”，最早体现了这种过程正义的思想3]（P126）。根据《牛津法律大辞典》，自然正义的内容包括：（1）任何人不能成为自己审理自己或与自己有利害关系的案件；（2）任何一方的诉词都要被听取。“自然正义”的思想伴随着人类社会的不断进步发展，其内容也随之丰富和深化，形成了“正当程序”的诉讼理念。其主旨就是使被告人在诉讼中能够得到公正的对待及公平的审判。尽管世界各国的国情不同，但追求文明和民主的精神是共
律师在法律诉讼中的地位及作用 邹霏霏190900339 在人们心目中，律师总是代表了公平和正义。律师是智慧和效率的化身，他们合理地利用法律武器来为自己的当事人辩护，巧妙地回答法官的提问，使当事人的权益受到最大的保护。他们在法庭上义正言辞据理力争，法庭下又温文儒雅，对法律总是有着自己独到的见解。 那么，这样一个神圣而略带些神秘的职业，到底在法律体系中占有一个怎样的地位呢？在庄严肃穆的法律体系中，律师又起到了怎样的作用呢？ 一．刑事诉讼中律师的地位及作用 在刑事诉讼中，律师的首要职责是为当事人进行辩护。《中华人民共和国刑事诉讼法》（下简称《刑事诉讼法》）第三十二条规定，律师可以被委托为辩护人。辩护，是指刑事诉讼中犯罪嫌疑人、被告及其辩护人，根据事实和法律反驳控诉的一项诉讼活动。很多犯罪嫌疑人、被告并非专业的法律人士，相当一部分犯罪嫌疑人、被告对法律知之甚少。法律赋予他们辩护权，然而，往往由于对法律认知水平的限制，他们的辩护权并不能够得到很好的利用，反而有时会对其自身其他权益产生不利影响。因而，在刑事诉讼中，由律师担任犯罪嫌疑人、被告的辩护人，有利于被辩护人辩护权的行使。 律师接受委托行使辩护权，便享有一定的权利。《刑事诉讼法》第三十六条和第三十七条之规定赋予了辩护律师查阅、摘抄、复制案件诉讼文书、技术性鉴定材料，同在押犯罪嫌疑人会见和通信以及调查取证等权利，较其他辩护人参与的诉讼阶段更为宽广。同时，律师还应履行其维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益的义务。在刑事诉讼中，辩护律师的诉讼地位具独立性，辩护律师依法履行其职责，根据事实和法律，独立地提出自己的辩护意见，不受其他机关、团体和个人的非法干涉，也不为被告人的意见所左右，如果被告人不如实陈述案情等，辩护律师可以选择拒绝为其辩护。 其次，律师在刑事诉讼中代理犯罪嫌疑人、被告参与诉讼。代理律师依法享有授权范围内和法律规定内的各种诉讼权利。作为诉讼参与人，代理律师的地位也是同样是独立的。代理律师的主要工作是在开庭前调查了解事实，参与开庭审理，代理提出抗诉等，在自诉案件中还可以代理撰写自诉状等等。 律师在刑事诉讼中，还有提供刑事法律帮助的职责，指的是在刑事诉讼的侦查阶段律师接受犯罪嫌疑人或其近亲属的聘请，旨在会见犯罪嫌疑人并为其提供法律咨询，代理申诉、控告，申请取保候审等活动。律师在侦查阶段并不具有辩护人的身份，仅仅是为犯罪嫌疑人提供法律上的咨询帮助，避免因犯罪嫌疑人不了解自己具有何种权利而使自己的权益遭到损害。 二、民事诉讼中律师的地位及作用 民事诉讼当中，律师主要是接受当事人的委托，作为代理人参加诉讼，是诉讼法律关系主体。在民事诉讼当中，律师的权利和义务是从被代理人的权利和义务中派生出来的，是由代理人授予的，并非律师所固有的。律师在诉讼过程当中所为的行为，需在授权范围之内，不得越权代理。遇到实体权益处分的时候，律师需尊重当事人的意思表示。因而，可以看出，律师在民事诉讼中不具有独立的诉讼地位，仅对于当事人要求其从事行为的合法性有独立的判断，其地位仅具有相对独立性。
2017年4月高等教育自学考试全国统一命题考试 法律文书写作试卷 (课程代码00262) 本试卷共5页，满分l00分，考试时间l50分钟。 考生答题注意事项： 1．本卷所有试题必须在答题卡上作答。答在试卷上无效，试卷空白处和背面均可作草稿纸。 2．第一部分为选择题。必须对应试卷上的题号使用2B铅笔将“答题卡”的相应代码涂黑。 3．第二部分为非选择题。必须注明大、小题号，使用0．5毫米黑色字迹签字笔作答。 4．合理安排答题空间，超出答题区域无效。 第一部分选择题(共30分) 一、单项选择题(本大题共l5小题，每小题2分，共30分) 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其选出并将“答题卡”的相应代码涂黑。错涂、多涂或未涂均无分。 1．由沈家本主持编撰的对刑事、民事判决书规定统一格式和写作内容的
着述是 A．《名公书判清明集》 B．《办案要领》 C．《考试法官必要》 D．《诉讼用纸格式》 2．呈请延长拘留期限报告书应当报请县级以上 A．人民检察院检察长审批 B．看守所负责人审批 C．人民法院院长审批 D．公安机关负责人审批 3．监狱制作的提请减刑建议书正文部分除应当写明事实依据和减刑理由外，还应写明 A．法律依据、建议事项 B．减刑结论、减刑理由 C．事实结论、事实理由 D．事实结论、减刑依据 4．第一审刑事判决书对被告人定罪判刑的，判决结果应当表述为 A．判处XXX(姓名)犯XX(罪名)罪 B．被告人XXX(姓名)犯XX(罪名)罪，判处…… C．XXX(姓名)犯XX(罪名)罪，判处…… D．判决XXX(姓名)犯XX(罪名)罪 5．仲裁机构根据当事人的申请，依照我国仲裁法规定的程序，对当事人
在中国律师享有独立的辩护权，可以依法独立进行辩护。有的律师甚至有的学者就认为，既然律师享有独立的辩护权，那么也就是说，律师可以不受犯罪嫌疑人、被告人意志的约束，想怎么辩护就可以怎么辩护。 基于对律师辩护权独立性理解上的差异，在司法实践中出现了各种各样的辩护。有的是被告人认为自己事实上有罪，律师却独立发表无罪辩护意见，有的竟然是被告人坚决不认罪，而律师却坚持要做有罪辩护。 律师只有接受委托或者指派之后，才能以辩护人的角色进入到刑事诉讼之中，律师的辩护权来源于被告人，这应当是毫无疑问的，但是在现实生活中却活生生的出现了大量违背当事人意愿的辩护。那么到底该怎样理解律师辩护权的独立性呢？ 作为中华全国律师协会刑事业务委员会的主任田文昌非常关心这个问题，在美国考察期间他重点对这个问题进行深入的考察研究，试图寻求准确答案。经过周密细致的调查，田文昌主任找到了问题的答案。 在美国，律师必须绝对忠实于当事人，律师的辩护权来自于当事人，律师要使当事人合法利益最大化，而绝对不能干有损于当事人利益的事体。律师接受委托不全部来自于当事人的直接委托，有的是政府出资法律援助聘请律师，有的是当事人家属出钱聘请律师。律师辩护权的独立性主要表现在，当出钱的委托人与当事人的观点不相同时，律师要独立的站到当事人的立场上进行辩护。 关于这个问题，笔者再次讨教了李贵方博士。李贵方博士认为，美国的国情与我国的国情存在差异，这决定了中国律师辩护权的独立性略有不同。 在中国，被告人认为自己有罪，而律师作为法律专家却认为被告人无罪，律师就不能以绝对忠实于当事人利益为名，从而放弃无罪辩护。因为放弃无罪辩护会从根本上损害当事人的合法利益，所以在被告人认为自己有罪的情况下，律师可以独立发表无罪辩护意见，当然最好事先做好沟通。有时被告人事实上存在从轻、减轻处罚的理由，比如存在自首或者立功，而律师根据法律判断又觉得应当做无罪辩护，这时就可以
正保远程教育旗下品牌网站 美国纽交所上市公司(NYSE:DL) 法律教育网 法律精英的成长基地 https://www.doczj.com/doc/aa18590997.html, 司法考试辅导《司法制度和法律职业道德》第四章讲义1 第四章 律师制度概述 一、律师的定义 《律师法》第2条规定：“本法所称律师，是指依法取得律师执业证书，接受委托或者指定，为当事人提供法律服务的执业人员。” 律师应当维护当事人合法权益，维护法律正确实施，维护社会公平和正义。 二、律师执业许可 1.律师执业的积极条件 申请律师执业，应当具备下列条件：（1）拥护中华人民共和国宪法；（2）通过国家统一司法考试；（3）在律师事务所实习满一年；（4）品行良好。 2.律师执业的消极条件 申请人有下列情形之一的，不予颁发律师执业证书：（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力的；（2）受过刑事处罚的，但过失犯罪的除外；（3）被开除公职或者被吊销律师执业证书的。 3.特许执业 具有高等院校本科以上学历，在法律服务人员紧缺领域从事专业工作满十五年，具有高级职称或者同等专业水平并具有相应的专业法律知识的人员，申请专职律师执业的，经国务院司法行政部门考核合格，准予执业。具体办法由国务院规定。 4.其它相关规定 律师只能在一个律师事务所执业。律师变更执业机构的，应当申请换发律师执业证书。 律师执业不受地域限制。 公务员不得兼任执业律师。 律师担任各级人民代表大会常务委员会组成人员的，任职期间不得从事诉讼代理或者辩护业务。 三、律师事务所 1.设立律师事务所的条件 律师事务所是律师的执业机构。设立律师事务所应当具备下列条件：（1）有自己的名称、住所和章程；（2）有符合《律师法》规定的律师；（3）设立人应当是具有一定的执业经历，且三年内未受过停止执业处罚的律师； （4）有符合国务院司法行政部门规定数额的资产。 2.合伙律师事务所 设立合伙律师事务所，除应当符合《律师法》第十四条规定的条件外，还应当有三名以上合伙人，设立人应当是具有三年以上执业经历的律师。 合伙律师事务所可以采用普通合伙或者特殊的普通合伙形式设立。合伙律师事务所的合伙人按照合伙形式对该律师事务所的债务依法承担责任。 设立普通合伙律师事务所，除应当符合上述规定的条件外，还应当具备下列条件： （1）有书面合伙协议； （2）有三名以上合伙人作为设立人； （3）设立人应当是具有三年以上执业经历并能够专职执业的律师； （4）有人民币三十万元以上的资产。 设立特殊的普通合伙律师事务所，除应当符合上述规定的条件外，还应当具备下列条件： （1）有书面合伙协议； （2）有二十名以上合伙人作为设立人；
前言 我国现行刑事诉讼法为保证辩护律师能充分执行辩护职能，履行辩护职责，赋予辩护律师一系列诉讼权利。但是由于立法规定过于笼统，律师辩护权被侵害又缺乏有力的救济途径，加之司法机关执法理念尚待提高，部分司法人员对律师参与刑事诉讼的功能缺乏理性的认识，实践当中对律师辩护权尊重和保障不足。目前我国的刑事辩护人的诉讼权利行使状况并不乐观：一方面，立法中，对辩护人的权利规定不够完善、详尽，过于笼统；另一方面，司法实践中，辩护律师的权利又大量得不到落实。 然而，保障律师参与刑事诉讼中的各项诉讼权利是保障犯罪嫌疑人、被告人充分、正确行使辩护权的重要举措，是“保障人权”理念在刑事诉讼中的具体体现。保障律师辩护权对促进刑事诉讼程序公正和实体公正,实现和维护司法公正,提高法律实施水平, 健全与完善我国社会主义民主和法制,对于维护公民合法权益,保障人权,促进司法公正,实现社会和谐发挥着重要作用。因此，修改和完善辩护制度，特别是保障律师辩护权是令人注目的焦点之一。1996年刑事诉讼法确认的辩护律师权利状况和与此直接相关的辩护环境亟待改善，辩护律师的会见权、阅卷权、在场权、调查取证权以及自身权益的保障等等一些主要权利亟需在刑事诉讼法中予以实质性的确认或建构相应的制度予以保障。《中华人民共和国律师法》由第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议于2007年10月28日修订通过, 2008年6月1日起正式实施。本文从新《律师法》关于律师辩护新规定的角度出发,结合国外律师辩护制度，探讨《刑事诉讼法》中需要修改和完善之处,有重要意义。
律师辩护权保障机制研究 陈佳丽 [论文摘要]律师辩护制度的完善是构建社会主义和谐社会的必然要求。修改和完善辩护制度，特别是保障律师辩护权是令人注目的焦点之一。1996年刑事诉讼法确认的辩护律师权利状况和与此直接相关的辩护环境亟待改善，辩护律师的会见权、阅卷权、在场权、调查取证权以及自身权益的保障等等一些主要权利亟需在刑事诉讼法中予以实质性的确认或建构相应的制度予以保障。《中华人民共和国律师法》由第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议于2007年10月28日修订通过, 2008年6月1日起正式实施。从新《律师法》关于律师辩护新规定的角度出发,结合国外律师辩护制度，探讨《刑事诉讼法》中需要修改和完善之处,有重要意义。 [关键词] 律师辩护权保障机制完善 一、律师辩护权概述 律师辩护权是受犯罪嫌疑人、被告人委托或者法院的指定担任辩护人的律师，依法享有的针对犯罪嫌疑人、被告人的侦查和控诉进行防御的诉讼权利，是宪法和刑事诉讼法赋予犯罪嫌疑人、被告人辩护权利的延伸。辩护律师“不拥有个人的独立诉讼目标，也不独立地承担任何一种诉讼职能”，而且诉讼结果也不与其产生直接的利害关系，辩护律师的职责是为了维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。因此本文所探讨的“辩护律师权利”仅指辩护律师在执业（履行辩护职责）的过程当中所涉及的各种重要权利。[1]律师辩护权主要包括以下权能：独立辩护权、在场权、阅卷权、会见通信权、调查取证权、司法文书获取权、获得通知权、质证权、法庭辩论权、控告权及其他权利。 保障律师参与刑事诉讼中的各项诉讼权利是保障犯罪嫌疑人、被告人充分、正确行使辩护权的重要举措，是“保障人权”理念在刑事诉讼中的具体体现。保障律师辩护权对促进刑事诉讼程序公正和实体公正,实现和维护司法公正,提高法律实施水平, 健全与完善我国社会主义民主和法制,对于维护公民合法权益,保障人权,促进司法公正,实现社会和谐发挥着重要作用。新修订的《律师法》第33条关于律师在“犯罪嫌疑人被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起, 有权会见犯罪嫌疑人、被告人并了解有关案件情况”的规定,实际上蕴含了律师会见犯罪嫌疑人、被告人的时间始于侦查阶段,并贯穿于刑事诉讼的全过程,包括侦查阶段、审查起诉阶段和审判阶段这层含义。律师侦查阶段介入,进一步充实了会见权的内容,制约了侦查权的滥用,体现了平等对抗和程序正义,并体现了宪法规定的保障人权的思想。新修订的《律师法》也进一步完善了我国律师辩护制度,为律师正确履行职责,依法从事律师辩护奠定了坚实的法制基础和有力的法律保障,有利于促进刑事辩护制度的完善和刑事辩护工作的发展。 二、当代中国律师辩护权的行使现状及原因分析 我国现行刑事诉讼法为保证辩护律师能充分执行辩护职能，履行辩护职责，赋予辩护律师一系列诉讼权利。但是由于立法规定过于笼统，律师辩护权被侵害又缺乏有力的救济途径，加之司法机关执法理念尚待提高，部分司法人员对律师参与刑事诉讼的功能缺乏理性的认识，实践当中对律师辩护权尊重和保障不足。目前我国的刑事辩护人的诉讼权利行使状况并不乐观：一方面，立法中，对辩护人的权利规定不够完善、详尽，过于笼统；另一方面，司法实践中，辩护律师的权利又大量得不到落实。我国的律师辩护权现在正陷入几重困境。 （一）现状
一、单项选择题(本大题共20小题，每小题1分，共20分) 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。 1．根据《中华人民共和国律师法》第2条的规定，律师是指依法取得律师执业证书的( ) A．为社会提供法律服务的执业人员 B．国家法律工作者 C．司法工作人员 D．行政执法人员 2．下列情形中，不属于 ．．．《中华人民共和国律师法》规定的不予颁发律师执业证书的原因的是( ) A．无民事行为能力或者限制民事行为能力的 B．因故意犯罪受过刑事处罚的 C．被开除公职或者被吊销律师执业证书的 D．曾经担任过法官、检察官而又申请办理律师执业证书的 3．张某因涉嫌贪污120余万元被某市人民检察院依法逮捕，张某通过看守所提出要求其家属为其聘请律师的申请，张某的家属联系了M律师事务所，并与律师事务所签订了委托提供法律帮助、辩护的合同。该律师事务所指派陈律师为张某提供法律帮助，张某的家属按规定向律师事务所交纳了相关费用。此后，陈律师会见了张某。在侦查过程中，张某因突发心脏病死亡，检察机关遂作出撤销案件的决定。对于张某家属交纳的律师费，处理正确的是( ) A．本案非因律师事务所原因而终止，费用不得退回 B．本案非因委托人的原因而终止，委托人可以要求适当退还部分办案费用 C．本案委托合同签订后，陈律师已开展了工作，费用不得退回 D．案件已经被撤销，张某亲属所交纳的费用应当全部退还 4．对律师与律师协会的关系，表述正确的是( ) A．律师既可以加入地方律师协会，也可以根据意愿加入中华全国律师协会 B．凡是执业律师，就是中华全国律师协会会员，也是当地律师协会的会员 C．只有加入地方律师协会的律师，才可以加入中华全国律师协会 D．律师可以加入所在地的地方律师协会 5．不属于 ．．．我国《律师法》所规定的律师执业原则的是( ) A．维护委托人合法权益原则B．回避原则 C．依法执业受法律保护原则D．保密原则 6．律师在刑事辩护中行使拒绝辩护权的前提条件是( ) A．案件事实清楚、证据充分的情况下，被告人仍不认罪 B．被告人没有如实陈述案情 第 1 页
公证与律师制试题 Document number【980KGB-6898YT-769T8CB-246UT-18GG08】
全国2010年4月自学考试公证与律 师制度试题 课程代码：00259 一、单项选择题(本大题共20小题，每小题1分，共20分) 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。 1．我国履行公证职能的组织模式是( ) A．公证机构B．公证人 C．律师D．法院 2．公证协会是公证行业的( ) A．管理性组织B．自律性组织 C．民间性组织D．行业性协会 3．办理公证的有关档案材料( ) A．该公证的利益相关人可以查阅和复制 B．持有律师执业证书和律师事务所介绍信的律师可以查阅和复制 C．须经法定程序批准，方可查阅和复制 D．该公证的申请人所在单位可以查阅和复制 4．公证程序的最终环节是( ) A．认证B．出证 C．审核D．证明 5．公证书复查程序适用于当事人、公证事项的利害关系人( ) A．对公证书有异议的情况B．认为公证书有错误的情况 C．认为公证书不符合法律规定的情况D．对公证人有意见的情况 6．公证机构作出的赋予债权文书具有强制执行效力的证明( ) A．完全等同于司法裁判文书B．不完全等同于司法裁判文书 C．完全等同于法院文书D．不完全等同于法院文书 7．下列关于我国公证员的表述正确的是( ) A．公证员可以同时作为律师执业B．公证员可以兼职担任法学教授C．国家公务员可以同时担任公证员D．公证员不得从事有报酬的其他职业 8．下列属于民事法律行为公证的是( )
A．房地产转让合同公证B．死亡公证 C．未婚公证D．签名、印鉴、日期属实公证 9．对于原来存在“事实婚姻”且先有子女，后来“婚姻”又解体的当事人，下列关于办理已婚状况公证的表述错误的是( ) A．公证机构不能为其办理结婚公证 B．公证机构根据需要，可以出具其子女的出生证明，证明当事人分别为其子女的生父和生母 C．公证机构可以为其办理“事实婚姻”公证 D．公证机构不能为其办理夫妻关系公证 10．对送回内地使用的发生在香港特别行政区的法律行为、有法律意义的事件及文书的公证申请( ) A．由香港律师予以办理并出具证书 B．由香港公证员予以办理并出具证书 C．由香港公证人予以办理并出具证书 D．由我国司法部考核后在香港律师中委托的公证人予以办理并出具证书11．中华全国律师协会会员代表大会，是中华全国律师协会的最高权力机构，其举行的期限为( ) A．1年一次B．2年一次 C．3年一次D．4年一次 12．侦查阶段，律师不可以 ．．．( ) A．为犯罪嫌疑人提供法律帮助B．了解涉嫌的罪名和有关案件情况C．会见犯罪嫌疑人D．查阅案卷 13．吴律师的下列行为中违反律师执业纪律的是( ) A．加入当地的企业家协会并免费提供法律咨询服务 B．在当地晚报上发布介绍自己专业范围、所在律师事务所和联系方式的广告C．私下向法官承诺支付介绍费 D．参加金融风险防范专题研讨会，在会上作了专题发言，并向参会者派发了名片 14．张律师在一起合同纠纷案件中，因故与原告赵某解除了委托关系，有独立请求权的李某作为第三方委托张律师作他的诉讼代理人参加本案诉讼，张律师正确的处理方式为 ( ) A．不接受李某的委托 B．在征得赵某的同意后，可接受李某的委托 C．无须征得赵某的同意，可直接接受李某的委托 D．因法无明文规定，由张律师自行决定 15．合伙律师事务所解散，对清偿债务后的剩余财产的正确分配方法为 ( ) A．民主决定B．按贡献大小
中国的律师制度 你了解中国的律师制度吗，小编为大家搜集了一篇“中国的律师制度”，供大家参考借鉴，希望可以帮助到有需要的朋友! 律师制度，是指国家法律规定的有关律师的性质、任务、组织和活动原则，以及律师如何向社会提供法律服务的法律规范的总称。 (一)律师的性质、任务和地位 1、律师的性质 我国1996年5月15日颁布的《中华人民共和国律师法》第二条规定，"本法所称的律师，是指依法取得律师执业证书，为社会提供法律服务的执业人员。"我国的律师是我国社会主义法制建设中不可缺少的一支重要力量。《律师法》第三条规定，"律师执业必须遵守宪法和法律，恪守律师职业道德和执业纪律。律师执业必须以事实为依据，以法律为准绳。" 2、律师的任务 律师的任务是指由国家法律明确规定的，通过律师的执业活动所要实现的目的。根据《律师法》第一条的规定，维护当事人
的合法权益，维护法律的正确实施就是律师的任务。律师任务的这两个方面是相辅相成的，密切联系辩证统一的关系，这是由维护当事人的合法权益与维护法律的正确实施之间的一致性所决定的。 3、律师的地位 律师的地位是指律师在社会生活中和诉讼过程中，所应有的地位和享有的权利，以及所起的作用。 我国的律师在诉讼中处于一种独立的诉讼地位。律师既不从属于人民法院和人民检察院也不完全从属于当事人，律师参与诉讼维护当事人的合法权益，处于一种独立的诉讼参与人的地位。律师不仅享有一般诉讼参与人的诉讼权利，而且还享有与履行律师职责有关的诉讼权利。 (二)律师执业条件 律师执业，应当先取得律师资格，并在实习期满后申领执业证书，取得律师资格后，还必须依照法定条件和程序领取律师执业证书，才能以律师的身份执业，依法享有律师的权利并承担律师的义务。 具有律师资格的人员可以暂时不从事律师职业，对其资格予以保留。我国采取的这种作法称为律师资格与律师执业相分离。 1、律师资格
论辩护律师与被告人之间辩护意见冲突 ——向最低被告人中心主义转向 面对越来越复杂的现实，被告人的利益诉求也越来越呈现多样性，所以如何在辩护律师辩护独立性与照顾被告人的诉求之间呈现出一种复杂的张力。在我国刑事诉讼法及律师法中皆规定，律师可以依据事实和法律进行辩护，这确立了律师独立辩护的地位，然而我们不可以就此简单得出结论说辩护律师可以在任何情形下都可以罔顾被告人的意志做出独立行为。理由如下：首先，辩护律师的权利取得是基于被告人的授权，那么按照私法的传统辩护律师就有义务服从被告的意志；其次，每个人才是自己利益最好的维护者，只要律师能够将各种可能的方案的利弊告诉被告，被告能做出对自己最有利的选择；再次，被告人的法律利益并不能等同于被告人的最佳利益，被告不仅有胜诉的欲望，而且还有以某种方式胜诉的欲望，对于被告来说，有时方式比结果更重要。所以，当意见不一致时，辩护律师在明确告知各种辩护方案的利益得失的情况下，应当听从被告选择。以被告人为中心的辩护观能够最大限度地维护被告人的人格尊严、自主决定权，因为被告人是刑事诉讼中的当事人，其有权决定关乎自己命运的辩护意见的内容及方向。 从宏观的角度来说，辩护律师与被告之间的辩护意见冲突可分为两大类：一是有罪辩护意见与无罪辩护意见的冲突；二是为了实现有罪辩护或者无罪辩护的目标，在具体辩护意见选择上的冲突。对于第一种类型的辩护意见冲突，在被告主张无罪辩护的情形下，禁止律师
作有罪辩护，因为这与辩护律师的职责是背道而驰的。在被告承认有罪的情形下，如果被告是因为智力的原因而不能正确表达自己的意思应当允许辩护律师根据案件的真实情况作无罪或罪轻的辩护。因为辩护律师负有确保无辜者不被非法追究的消极真实义务，律师在知道被告替人顶罪或者受到办案机关威胁的情况下应当坚决做无罪辩护否则有可能受到法律的追究。 在其他的情况下我们应当转向被告中心主义至少是最低被告中心主义。第一，保证被告知情权。要求律师应将可供选择的方案以及每个方案的利弊与被告进行充分的沟通，以协助被告确定辩护意见；第二，必要的合理的说服规劝。推行被告中心主义辩护观确实可能会出现被告人的选择损害司法利益、律师利益和被告利益的情况。一旦发生这种情况，辩护律师便负有对被告人进行说服规劝的义务，劝导被告人放弃不合法、不合理、不明智的决定；第三，审慎地退出代理关系。如上所述，对于被告侵害司法利益、律师利益和被告利益的行为，辩护律师应当进行必要的说服规劝，以说服他放弃不合法的、不合理、不明智的要求。对于不合法的、违背律师职业伦理的要求，辩护律师可以断然拒绝；第四，对辩护意见决定权的进行事先的约定。在被告中心主义辩护观下，被告人和辩护律师维护各自利益的最佳方式是就辩护意见决定权进行约定。根据约定时间的不同，这种约定可以分为确立委托代理关系时的约定和确立委托关系之后的约定。相比较而言，在确立委托关系时就辩护意见的决定权进行约定是最理想的约定方式。
X公证与律师制度试题集团标准化工作小组 [Q8QX9QT-X8QQB8Q8-NQ8QJ8-M8QMN]
全国2010年4月自学考试公证与律师制度试题 课程代码：00259 一、单项选择题(本大题共20小题，每小题1分，共20分) 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。 1．我国履行公证职能的组织模式是( ) A．公证机构B．公证人 C．律师D．法院 2．公证协会是公证行业的( ) A．管理性组织B．自律性组织 C．民间性组织D．行业性协会 3．办理公证的有关档案材料( ) A．该公证的利益相关人可以查阅和复制 B．持有律师执业证书和律师事务所介绍信的律师可以查阅和复制 C．须经法定程序批准，方可查阅和复制 D．该公证的申请人所在单位可以查阅和复制 4．公证程序的最终环节是( ) A．认证B．出证 C．审核D．证明 5．公证书复查程序适用于当事人、公证事项的利害关系人( ) A．对公证书有异议的情况B．认为公证书有错误的情况 C．认为公证书不符合法律规定的情况D．对公证人有意见的情况 6．公证机构作出的赋予债权文书具有强制执行效力的证明( ) A．完全等同于司法裁判文书B．不完全等同于司法裁判文书 C．完全等同于法院文书D．不完全等同于法院文书 7．下列关于我国公证员的表述正确的是( ) A．公证员可以同时作为律师执业B．公证员可以兼职担任法学教授 C．国家公务员可以同时担任公证员D．公证员不得从事有报酬的其他职业 8．下列属于民事法律行为公证的是( ) A．房地产转让合同公证B．死亡公证 C．未婚公证D．签名、印鉴、日期属实公证 9．对于原来存在“事实婚姻”且先有子女，后来“婚姻”又解体的当事人，下列关于办理已婚状况公证的表述错误的是( ) A．公证机构不能为其办理结婚公证 B．公证机构根据需要，可以出具其子女的出生证明，证明当事人分别为其子女的生父和生母 C．公证机构可以为其办理“事实婚姻”公证 D．公证机构不能为其办理夫妻关系公证 10．对送回内地使用的发生在香港特别行政区的法律行为、有法律意义的事件及文书的公证申请( ) A．由香港律师予以办理并出具证书
浅析我国律师制度的发展 哲学与法学学院 法学 2011049011
浅析我国律师制度的发展随着社会的不断发展，政治、经济和文化不断进步，律师制度的确立，律师在服务国家和社会的同时，其自身也不断进步，有关律师的法律规定的不断完善，律师制度的产生和发展经历了很漫长的过程，我国的律师制度不断地向着成熟发展。 一.律师制度的简介 律师制度，是由国家所确立的关于律师性质、律师管理体制、律师职业准入、组律师业务范围等内容的国家司法制度。律师制度是对于一个国家的民主和法制建设具有重要的价值和意义。在我国，规定我国律师制度的主要法律依据是《中华人民共和国律师法》。《中华人民共和国律师法》的制定是为了完善律师制度，规范律师执业行为，保障律师依法执业，发挥律师在社会主义法制建设中的作用。律师制度是特定的历史条件的产物,有其历史必然性。同样,律师制度的进一步完善和发展,也有其必然性。 作为社会主义政治文明的外化表现,中国律师制度既是全面建设小康社会的重要内容,也是全面建设小康社会的重要保障。中国律师制度恢复30多年以来发展迅猛,律师服务领域不断拓展,律师数量不断增长,律师素质不断提高,在社会主义物质文明、政治文明和精神文明的现代化建设中发挥了重要作用。 二.我国古代的讼师制度 “中国古代是没有律师的。中国古代有“讼师”等称号，近现代意义上的律师在中国的封建社会没有过。”①在中国古代，打官司先要向官衙呈递诉状。由于当时的普通百姓中文盲较多，无法用文字来表述案情。于是，社会上就有人做起专门为他人代写诉状及其他文书的“讼师”。但讼师不是法律明文规定的专职人员，大多是以包揽诉讼来谋私利的。当时，充当“讼师”的既有赋闲在家的政府官员，也有不得志的读书人。由于“讼师”的存在是非法的，所以“讼师”大多不会承认自己是讼师，使得“讼师”这个社会角色多少带有点神秘色彩。另外，“讼师”多半并不精通法令律例，只不过是文字功夫尚可。他们往往不只为诉讼当事人写诉讼文书，还从事其他文字工作，即以卖字为生。从某种意义上讲，“讼师”是封建专制权力结构的附属物，社会地位低下，加之其活动没有法律规范和约束。发展到后来，“讼师”的活动仅限于在庭审以外，代书诉状、为当事人出谋划策、谋求胜诉、不能出庭参与庭审。 讼师在我国古代是一个充满争议的角色，有人认为讼师是扰乱人心和妨害社会安定的因素之一，有人认为讼师在古代相对人权利的保护也起到了一定的积极作用。古代讼师是现代