刘凤科刑法归纳
第一讲刑法概说
〖考点归纳〗
1．刑法的谦抑性与存疑时有利于被告人的原则。
2．刑法的解释。
立法解释的限制；文理解释与论理解释；具体解释方法与目的解释。
3．罪刑法定原则。
思想基础：民主主义与尊重人权主义。
具体内容：形式的侧面与实质的侧面。
（1）法律主义（成文法），行政法规与规章、习惯法、判例不能成为刑法的渊源；
（2）禁止不利于行为人的事后法（禁止溯及既往）；
（3）禁止不利于行为人的类推解释；
（4）禁止绝对不定刑与绝对不定期刑；
（5）明确性要求（明确性具有相对性：立法与理论的合力）；
（6）禁止处罚不当罚的行为；
（7）禁止不均衡的、残虐的刑罚。
3．刑法的管辖权。
（1）国内犯：属地原则（旗国主义为补充）。犯罪地的确定；属地原则的例外。
（2）国外犯：属人原则；保护原则；普遍管辖原则。
第二讲犯罪概说与构成要件该当性
〖考点归纳〗
1．犯罪的特征。文理解释与论理解释的差别。法益侵犯性与非难可能性构成要素功能、分类
2．实行行为与危害行为。
（1）危害行为具有有体性（言论与发表言论）、有意性（反射动作、睡梦中的举动）、有害性（法益侵犯性）三个特征。
（2）实行行为的判断标准：形式上符合客观构成要件，而且具有法益侵害的紧迫性；类型性的法益侵害行为。
3．不作为犯罪。
（1）作为与不作为的竞合与结合。（2）不真正不作为的成立条件：
作为义务的发生根据：法律法规要求；职务要求；先行行为（正当防卫行为除外）引起；法律行为引起。作为可能性。结果回避可能性。
（3）不作为与作为具有等价性（持有是作为的一种方式）
4．行为对象。行为对象、组成犯罪行为之物、犯罪孳生之物、犯罪报酬、犯罪工具。5．危害结果
（1）危害结果的概念危害结果=法益侵犯。侵害犯与危险犯。
（2）结果加重犯。实施基本犯罪行为，但造成了加重结果；基本犯罪行为与加重结果之间具有直接因果关系；对基本犯罪具有故意或者过失，对加重结果至少有过失；刑法就发生加重结果加重了法定刑。
6．因果关系理论。
（1）采取条件说，即实行行为与结果之间存在着没有前者就没有后者的条件关系时，前者就是后者的原因；
（2）同时采用禁止溯及理论，即当一个行为或者事实独立地导致了结果发生时，就应当将
结果归责于该行为（或归属于该事实），而不能追溯至先前条件；
（3）某些犯罪要求行为具有特定的发展过程。
7．构成身份。
第三讲:违法性
违法阻却事由〖考点归纳〗
1．违法性的实质：
（1）形式的违法性与实质的违法性。形式：行为违反刑法规定，违法性认识可能性针对形式的违法性；
实质：法益侵犯可能性，是行为人成立故意犯罪要求认识到的，认识到犯罪构成要件要素。（2）客观的违法性与主观的违法性。考试采取客观违法性观点
（3）行为无价值与结果无价值。行为无价值立场：根据行为人主观恶性来判定；
结果无价值立场：根据法益侵犯性的危害结果来判定
2．正当防卫。
（1）成立条件：不法侵害，正在进行，防卫意识，防卫对象，限度条件（防卫过当）。特殊防卫。
（2）特殊问题：防卫装置，假想防卫，防卫不适时，防卫挑拨，斗殴，偶然防卫
3．其他违法阻却事由。
紧急避险。法令行为。正当业务行为。被害人承诺。自救行为。
第四讲有责性
1．主观责任与个人责任。
主观责任：主观负有责任，具有故意与过失心理联系，主客观相统一，区别于主观归罪（把面粉当成毒品）；
结果责任，不考虑主观上内容，客观归罪。主观归罪与客观归罪都是错误的。
个人责任：相对于团体责任，民法中未成年人的监护人也承担责任，刑法中是个人责任
规范责任论。相对于心理责任论。除了责任前提——责任年龄精神状态，责任形式——故意过失外，法律规范要对其起作用，法律呼吁和号召的功能，违法性认识错误时，此功能失效，行为人处于两难困境，人性本能行使不可能作出合法行为即没有期待可能性时，法律失效。2．责任能力。
（1）已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪（投放危险物质罪）的，应当负刑事责任。
（2）已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
3．责任形式。
（1）直接故意（明知自己的行为会发生危害后果而希望其发生）与间接故意（明知自己的行为会发生危害后果而放任其发生）。
故意的认识因素：一般认识内容；规范的构成要件要素如淫秽物品，他人占有的财物；无违法性阻却事实的认识；不需要认识的内容（结果加重犯中的加重结果；客观构成要件中的“客观的超过要素”）。
（2）事实认识错误：具体的事实认识错误（具体符合说与法定符合说）：对象错误、打击错误与因果关系错误（狭义类型、事前故意、犯罪构成的提前实现）。抽象的事实认识错误及其处理原则。
补充：抽象的因果关系认识错误：主观轻罪与客观重罪，重合部分定轻罪；主观重罪未遂与客观轻罪，想象竞合犯，重罪论处；主观误以为票据进行诈骗，不构成票据诈骗罪，定有价证券诈骗罪，不成立重罪未遂，轻罪既遂；行为人以为他人占有的财物，准备盗窃，实质侵
占，定侵占罪既遂；主观等于客观，重合，按客观内容定罪，主观以为票据，实质金融凭证，法定刑一样，定金融凭证诈骗罪既遂；主观客观不重合，无罪或成立客观内容的过失犯罪：以为毒品贩卖实质面粉客观诈骗行为，过失诈骗——无罪；主观故意毁坏财物实质致人死亡——无罪或过失致人死亡
（3）疏忽大意的过失与过于自信的过失。
4．责任阻却事由。（无）违法性认识可能性。（无）期待可能性。
*第五讲犯罪未完成形态
〖考点归纳〗
1．故意犯罪形态，存在于直接故意犯罪与间接故意犯罪之中（例如共犯情形）。
2．犯罪预备的表现。★★
（1）准备工具：购买某种物品作为犯罪工具，制造犯罪工具，改装物品使之适应犯罪需要，租借他人物品作为犯罪工具，盗窃他人物品作为犯罪工具等等。
（2）制造实行犯罪的客观条件，如调查犯罪场所与被害人行踪，出发前往犯罪场所或者守候被害人的到来，排除犯罪障碍，勾结犯罪同伙，寻找共犯人等等；诱骗被害人前往犯罪场所，如想报复某人，纠集了十几个人准备殴打其，骗被害人到某地“商量解决矛盾”；如甲在被害人下班的必经之路挖坑，坑内埋设锋利的竹签，结果被害人还没到甲就被警察抓获。（3）制造实行犯罪的主观条件，如商议犯罪的实行计划；如打算晚上抢银行，在网上发帖子邀请他人入伙等等。
3．犯罪未遂。★★★
（1）着手：当行为产生了侵害法益具体危险状态时就是行为的着手；着手是犯罪实行行为的起点，但不是犯罪行为的起点也不是预备行为的终点。未遂犯都是具体的危险犯。（2）由于意志以外的原因未得逞：行为人所希望或者放任的、行为性质所决定的危害结果没有发生。得逞标准：行为人所希望或者放任的、行为性质所决定的危害结果发生。放火罪既遂标准是造成人员伤亡，而独立燃烧说是着手的标准；投毒既遂标准不是投毒，是人员伤亡；诬告陷害罪是到司法机关使其可能采取追究刑事责任活动；盗窃罪既遂标准是获取到数额较大的财物，500元以下盗窃罪未遂，严重情形处罚，即有明确较大财物的犯罪——保险柜。
意志以外的原因：与中止区别。以社会上一般人认识为准。
（3）不能犯：对象不能、方法不能、主体不能。
4．犯罪中止。★★★
（1）中止的时间性；
（2）中止的自动性：行为人认识到客观上可能继续实施犯罪或者可能既遂，但自愿放弃原来的犯罪意图。
（3）中止的客观性与有效性。足以防止结果发生的 A 行为独立地导致发生了原犯罪的侵害结果时，如果应将侵害结果归责于A 行为，则不妨碍原犯罪成立犯罪中止。
（4）对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。
第六讲共同犯罪
1．共同犯罪的成立条件：二人以上，共同故意，共同行为。
2．任意共犯与必要共犯（对向犯、聚众共同犯罪、集团共同犯罪）
3．部分犯罪共同说：二人以上虽然共同实施了不同的犯罪，但当这些不同的犯罪之间具有重合的性质时，则在重合的限度内成立共犯。
4．共同正犯：部分实行全部责任。
（1）承继的共同正犯：除了持续犯，犯罪既遂之后不可能有承继的共犯；承继的共犯成立共同犯罪；后行为人对参与之前的先行为人的行为产生的结果不承担责任。
（2）共谋共同犯罪成立共犯。
（3）间接正犯：利用无责任能力者的身体活动；利用他人不属于行为的身体活动；利用者对被利用者进行强制（包括物理的强制与心理的强制），使之实施一定的犯罪活动（受强制的行为的介入）；利用缺乏故意的行为（利用不知情者的间接正犯）；利用有故意的工具（可以成立共犯）；利用他人的合法行为；利用被害人的行为。
5．共犯人的分类
（1）共犯从属性说与共犯独立性说。
（2）主犯：一是对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚，而不是按“全体成员”所犯的全部罪行处罚。二是对于组织、指挥共同犯罪的人（如聚众共同犯罪中的首要分子），应当按照其组织、指挥的全部犯罪处罚；对于没有从事组织、指挥活动但在共同犯罪中起主要作用的人，应按其参与的全部犯罪处罚。
（3）从犯、胁从犯。
（4）教唆犯：教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚；教唆不满18 周岁的人犯罪的，应当从重处罚；如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。
6．共犯的特殊问题：共犯与身份、认识错误以及犯罪未完成形态。★
第七讲罪数理论
1．本来的一罪。
继续犯（绑架罪、非法拘禁罪、遗弃罪、重婚罪等），集合犯，不可罚的事后行为，法条竞合。
2、拟制的一罪。
3．想象竞合犯，结合犯，连续犯，吸收犯，牵连犯。
第八讲刑种
1．主刑五种：管制、拘役、有期无期、死刑。
附加刑四种：罚金、没收财产、剥夺政治权力、驱逐出境
2．期限和内容。
（1）管制：3个月－2年，并罚不得超过3年，同工同酬。
（2）拘役：1个月－6个月，并罚不得超过1年；缓刑时考验期为：原判刑期以上一年以下，但不低于两个月；酌量发给报酬。
（3）有期：6个月－15年，并罚不超过20年；3年以下可以缓刑，考验期为原判刑期以上五年以下，但不得低于一年。
（4）死刑的对象：罪行极其严重的人。犯罪时不满十八、审判时怀孕的人不适用死刑。（5）死缓的效果：期满没有故意犯罪的减为无期，有重大立功的减为15年以上20年以下，故意犯罪的执行死刑。
（6）罚金：按犯罪情节判处，1000元以上。随时追缴原则。
（7）没收财产：如果犯罪分子犯罪之前所负的正常债务没有其他财产偿还，必须用没收财产偿还的，可以优先偿还债务。
（8）驱逐出境：适用于外国人。
（9）剥夺政治权利。
适用对象：必须剥夺政治权利的对象，有两类犯罪分子，一是主刑为死刑和无期徒刑的犯罪分子，二是危害国家安全的犯罪分子；可以附加适用的情形是，故意杀人、强奸、放火、爆
炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子。
剥夺政治权利的内容：选举权和被选举权；言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；担任国家机关职务的权利；担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导的权利。剥夺政治权利的执行：管制附加剥权的，剥权与管制同期，同时执行。剥权从有期徒刑执行完毕之日或假释之日起计算，剥权的效力当然适用于主刑执行期间。
第九讲刑罚的裁量：
１．自首
（1）一般自首的成立条件：犯罪以后自动投案（犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到司法机关的讯问、未被采取强制措施、未被群众扭送时，主动将自己置于公安、检察、审判机关的合法控制下，接受公安、检察、审判机关的审查与裁判的行为）；如实供述自己的罪行（“自己的罪行”，主要是指客观犯罪事实；共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实；犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首）。
（2）特别自首的成立条件：被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人或者正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。
（3）自首者的处罚：一般情况下，可以从轻或减轻处罚；如果原来犯罪较轻，可以免除处罚；如果犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。
2．立功。
（1）立功表现：一是揭发他人犯罪行为，查证属实的；包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；二是提供重要线索，从而得以侦破其他案件的；三是其他立功表现，如阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)；阻止其他犯罪人的逃跑；等等。
（2）犯罪分子有检举、揭发他人重大犯罪行为（可能判处无期徒刑或者死刑的），经查证属实；提供侦破其他重大案件的重要线索，经查证属实；阻止他人重大犯罪活动；协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人(包括同案犯)；对国家和社会有其他重大贡献等表现的，应当认定为有重大立功表现。
（3）犯罪人有立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚；犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。
3．累犯。
（1）普通累犯的构成条件是：前罪与后罪都是故意犯罪；前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪应当被判处有期徒刑以上刑罚；后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后5 年之内。
（2）特殊累犯：危害国家安全罪累犯的构成条件是：只要前后两罪都是危害国家安全罪，不管前后两罪判的什么刑罚，也不管前后两罪间隔多长时间，就构成危害国家安全罪累犯。（3）累犯的法律是后果有三：一者应当从重处罚；二者不能适用缓刑；三者不能适用假释。4．数罪并罚。
5．缓刑。
对于累犯，不适用缓刑。缓刑的后果：原判刑罚不再执行。经过了缓刑考验期后才发现行为人在缓刑考验期内所犯新罪的，也应当撤销缓刑。
第十讲刑罚的执行
1．减刑。
减刑以后实际执行的刑期，判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；判处无期徒刑的，不能少于十年。
2．假释。
前提条件：被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪人。
执行刑期条件：被判处有期徒刑的犯罪人，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪人，实际执行10 年以上，才可以假释。根据刑法第81 条规定，如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。
实质条件：假释不以立功为条件，根据监狱法的有关规定，如有重大立功表现的，应当假释。消极条件：对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处10 年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪人，不得假释。（限于犯一个罪被判十年以上的。数罪并罚十年以上的，可以假释。）
第十一讲
危害公共安全罪：
1．放火罪：刑法第l15条是对放火等罪既遂的规定，第114条是对放火等罪未遂的规定。2．投放危险物质罪：故意使用危险物质杀害特定个人或特定牲畜的，不构成本罪。
3．以危险方法危害公共安全罪：“以其他危险方法”仅限于与放火、决水、爆炸、投放危险物质相当的方法，而不是泛指任何具有危害公共安全性质的方法；如果某种行为符合其他犯罪的构成要件，应尽量认定为其他犯罪，不宜认定为本罪。
4．破坏交通工具罪：劫持航空器、船只、汽车的行为，成立专门犯罪。劫持火车、电车的行为应当认定为破坏交通工具罪。火车、汽车等交通工具是否关涉公共安全：第一，交通工具正在行驶(飞行)中；第二，交通工具处于已交付随时使用的状态；第三，交通工具不需再检修便使用的状态，但维修人员破坏维修的交通工具的，可以构成本罪。
5．组织、领导、参加恐怖组织罪：行为人犯本罪并实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。
6．劫持航空器罪：行为人控制了航空器或者控制了航空器的航行，成立本罪既遂。对象不限于使用中或者飞行中的航空器，但窃走没有人在内的航空器的，不构成本罪。
7．交通肇事罪。
（1）本罪不属于身份犯。在偷开机动车辆过程中因过失撞死、撞伤他人或者撞坏车辆的，成立交通肇事罪；单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆承包人指使、强令他人违章驾驶造成重大交通事故的，以交通肇事罪定罪处罚。交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。
（2）交通肇事的结果必须由违反规范保护目的的行为所引起。
（3）刑法第133 条的规定，犯交通肇事罪的，处3 年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处 3 年以上7 年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处7 年以上有期徒刑。根据司法解释，“交通运输肇事后逃逸”，是指行为人在发生了构成交通肇事罪的交通事故后，为逃避法律追究而逃跑的行为；“因逃逸致人死亡”，是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。
第十二讲破坏社会主义市场经济秩序罪
1．生产、销售伪劣产品罪。
生产、销售假劣药等特定产品罪与生产、销售伪劣产品罪之间的法条竞合关系。一是生产、销售第141条至第148条所列特定伪劣商品，同时销售金额在5万元以上即同时构成第140条的生产、销售伪劣产品罪与第141条至第148条各该条的犯罪时，遵循重法优于轻法的原则，依照处罚较重的规定定罪处罚。二是如不构成各该条规定的特定犯罪，但销售金额达5万元以上时，则应以141条的生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
2．走私罪。
（1）武装掩护走私的，依照本法第一百五十一条第一款、第四款的规定从重处罚。以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和本法第二百七十七条规定的阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪，依照数罪并罚的规定处罚。比较：走私、贩卖、运输、制造毒品，武装掩护的，或者暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的，属于该罪的加重处罚情节。与走私罪犯通谋，为其提供贷款、资金、帐号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私罪的共犯论处。
（2）在一次走私活动中，走私多种对象的，不属于想象竞合犯，应数罪并罚。
（3）走私武器、弹药罪，走私普通货物、物品罪；走私假币罪，走私文物罪，走私贵重金属罪，走私淫秽物品罪。
3．妨害对公司企业的管理秩序罪。非国家工作人员受贿罪，非法经营同类营业罪，为亲友非法牟利罪。
4．破坏金融管理秩序罪。
（1）伪造、出售、购买、运输、持有、使用行为之间的关系：根据刑法第171 条第 3 款的规定，伪造货币并出售或者运输伪造的货币的，以伪造货币罪从重处罚，不另外成立出售、运输假币罪（对象同一）；行为人购买假币后使用，构成犯罪的，以购买假币罪定罪并从重处罚；行为人出售、运输假币构成犯罪，同时有使用假币行为的，依照出售、运输假币罪和使用假币罪数罪并罚；根据刑法规定，出售、购买、运输假币罪，持有、使用假币罪的对象仅指伪造的货币，不包括变造的货币。
（2）持有、使用假币罪。外表合法使用：购买商品、存入银行、赠与他人，或者将假币用于交纳罚金或者罚款等；非法方式使用：将假币用于赌博；将假币交付给不知情的他人使用的，以及向自动售货机中投入假币以取得商品。使用假币是以对方不明知是假币为前提：向知情的人交付假币、伪造的共犯人之间分配假币、向知情的人出售假币等，都不属于使用假币的行为。在金融机构用假币兑换另一种真货币，属于使用假币；使用假币与他人进行黑市交易以通常价格兑换另一种真货币的，也是使用假币。将假币存入自动取款机，然后取出真币的，使用假币罪与盗窃罪并罚；盗窃假币后持有、使用的，仅认定盗窃罪；无盗窃假币故意却盗窃了假币，事后使用的，并罚；使用假币另触犯诈骗罪的，只定使用假币罪。
（3）骗取贷款、票据承兑、金融票证罪：以欺骗手段取得银行或者其他金融机构贷款、票据承兑、信用证、保函等，给银行或者其他金融机构造成重大损失或者有其他严重情节的行为。行为人以非法占有为目的，骗取银行贷款的，成立贷款诈骗罪；以非法占有为目的，骗取信用证的，成立信用证诈骗罪。
（4）洗钱罪：明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益，为掩饰、隐瞒其来源和性质的行为。
５.金融诈骗罪
（1）本类罪与诈骗罪的关系：特殊法条与普通法条的关系，但是，诈骗罪明确规定，有其他规定的遵循规定，因此，特殊诈骗罪优先适用。数额问题的解决方法。本节只有四个罪名
可以由单位构成，即集资诈骗罪、票据诈骗罪、信用证诈骗罪、保险诈骗罪。死刑罪名：集资诈骗罪，票据诈骗罪，金融凭证诈骗罪，信用证诈骗罪。
（2）集资诈骗罪与贷款诈骗罪的非法占有目的的判断。
（3）信用卡诈骗罪：盗窃信用卡并使用的，依照盗窃罪的规定定罪处罚；拾取（侵占）、骗取、抢夺他人信用卡的行为定性；抢劫信用卡行为的定性。
（4）保险诈骗罪：不符合法定的行为类型与诈骗罪构造的行为，不成立保险诈骗罪；不符合法定的主体身份的人骗取保险金的，不构成保险诈骗罪；保险公司工作人员利用职务上的便利骗取本单位保险金的，不构成保险诈骗罪；骗取客户保费的行为，不成立保险诈骗罪；骗取社会保险事业管理局财产的，不构成保险诈骗罪。保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗罪的共犯论处。保险公司的工作人员利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有的”，以职务侵占罪定罪处罚；国有保险公司工作人员和国有保险公司委派到非国有公司从事公务的人员实施上述行为的，以贪污罪定罪处罚。
6．危害税收征管罪。
（1）偷税罪的两种主体：纳税人、扣缴义务人。纳税人：因偷税被税务机关给予两次行政处罚又偷税的，构成偷税罪。但如果是扣缴义务人因偷税被税务机关给予两次行政处罚又偷税的，还不能定偷税罪。定罪标准：数额加比例。一万以上、偷税数额在应缴税额百分之十以上百分之三十以下同时具备。
（2）抗税罪，抗税过程中致人重伤死亡的，直接定故意杀人故意伤害罪，不定抗税罪。7．侵犯知识产权罪。侵犯商业秘密罪的成立要求给商业秘密权利人造成重大损失；必须是采取“获取商业秘密的手段非法”或者是“违反保密义务”两种方式才构成犯罪；犯罪方法：以盗窃利诱胁迫等手段获取商业秘密；披露、使用、或者允许他人使用以前款手段获得的商业秘密。
8．扰乱市场秩序罪。
（1）合同诈骗罪以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，使用欺诈手段，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。欺诈手段：以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；以其他方法骗取对方当事人财物的。（2）非法经营罪。违反国家在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间有关市场经营、价格管理等规定，哄抬物价、牟取暴利，严重扰乱市场秩序，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，以非法经营罪定罪，依法从重处罚；对于违反国家规定，擅自设立互联网上网服务营业场所，或者擅自从事互联网上网服务经营活动，情节严重，构成犯罪的，以非法经营罪论处；未经国家批准擅自发行、销售***，构成犯罪的，以非法经营罪论处；非法从事传销或者变相传销；非法经营国际电信业务；非法出版一般的出版物（必须是一般出版物，如果是其他的特殊出版物，可能构成其他犯罪，如：出版邪教组织的教义、淫秽物品、涉及国家安全的出版物）
第十三讲侵犯公民人身权利、民主权利罪
1．故意杀人罪。安乐死；相约自杀、引起他人自杀、教唆或者帮助自杀；故意杀人罪与抢劫罪。
2．过失致人死亡罪。本法另有规定的，依照规定。
3．故意伤害罪。违法阻却事由；同时伤害；故意伤害致死。
4．强奸罪。普通强奸的行为对象是“妇女”；违背妇女意志；暴力、胁迫或者其他手段；未成年人的处理；共犯既遂的判断。
5．强制猥亵、侮辱妇女罪。是指以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的行为。强制猥亵、侮辱妇女致人
重伤、死亡的，应当视为一个行为触犯了两个罪名，即成立强制猥亵、侮辱妇女罪与故意伤害罪的想像竞合犯。
6．非法拘禁罪。处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。/犯前款罪致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百兰十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。/为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。/国机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。”
7．绑架罪。
对象是任何他人；绑架的实质是使被害人处于行为人或第三者的实力支配下；绑架不要求使被害人离开原来的生活场所。己满14 周岁不满16 周岁的人实施绑架行为，故意杀害被绑架人的，应认定为故意杀人罪。如果行为人绑架他人是为了直接向被绑架人索取财物，则不构成本罪，而应认定为抢劫罪。致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。
8．拐卖妇女罪。
以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为。如果拐卖行为得到了妇女的同意的，阻却行为的违法性，不构成犯罪；拐卖儿童的，即使征得儿童同意的，也成立拐卖儿童罪。拐卖妇女罪与诈骗罪的界限。
既遂标准：通常只要被害人转移至行为人或第三者的实力支配范围内，即为既遂。但出卖捡拾儿童的，出卖亲生子女的，收买被拐卖的妇女、儿童后才产生出卖犯意进行出卖妇女、儿童的，应以出卖了被害人为既遂标准。
加重情节：奸淫被拐卖的妇女的；诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的；以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女、儿童的；以出卖为目的，偷盗婴幼儿的；造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的。
9．收买被拐卖的妇女、儿童罪。罪数问题；转化问题。
10．诬告陷害罪。“行为对象为他人”
自发诬告；向有权行使刑事追究活动的公安、司法机关，或者向事实上能够对被诬陷人采取限制、剥夺人身自由等措施的机关告发捏造的犯罪事实（虚假告发）；告发行为足以引起公安、司法机关刑事追究活动；意图使他人受刑事追究。行为人虽然具有诬告陷害的故意，但所告发的事实偶然符合客观事实的，不成立诬告陷害罪。
11．侮辱罪与诽谤罪。
12．刑讯逼供罪与暴力取证罪。
对象不限于刑事诉讼法的规定；致人伤残、死亡的，认定为故意伤害罪、故意杀人罪并从重处
罚：法律拟制。
13．暴力干涉婚姻自由罪、重婚罪与遗弃罪。
*14．第二百六十二条之一以暴力、胁迫手段组织残疾人或者不满十四周岁的未成年人乞讨的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
*第二百六十二条之二组织未成年人进行盗窃、诈骗、抢夺、敲诈勒索等违反治安管理活动
的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第十四讲侵犯财产罪
1．侵犯财产犯罪的体系结构。
2．抢劫罪。
（1）暴力、胁迫或者其他强制方法与强取公私财物之间存在直接的因果关系。
（2）事后抢劫的认定：犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照刑法第263 条关于抢劫罪的规定定罪处罚。
（3）抢劫罪、故意杀人罪、绑架罪、敲诈勒索罪的界限；抢劫罪与抢劫枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪的界限。
（4）抢劫罪的既遂与未遂。
（5）加重处罚情节：入户抢劫的；在公共交通工具上抢劫的；抢劫银行或者其他金融机构的；多次抢劫或者抢劫数额巨大的；抢劫致人重伤、死亡的；冒充军警人员抢劫的；持枪抢劫的；抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
3．抢夺罪。以非法占有为目的，当场直接夺取他人紧密占有的数额较大的公私财物的行为。（1）抢夺罪与抢劫罪的区别：对物暴力与对人暴力；在对人暴力情况下，看暴力是否达到了足以压制他人反抗的程度。
（2）携带凶器抢夺的，以抢劫罪定罪处罚：行为人随身携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械进行抢夺或者为了实施犯罪而携带其他器械进行抢夺的行为。
4．敲诈勒索罪。
（1）客观构成要件为，使用胁迫手段（包括轻微暴力），使对方产生恐惧心理，进而取得财产。
（2）敲诈勒索罪与抢劫罪的界限：抢劫罪只能是当场以暴力侵害相威胁，敲诈勒索罪的威胁方法基本上没有限制；抢劫罪中的暴力达到了足以抑制他人反抗的程度，敲诈勒索罪的暴力不必达到足以抑制他人反抗的程度。
（3）敲昨勒索罪与绑架罪的界限：是否实际上绑架了他人。
5．盗窃罪。
（1）行为对象必须是他人占有的财物。占有是指事实上的支配，不仅包括物理支配范围内的支配，而且包括社会观念上可以推知财物的支配人的状态。刑法上的占有重在事实上的支配，占有意思往往只是对认定是否占有起补充作用。
（2）窃取是指使用非暴力胁迫手段（平和手段），违反财物占有人的意志，将财物转移为自己或第三者（包括单位）占有。
（3）盗窃罪与抢夺罪的区别：其一，所夺取的财物必须是被害人紧密占有的财物，即被害人提在手上、背在肩上、装在口袋等与人的身体紧密联结在一起的财物。其二，必须对财物使用了非平和的手段，即可以评价为对物暴力的具有伤亡可能性行为。
（4）盗窃罪的着手与既遂标准。只有当盗窃行为具有使他人丧失财产的紧急危险时，才是盗窃罪的着手。只要行为人取得（控制）了财物（事实上占有了财物），就是盗窃既遂；如果行为人所取得的财物极为低廉时，不应认定为盗窃既遂。
6．诈骗罪。
（1）行为人实施了欺骗行为：可以是作为，也可以是不作为。
（2）欺骗行为使对方（受骗者）产生错误认识：受骗者对行为人所诈称的事项有所怀疑仍然处分财产的，成立诈骗罪；受骗者必须是具有处分财产的权限或者处于可以处分财产地位
的人，但不必是财物的所有人或占有人；被骗者不限于特定的人。
（3）欺骗行为使对方陷人错误认识之后处分财产：受骗者处分财产时必须有处分意识，即认识到自己将某种财产转移给行为人或第三者占有，但不要求对财产的数量、价格等具有完全的认识。
（4）欺骗行为使对方处分财产后，行为人或第三者获得财产。
（5）欺骗行为必须导致被害人遭受财产损失（在未遂情况下有导致财产损失的紧迫危险）：诈骗不法原因给付物，成立诈骗罪；通过欺骗方法使他人免除非法债务的，不存在财产损失；以欺骗方法取得对方不法占有的自己所有的财物的，不成立诈骗罪；即使行为人提供相当给付，但受骗者的交换目的基本未能实现（包括给付缺乏双方约定的重要属性的物品）时，成立诈骗罪；受骗者没有期待相当给付，行为人的行为也可能成立诈骗罪。
（6）三角诈骗、赌博诈骗、无钱饮食住宿与二重买卖。
（7）诈骗罪与盗窃罪的界限。调包案件、调虎离山案件都成立盗窃罪。
（8）诈骗罪与敲诈勒索罪的关系。
7．侵占罪。
（1）代为保管是指受委托而占有。基于不法原因而委托给付的财物不能成为本罪的对象；窝藏或者代为销售的赃物不能成为委托物侵占的对象。
（2）侵占行为：将自己暂时占有的他人财物不法转变为自己所有的财物；或者以财物的所有人自居，享受财物的所有权的内容，实现其不法所有的意图。侵占行为既可以是作为，也可以是不作为。“非法占为己有”与“拒不退还”表达的是一个含义：将自己占有的他人财物变为自己所有的财物。
（3）遗忘物是指非基于他人本意而脱离他人占有，偶然（即不是基于委托关系）由行为人占有或者占有人不明的财物。埋藏物是埋于地下或者藏于他物之中的，他人（包括国家、单位）所有但并未占有，偶然由行为人发现的财物。
（4）侵占罪与盗窃罪、诈骗罪的区别。
盗窃罪只能是盗窃他人占有的财物，对自己占有的财物不可能成立盗窃罪；委托物侵占只能是侵占自己占有的他人财物，侵占脱离占有物只能是侵占遗忘物或者埋藏物。所以，判断财物由谁占有、是否脱离占有，是区分侵占罪与盗窃罪的关键。行为人出于非法占有目的，欺骗被害人，使其将财物交付给行为人“代为保管”,进而非法占为己有的，应认定为诈骗罪。行为人接受委托代为保管他人财物，非法将财物占为己有后，在被害人请求返还时，虚构财物被盗等理由，使被害人免除行为人的返还义务的，不能认定为诈骗罪，仅成立侵占罪。（5）犯本罪的，告诉的才处理。如果侵占的是国家所有的财物，则应由检察院提起公诉。8．职务侵占罪。公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。
9．故意毁坏财物罪。毁坏不限于从物理上变更或者消灭财物的形体，而是包括丧失或者减少财物的效用的一切行为。
10．挪用资金罪。如果行为人挪用单位资金后，由于某种原因转化为主观上不愿意归还，则行为性质转化为职务侵占罪。对于挪用单位资金进行非法活动构成其他犯罪的，应当实行数罪并罚。
11．挪用特定款物罪。只限于由有关单位改变专用款物用途，不包括挪作个人使用（构成挪用公款罪）
第十五讲妨害社会管理秩序罪
1．招摇撞骗罪：
（1）行为方式：冒充国家机关工作人员进行招摇撞骗活动
（2）所骗“利益”形式：不包括骗取数额巨大财物的情况。
（3）冒充军警人员进行犯罪活动的处理：如果是冒充军警人员抢劫的，属于抢劫罪的加重情形；如果是冒充警察招摇撞骗的定招摇撞骗罪并从重处罚；如果是冒充军人招摇撞骗的定冒充军人招摇撞骗罪，如果是冒充武警招摇撞骗的，应定冒充军人招摇撞骗罪。
2．伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪。
（1）公文、证件原本的复印件属于公文、证件。
（2）没有制作权的人擅自制作非真实的国家机关印章的行为，成立伪造国家机关印章罪。（3）买卖伪造、变造的国家机关公文、证件、印章的行为，成立买卖国家机关公文、证件、印章罪。
（4）管理国家机关印章的人，出具内容虚假并加盖国家机关印章的公文，成立伪造国家机关公文罪。
（5）胜诉一方出卖胜诉的民事判决书的，不构成买卖国家机关公文罪。
3．帮助毁灭、伪造证据罪。
（1）毁灭、伪造的是他人作为当事人的案件的证据。毁灭、伪造自己是当事人的案件的证据的，缺乏期待可能性，而没有被刑法规定为犯罪。当行为人与其他人均为案件当事人时，如果行为人所毁灭、伪造的证据在客观上仅对（或者主要对）其他当事人起作用，或者行为人主观上专门（或者主要）为了其他人而毁灭、伪造证据，则由于存在期待可能性，应认定为毁灭、伪造其他当事人的证据。
（2）行为人所毁灭、伪造的证据，包括刑事诉讼与其他诉讼当事人的证据。
（3）隐匿证据属于毁灭证据，变造证据属于伪造证据。
（4）帮助当事人毁灭、伪造证据的行为，既可以发生在诉讼过程中，也可以发生在诉讼活动开始之前。
（5）就刑事案件而言，帮助毁灭、伪造证据罪的成立，并不以当事人的行为构成犯罪为前提，但要求当事人的行为具有犯罪的嫌疑。如果行为人帮助毁灭、伪造与犯罪没有任何关系的证据，则不可能成立本罪。
（6）在刑事诉讼中，即使经过犯罪嫌疑人同意，帮助其毁灭无罪证据，也妨害了刑事司法的客观公正性，应当认定为帮助毁灭证据罪。但是，在民事诉讼、行政诉讼中，帮助当事人毁灭有利证据或者伪造不利证据的，不认定为帮助毁灭、伪造证据罪。
4．窝藏、包庇罪。
（1）行为对象是“犯罪的人”：不是仅指已经被法院做出有罪判决的人，包括已被公安、司法机关依法作为犯罪嫌疑人、被告人而成为侦查、起诉对象的人（即使事后被法院认定无罪）；包括暂时没有被司法机关作为犯罪嫌疑人，但确实实施了犯罪行为，因而将被公安、司法机关作为犯罪嫌疑人、被告人而成为侦查、起诉对象的人；包括实施了符合客观构成要件的违法行为但没有达到法定年龄、不具有责任能力的人（但如果行为人确定、案件事实清楚，公安、司法机关不可能介人刑事司法活动，对这类“犯罪的人”实施所谓窝藏、包庇的行为，不成立犯罪）。
（2）行为内容为窝藏、包庇犯罪的人。“为犯罪的人提供隐藏处所、财物”与“帮助其逃匿”不是手段行为与目的行为的关系，而属于并列关系。“帮助”不是共犯意义上的帮助，即使犯罪人没有打算逃匿，也没有逃匿行为，但行为人使犯罪人昏迷后将其送至外地的，或者劝诱、迫使犯罪人逃匿的，也属于“帮助其逃匿”。包庇，是指向公安、司法机关提供虚假证明掩盖犯罪的人。在司法机关追捕的过程中，行为人出于某种特殊原因为了使犯罪人逃匿，而自己冒充犯罪的人向司法机关投案或者实施其他使司法机关误认为自己为原犯罪人的行
为的，也应认定为本罪。
（3）犯罪的人自己窝藏、逃匿的，因为缺乏期待可能性，而不能成立本罪。犯罪的人教唆他人对自己实施窝藏、包庇罪时，不成立本罪。犯罪的人窝藏、包庇共犯人的，应具体分析：如果专门为了使共犯人逃避法律责任而窝藏、包庇的，成立本罪；反之，倘若专门为了本人或者既为本人也为共犯人逃避法律责任而窝藏、包庇共犯人的，则不认定为本罪。但是，如果明知共犯人另犯有其他罪而窝藏、包庇的，应认定为窝藏、包庇罪。
（4）旅馆业、饮食服务业、文化娱乐业、出租汽车业等单位的人员，在公安机关查处卖淫、嫖娼活动时，为违法犯罪分子通风报信，情节严重的，以本罪论处。这是拟制规定。对于公安机关查处其他不构成犯罪的行为时，为被查处者通风报信的，不成立犯罪。
（5）明知发生犯罪事实或者明知犯罪人的去向，而不主动向公安、司法机关举报的行为，属于单纯的知情不举行为，不成立窝藏、包庇罪。知道犯罪事实，在公安、司法机关调查取证时，单纯不提供证言的，也不构成窝藏、包庇罪；但如果提供虚假证明包庇犯罪人，则成立包庇罪或伪证罪；如果拒不提供间谍犯罪证据，则成立拒绝提供间谍犯罪证据罪。
（6）如果行为人事前与犯罪人通谋，商定待犯罪人实行犯罪后予以窝藏、包庇的，则成立共同犯罪。这种情况下，即使共同犯罪所犯之罪的法定刑低于窝藏、包庇罪的法定刑，也应以共同犯罪论处。
（7）区分包庇罪与帮助毁灭、伪造证据罪。包庇罪仅限于作假证明包庇犯罪的人，而不包括帮助犯罪人毁灭或者伪造证据的行为。包庇罪中的“作假证明包庇”，仅限于作使犯罪人逃避或减轻法律责任的假证明。单纯毁灭有罪、重罪证据的行为本身，不符合“作假证明包庇”的要件。但是，伪造无罪、罪轻证据并向公安、司法机关出示的行为，则作出了足以包庇犯罪人的证明，符合“作假证明包庇”的要件。因此，行为人帮助犯罪人伪造无罪、罪轻的证据的，同时触犯了包庇罪与帮助伪造证据罪的，应按想象竟合犯处理。
5．掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。
(l）行为主体仅限于本犯以外的人。获取赃物的原犯罪的正犯、教唆犯与帮助犯（本犯）实施赃物犯罪行为的，不成立赃物罪。
(2）行为对象是犯罪所得及其产生的收益。“犯罪所得”是指犯罪所得的赃物（狭义的赃物），即通过犯罪行为所获得的财物，故犯罪工具不是赃物，伪造的货币、制造的毒品等，不属于本罪的赃物。犯罪所得产生的收益，是指利用犯罪所得的赃物获得的利益（广义的赃物），如贿赂存人银行后所获得的利息，利用走私犯罪所得投资房地产所获取的利润。犯罪所得及其产生的收益，应限于财物与财产性利益。
（3）掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪与洗钱罪：洗钱罪只限于掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益的来源和性质行为，而本罪包括对其他犯罪所得及其产生收益的掩饰与隐瞒。洗钱罪包括各种掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的行为，而本罪是对犯罪所得及其产生的收益本身的掩饰与隐瞒。在一个行为同时触犯本罪与洗钱罪的情况下，应以洗钱罪论处。
（4）包庇毒品犯罪分子罪（349条；犯罪对象特殊；主体可以是一般主体，也可以是特殊主体）；包庇、纵容黑社会性质组织罪（294条）（主体为国家机关工作人员）；帮助犯罪分子逃避处罚罪（417条）（主体为有查禁犯罪活动职责的国家机关工作人员）；窝藏、隐瞒、转移毒品、毒赃罪（349条；犯罪对象特殊）；窝藏、包庇罪。
第十六讲贪污贿赂罪
〖考点归纳〗
1．贪污罪。国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。
（1）行为主体是国家工作人员：通过伪造国家机关公文、证件担任国家工作人员的，也能成为贪污罪的主体（伪造国家机关公文、证件罪和贪污罪不具有牵连关系故应实行数罪并罚）；受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，可以成为本罪的主体（法律拟制）。
（2）利用职务上的便利：利用职务上主管、管理、经营、经手公共财物的权力及方便条件。利用与职务无关仅因工作关系熟悉作案环境或易于接近作案目标、凭工作人员身份容易进人某些单位等方便条件非法占有公共财物的，不成立贪污罪。
（3）行为对象必须是公共财物,而非公民私人所有的财物，但不限于国有财物。
2．挪用公款罪。是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过3个月未还的行为。
（1）挪用公款“归个人使用”:将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的；以个人名义将公款供其他单位使用的；个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。（2）对于下列行为，应以贪污罪论处：携带挪用的公款潜逃的；挪用公款后采取虚假发票平账、销毁有关账目等手段，使所挪用的公款已难以反映在单位财务账目上，且没有归还行为的；截取单位收入不入账，非法占有，使所占有的公款难以反映在单位财务账目上，且没有归还行为的；有证据证明行为人有能力归还所挪用的公款而拒不归还，并隐瞒挪用的公款去向的。
（3）因挪用公款索取、收受贿赂构成犯罪的，或者挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。明知他人使用公款进行犯罪活动，而挪用公款给他人使用的，也应数罪并罚。
3．受贿罪。是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物为他人谋取利益的行为。
（1）“为他人谋取利益”是受贿罪的客观构成要件要素，其内容的最低要求是许诺为他人谋取利益。
（2）索取贿赂、收受贿赂、事后受贿、斡旋受贿。
（3）受贿罪与诈骗罪、敲诈勒索罪的界限。
（4）受贿罪的既遂与未遂。
（5）国家工作人员所实施的为他人谋取利益的行为构成犯罪时，除刑法有特别规定的以外，应当认定为数罪，实行并罚。
4．行贿罪。为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为。
（1）因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。（2）在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻或者免除处罚。
6．国家工作人员的近亲属或者关系密切的人受贿罪；离职的国家工作人员受贿罪；离职的国家工作人员的近亲属或者关系密切的人受贿罪。
司考刘凤科刑法讲义：危害行为 司考刘凤科刑法讲义：危害行为。2014年司法考试复习已经开始，刑法是司法考试复习的重点，法律教育网为考生整理了危害行为这一节的讲义，希望能够对考生的复习有所帮助。 精彩链接： 司考刑法辅导：特殊正当防卫 司考刑法辅导：自救行为 司考刑法辅导：犯罪未遂 司考刑法辅导：犯罪中止的自动性 （一）概述 1．刑法上的危害行为：基于人的意识和意志支配实施的客观上侵犯法益的身体活动。危害行为三特征： （1）有体性（客观要素）：身体活动包括举动和静止，不包括犯意形成与流露。 （2）有意性（主观要素）：刑法只调整有意识和有意志支配和控制的行为，而不包括反射动作、睡梦中的举动等等。 （3）有害性（实质要素）：刑法只禁止在客观上危害社会的行为，对社会无害的身体举止不会被规定在刑法中。其社会危害表现为法益侵犯性（对法益的实际侵犯和侵犯危险）。 2．刑法上的行为包括实行行为、预备行为、教唆行为、帮助行为。其中实行行为是刑法的中心概念，因为实行行为是刑法分则规定的、具有法益侵犯急迫可能性的行为，是刑法主要禁止的行为。 （1）实行行为的判断标准： 第一，形式上符合客观构成要件，而且具有法益侵害的紧迫性（“着手”属于实行行为的起点）。实行行为通常是刑法分则规定的，但刑法分则规定的行为并不一定是实行行为，有可能属于预备行为。 第二，属于类型性的法益侵害行为，即从社会相当性上评价属于社会生活中被禁止的有法益侵犯可能性的行为。
（2）直接正犯与间接正犯。 行为人以自身的直接、积极的身体活动实行犯罪的，是直接正犯（直接实行犯）。 行为人通过支配他人进而支配犯罪事实的，是间接正犯（间接实行犯）。 （二）作为与不作为的关系 1．概念。 作为：即积极的行为，指以积极的身体举止实施刑法所禁止的行为。体现为违反禁止规范，有多种表现形式，如利用他人、物质工具、动物或者自然力等等。 不作为：即消极的行为，指行为人在能够履行自己应尽义务的情况下不履行该义务。体现为违反禁止规范与命令规范。 2．不作为犯罪的分类。 真正（纯正）不作为犯：刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪。如遗弃罪，丢失枪支不报罪，不报、谎报安全事故罪，不解救被拐卖、绑架的妇女、儿童罪等。 不真正（不纯正）不作为犯：行为人以不作为形式实施的通常为作为形式的犯罪。法律敎育网 3．作为与不作为的关系。 （1）作为与不作为的竞合：案件可以分别从作为或者不作为角度解释其都成立该罪。 （2）作为与不作为的结合：成立某罪要求客观行为同时包括作为和不作为的行为内容。 （三）不真正不作为犯的成立条件 不作为与作为的相当性取决于行为人应当阻止危险但未排除或者控制既存的危险。 1．作为义务的发生根据。 （1）基于对危险源的支配产生的监督义务。 （2）基于与法益的无助（脆弱）状态的特殊关系产生的保护义务。 （3）基于对法益的危险发生领域的支配产生的阻止义务。 2．作为可能性。
司考刘凤科刑法讲义：诈骗罪 司考刘凤科刑法讲义：诈骗罪。俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。法律教育网为考生整理了诈骗罪的名师讲义，供考生复习参考。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：盗窃罪 司考刘凤科刑法讲义：侵犯财产罪 司考刘凤科刑法讲义：诬告陷害罪 司考刘凤科刑法讲义：非法拘禁罪 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 知识要点： （一）行为结构 行为人实施欺骗行为→对方（被骗者）产生错误认识→对方（被骗者）基于错误认识处分财产→行为人或第三者取得财产→被害人遭受财产损害。 1．行为人实施了欺骗行为：虚构事实与隐瞒真相，即让对方陷入处分财产的认识错误的行为。 （1）行为内容：在具体状况下，使对方产生错误认识，并作出行为人所希望的财产处分。调虎离山、掉包类型的欺骗不成立诈骗罪，而是成立盗窃罪。 （2）欺骗方法：语言欺骗与文字欺骗，包括明示或默示的虚假举动表示。 （3）欺骗方式：作为或者不作为（即有告知某种事实的义务，但不履行这种义务，使对方陷入错误认识或者继续陷入错误认识，进而利用这种认识错误取得财产的）。 （4）欺骗程度：必须达到足以使一般人能够产生错误认识的程度。对自己出卖的商品进行夸张，如果处于一般商业惯例许可或者社会容忍范围内，而交易本身还有讨价还价余地的，不具有使他人处分财产的具体危险，不是欺骗行为。
5月21日晚19：30 刑法公益讲座 刑法上的因果关系与事实认识错误 刘凤科 刑法上的因果关系 （对应讲义P30-P37） 刑法上的因果关系是指危害行为（实行行为）与危害结果（构成要件意义上的实害结果）之间的一种引起与被引起的关系。 （一）因果关系的理论意义 1.解决能否将实害结果归属于实行行为的问题。但因果关系与是否需承担刑事责任并无直接联系。需牢记：因果关系与刑事责任是两码事！ 2.影响故意犯罪未完成形态的判定和过失犯罪是否成立的认定。实行行为导致了实害结果，才可能构成犯罪既遂。没有因果关系与无法证明具有因果关系（没有证据证明的，就是不存在的），在罪的认定上具有完全一样的效果。 3.影响结果加重犯的认定。必须基本犯罪行为与加重结果之间有因果关系，才可能成立结果加重犯。 4.影响罪数认定。实害结果归属于同一个行为，只可能成立一罪；实害结果分别归属于不同的危害行为，则可能成立数罪。 （二）刑法上因果关系的特点 1．刑法上的因果关系与哲学上的因果关系的共性：客观性（是否具有因果关系，不因任何人的意志而转移；但因果关系错误是指客观因果发展与行为人预想的不同，与本考点无关）、顺序性（P31页最下方案例，行政责任上认定的因果关系，并不必然符合刑法上因果构成。必须是先有行为、后有结果，才可能具有刑法上的因果关系）、相对性、规律性、复杂性。客观性、顺序性是比较容易考查的内容 2．刑法上的因果关系的特殊性：内容的特定性。某些犯罪必须符合一定的发展过程，才认为具有因果关系。重点注意诈骗罪、敲诈勒索罪、抢劫罪的因果关系。 诈骗：被害人因错误认识处分财物、行为人因此而取得财物，才成立刑法上的因果关系；被害人基于将信将疑的心理而处分财物，也成立因果关系。 敲诈勒索：被害人因恐惧心理而处分财物，才成立刑法上的因果关系。 (须注意：被害人不是基于错误认识或恐惧心理，而是基于对行为人的怜悯心理处分财物，不认为行为人的行为与被害人具有因果关系，不可能构成诈骗罪或敲诈勒索) 抢劫：行为人完全压制被害人反抗、强行取得财物，才成立刑法上的因果关系。 （三）刑法上因果关系的认定 1．合法则的因果关系。能从自然经验法则判断行为导致法益陷于现实危险，并直接导致实害后果出现，则可以直接认定行为与结果之间的因果关系。 实行行为合法则（符合客观规律必然）地造成了结果时，结果就是实行行为的危险的现实化，应当直接肯定因果关系，将结果归属于实行行为。 （1）假定的因果关系。行为导致结果发生；但如果没有行为人的危害行为，由于其他原因，该结果仍会出现。此情况下，仍应认定危害行为与实害结果间的因果关系（2）可替代的充分条件。
犯罪构成要件要素分类 核心内容：刑法规定什么行为构成犯罪，所以刑法中大多数构成要件都是积极的构成要件要素，消极的构成要件极为罕见。除此之外，犯罪构成要件要素还有哪些分类？以下就由法律快车小编为您详细介绍。 1、记述(明确)的构成要件要素与规范(不明确)的构成要件要素 记述的构成要件要素：在解释构成要件要素和认定是否存在符合构成要件要素的事实时，只需要法官的认识活动即可确定的构成要件要素。只需要进行事实判断、知觉的、认识的活动即可确定的要素。通常情况下，我们对记述的构成要件要素的认识不存在障碍。 规范的构成要件要素：在解释构成要件要素和认定是否存在符合构成要件要素的事实时，需要法官的规范的、评价的价值判断才能认定的构成要件要素。——即这些用语的含义是需要解释才得适用的，在日常生活用语中没有明确的界限。大致可分为三类： a.法律的评价要素。国家工作人员、司法工作人员、公私财物 b.经验法则的评价要素。入户抢劫中的“户”，例如，乞丐在桥洞下的住宅、牧民的账篷、渔民的渔船。 c.价值的评价要素。猥亵、淫秽物品等。 d.“量”的评价要素。如“数额较大”、“严重残疾”、“情节严重” 2、积极的构成要件要素与消极的构成要件要素 积极的构成要件要素：积极的、正面的表明犯罪成立的要素。 消极的构成要件要素：消极的、反面的否定犯罪成立的要素。 因为刑法规定什么行为构成犯罪，所以刑法中大多数构成要件都是积极的构成要件要素，消极的构成要件极为罕见，例如刑法389条第三款的规定：“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。” 【特别提示】注意区分小计的构成要素和重庆、减轻或者免除处罚的规定。前者是不成立犯罪的条件，后者是成立犯罪、但存在从宽处罚的清洁，因此只是处罚原则的规定。 3、客观的构成要件要素和主观的构成要件要素 客观的构成要件要素：表明行为外在的、客观面的要素，例如行为、对象、结果、构成身份等。 主观的构成要件要素：表明行为人内心的、主观面的要素，例如故意过失、目的、动机等。 4、成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素 成文的构成要件要素：刑法条文明文规定的要素。绝大多数的构成要件都是成文的构成要件要素。 不成文的构成要件要素：刑法条文表面上没有规定，但实质上是必须具备的要素。例如“以非法占有为目的”就是盗窃罪的不成文的构成要件要素。
司考刘凤科刑法讲义：非法拘禁罪 司考刘凤科刑法讲义：非法拘禁罪。俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。法律教育网为考生整理了非法拘禁罪的名师讲义，供考生复习参考。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：故意伤害罪 司考刘凤科刑法讲义：强制猥亵、侮辱妇女罪 司法考试刑法要点：非法经营罪 司法考试刑法要点：骗取出口退税罪 第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。 国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。 法益：他人现实的身体活动自由，即“现实的自由说”（限定说）。理论上还有“可能的自由说”（非限定说）。 （一）成立条件 1．行为对象：他人（具有身体活动自由的自然人），并要求认识到其自由被剥夺的事实。 2．行为内容：非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人的身体自由。 （1）直接拘束他人的身体（如捆绑他人四肢，使用手铐拘束他人双手）与间接拘束他人的身体（如将他人监禁于一定场所，使其不能或明显难以离开、逃出）。 （2）剥夺人身自由的方法包括有形与无形的方法。
（3）可以暴力、胁迫方法拘禁他人与利用他人的恐惧心理予以拘禁（如使被害人进入货车车厢后高速行驶，使之不敢轻易跳下车）。 （4）包含作为与不作为方式。 （5）非法拘禁是一种持续行为。 3．非法性：不具有违法阻却事由。 4．责任条件：故意，但不以出卖、勒索财物为目的。 （1）以非法绑架、扣留他人的方法勒索财物的，成立绑架罪。 （2）以出卖为目的非法绑架妇女、儿童的，构成拐卖妇女、儿童罪。 （3）收买被拐卖的妇女、儿童后，非法剥夺其人身自由的，数罪并罚。 （二）非法拘禁罪的处罚 1．第1款：“具有殴打、侮辱情节的，从重处罚”是一项基本规定，应当适用于前三款。 （1）在行为人非法拘禁他人，使用暴力致人伤残、死亡的情况下，则不能再适用“具有殴打情节的，从重处罚”的规定。 （2）如果侮辱行为表现为暴力侮辱，则不能再适用“具有……侮辱情节的，从重处罚”的规定，否则违反了禁止重复评价的原则。 （3）如果侮辱行为表现为暴力以外的方式，则应适用“具有……侮辱情节的，从重处罚”的规定。 2．第2款：非法拘禁行为与死亡结果之间的关系。 （1）结果加重犯：非法拘禁致人重伤、死亡，是指非法拘禁行为本身致被害人重伤、死亡（结果加重犯），重伤、死亡结果与非法拘禁行为之间必须具有直接的因果关系（直接性要件）。行为人对重伤、死亡结果必须具有预见可能性。 （2）想象竞合犯：行为人明知某种拘禁行为本身会导致他人死亡，却实施该拘禁行为，因而致人死亡的，成立非法拘禁罪与故意杀人罪的想象竞合犯；非法拘禁行为本身致人轻伤的，属于想象竞合犯。法律敎育网 （3）法律拟制：非法拘禁后使用暴力致人伤残、死亡的，成立故意伤害罪或者故意杀人罪。非法拘禁使用超出拘禁行为所必需的范围的暴力致人死亡，而没有杀人故意的，才适用《刑法》第238条第2款后段的规定，认定为故意杀人罪。
分论概说 罪状 一、简单罪状：仅规定了犯罪名称，没有具体描述犯罪特征的罪状 二、叙明罪状：对犯罪构成特征做了详细描述的罪状 三、引证罪状：引用刑法的其他条款来说明和确定某一犯罪特征的构成特征 四、空白罪状：没有说明具体的犯罪构成要件，但指明了必须参照其他法律法规的罪状 罪名 一、单一罪名：一个条文只表达一个罪名 二、选择罪名：一个条文规定了多个选择行为，既可以概括使用，也可以分拆使用 三、概括罪名：条文规定了多类型的行为也只构成一个罪名，不数罪并罚 注意规定 一、刑法在已做基本规定的前提下，提示司法人员注意，以免司法人员忽略的规定 二、判断注意规定的方法：假设取消这条条文，条文中事项的处理结论依然如此的为注意规定 法律拟制 一、指将原本不符合某项规定的行为，也按照该规定处理 二、判断法律拟制的方法：假设取消这条条文，条文中事项的处理结论与实际规定不符的为法律拟制 三、常考法律拟制： 1、非法拘禁罪、聚众斗殴罪中超越拘禁必要，过失致人伤残、死亡，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处 2、刑讯逼供罪、暴力取证罪、虐待被监管人罪超出必要，过失致人伤残、死亡，按照故意伤害罪、故意杀人 罪论处 3、非法组织卖血、强迫卖血罪故意或过失导致他人伤害的，按照故意伤害罪论处 4、聚众“打砸抢” ，致人伤残或死亡的，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处，毁坏或抢走公私财物，按抢劫 罪论处 5、抢夺罪，携带凶器抢夺的，依照抢劫罪论处 6、盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力或暴力相威胁的，按抢劫罪论处 7、信用卡诈骗罪中，盗窃信用卡并使用的，或者对ATM机使用的，依照盗窃罪论处 8、为卖淫、嫖娼通风报信的，依照窝藏、包庇罪论处 危害国家安全罪 （犯本章罪名的，应当剥夺政治权利，可以并处没收财产） 间谍罪 一、行为方式：参加间谍组织；或者接受间谍组织及其代理人任务；或者为敌人指示轰击目标 二、法律规定：国家机关工作人员叛逃后又参加间谍组织或者接受间谍任务的，触犯叛逃罪和本罪数罪并罚 为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密情报罪 一、行为对象：情报，做缩小解释，只包括涉及国际安全利益和其它不公开事项 二、区分： 1、故意泄露国家秘密罪、过失泄露国家秘密罪：境内境外，主观明知境外包括港澳台地区 2、非法获取国家秘密罪：行为时没有为境外传播意图，但获取后提供境外的，定本罪 3、为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪：秘密得具体内容 三、“为境外”相对于窃取、刺探、收买来讲是有为境外的目的；相对于非法提供来讲是客观事实 资助危害国家安全犯罪活动罪：资助本法102至105条规定的犯罪（分裂国家的犯罪行为），构成本罪 1、资助的主体和对象没有特殊限定（都可以是境内外的机构、组织、个人） 2、行为限于资助。如果还参与共同组织、策划、实施102至105规定的犯罪，以相关犯罪的共犯论处 叛逃罪：国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃。第二款：掌握国家秘密的国家工作人员在叛逃的（不要求履行公务期间），从重处罚。注：发生叛逃行为就既遂，不要求进行危害国家安全行为 危害公共安全犯罪 放火罪：防火行为必须危害公共安全，否则成立其他犯罪（故意毁坏财物罪等） 一、行为方式：包括作为和不作为方式；引起危险或负有义务不作为亦可构成本罪 二、犯罪形态：开始点火是着手；独立是既遂 三、用放火等方法杀人，危害公共安全的，成立故意杀人罪与放火罪等的想象竞合犯，择一重罪处罚。用放火 等方法杀人，没有危害公共安全的，只成立故意杀人罪 注：用防火、爆炸等方法伤害他人或者过失致人死亡，或者毁坏他人财物，危害公共安全的，成立放火罪、爆炸罪等。没有危害公共安全的，分别成立故意伤害罪（致死）过失致人死亡罪或故意毁坏财物罪 四、放火罪是故意犯罪、失火罪是过失犯罪。若故意、过失存在疑问，造成严重后果，直接按照失火罪处理 投放危险物质罪
司考刘凤科刑法讲义：故意杀人罪 司考刘凤科刑法讲义：故意杀人罪。2013年司法考试已经结束，很多考生开始了2014年司法考试的复习。在司法考试复习初期，主要复习刑法和民法部分，法律教育网为考生整理了刑法分则部分的名师讲义，本文主要讲解故意杀人罪。 精彩链接： 司法考试刑法要点：非法经营罪 司法考试刑法要点：骗取出口退税罪 司法考试刑法要点：信用卡诈骗罪 司法考试刑法要点：贷款诈骗罪 第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。 1．法律拟制为故意杀人罪的情形： （1）非法拘禁使用暴力致人死亡的； （2）刑讯逼供或暴力取证致人死亡的； （3）虐待被监管人致人死亡的； （4）聚众“打砸抢”致人死亡的； （5）聚众斗殴致人死亡的。 2．数罪并罚： （1）强奸过程中杀害前来阻止的第三人的，强奸罪与故意杀人罪并罚。 比较：抢劫过程中杀害前来阻止的第三人的，只成立抢劫罪一罪，属于抢劫致人死亡。 （2）强奸妇女、奸淫幼女过程中或者之后杀害被害人的（故意的情形），强奸罪与故意杀人罪并罚。 比较：强奸妇女、奸淫幼女致使被害人死亡的（过失的情形），成立强奸罪的加重犯。
（3）非法拘禁、刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人之后，故意杀害被害人的，数罪并罚。 比较：非法拘禁行为本身过失导致被害人死亡的，成立非法拘禁罪的结果加重犯。 非法拘禁之后的暴力行为导致被害人死亡的，拟制为故意杀人罪一罪。法律敎育网 刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人行为本身导致被害人死亡的，法律拟制为故意杀人罪一罪。 3．牵连犯：为杀人而非法侵入住宅或者毁坏财物。 比较：为杀人而盗窃枪支的，数罪并罚。 4．自杀相关行为 （1）相约自杀：二人以上相互约定自愿共同自杀的行为。 （2）引起他人自杀：行为人所实施的某种行为引起他人自杀身亡。 （3）教唆或帮助自杀。 当教唆、帮助（与共同犯罪中的教唆、帮助不是等同概念）自杀的行为，具有间接正犯性质时，成立故意杀人罪。 第一，欺骗不能理解死亡意义的儿童或者精神病患者等人，使其自杀的，属于故意杀人罪的间接正犯。 第二，凭借某种权势或利用某种特殊关系，以暴力、威胁或者其他心理强制方法，使他人自杀身亡的，成立故意杀人的间接正犯。 第三，行为人教唆自杀的行为使被害人对法益的有无、程度、情况等产生错误，其对死亡的同意无效时，也应认定为故意杀人罪。 法律教育网编辑整理，转载请注明出处。
司考刘凤科刑法讲义：共同犯罪概述 司考刘凤科刑法讲义：共同犯罪概述。俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。法律教育网为考生整理了共同犯罪概述的名师讲义，供考生复习参考。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：犯罪的未完成形态 司考刘凤科刑法讲义：事实认识错误 司考刘凤科刑法讲义：紧急避险 司考刘凤科刑法讲义：刑法上的因果关系 一、共同犯罪的概念 共同犯罪是二人以上共同故意实施的犯罪。 二、共同犯罪与犯罪构成的关系 （一）共同犯罪与犯罪构成 共同犯罪以具备犯罪构成为前提：共同犯罪没有特殊的犯罪成立条件，其特殊性体现在各个行为人的犯罪故意与犯罪行为的“共同”点之上。 1．犯罪概念具有不同含义，共同犯罪在有的情形就是指具备客观要件意义上的共同犯罪。 甲（15周岁）求乙（16周岁）为其抢夺作接应，乙同意。某夜，甲抢夺被害人的手提包（内有1万元现金），将包扔给乙，然后吸引被害人跑开。乙害怕坐牢，将包扔在草丛中，独自离去。关于本案，下列哪一选项是错误的？（2012年试卷二第9题） A．甲不满16周岁，不构成抢夺罪 B．甲与乙构成抢夺罪的共犯 C．乙不构成抢夺罪的间接正犯 D．乙成立抢夺罪的中止犯 答案D.
2．成立共同犯罪，只要符合同一个犯罪成立条件即可，对量刑情节（加重情节或者减轻情节）不作一致性要求。 （二）共同犯罪中“共同”的理解 对于共同犯罪中“共同”的理解，理论上存在三种观点，即行为共同说、完全犯罪共同说与部分犯罪共同说。其中部分犯罪共同说是当前司法考试中坚持的观点，属于司法考试中每年必考的知识点。法律敎育网 部分犯罪共同说认为，二人以上虽然共同实施了不同的犯罪，但当这些不同的犯罪之间具有重合的性质时，则在重合的限度内成立共犯。根据部分犯罪共同说，只要二人以上就部分犯罪具有共同的行为与故意（具有重合性质），便成立共犯，在成立共犯的前提下，又存在分别定罪的可能性。 部分犯罪共同说这一考点的难点在于如何判断两罪之间具有重合性质。下面对常见的重合性质的情形做了归纳： 1．法条竞合的情形：在普通法条规定的犯罪范围内成立共同犯罪。 2．当两种犯罪所侵犯的同类法益相同，其中一种犯罪比另一种犯罪更为严重，从规范意义上说，严重犯罪包含了非严重犯罪的内容时，也存在重合性质，能够在重合范围内成立共同犯罪。 3．两种犯罪所侵犯的同类法益不完全相同，但其中一种罪所侵犯的法益包含了另一犯罪所侵犯的法益，在重合范围内成立共同犯罪。 4．在犯罪性质转化的情况下，如果数人共同实施了转化前的犯罪行为，而其中的部分人实施了转化行为，但他人不知情的，应就转化前的犯罪成立共同犯罪。 法律教育网编辑整理，转载请注明出处。
名师教你学系列--刘凤科教你学刑法 2014年12月18日YY公益讲座 关于讲义的变化 总体评价：15年的土豪金版讲义的内容更加丰富，与14年讲义相比，抽取了真题部分和习题部分。真题与习题，独立印刷出版。 1、关于同学反应说15年的土豪金版讲义的理论部分有难度 刘凤科老师说：刑法理论有一定的高度，是一个世界，必须掌握这个世界的基本语言，论述的方式，这样才能和“这个世界的人”对话，所以不要祈求简单的掌握刑法，简单的理论知识已不足以应付司法考试。 笔记组心得分享：二娃说，“简单不是你要走的路”。大家要战胜畏难的心理，好好的把书看完哦~在年前把土豪金版刑法讲义看2遍以上，年后听厚大官网上免费课堂的系统强化班，讲义与听课相结合，相得益彰，能更好的掌握刑法！ 2、15年土豪金版讲义的特点之一：知识重点更加突出，必考点讲得更加透彻，增加了新例子。通过例子将知识点进行详细的解说，内容更加充分。 3、15年土豪金版讲义的特点之二：对命题老师对最近几年比较重视的知识点，新的理论观点，典型的例子，在讲义中进行了充分的说明。 ** 插播-- 关于听刘老师的课，看其他机构的的书** (是完全不可取的！) 刘凤科老师认为：大家听他的课是对他授课的肯定，但是，他的书也不比别人的差。外面宣传听他的课，看其他机构的书，是某些机构的一种宣传手段。书和授课是高度统一的，大家应该听谁的课，就看谁写的书，这样对掌握知识更有帮助。 4、15年土豪金版讲义的特点之三：对刑法中的一些重要的不同学说，不同理论，不同观点作了解读，对其由来作了说明。 刘凤科老师说：这个调整是根据命题方向，命题模式以及命题老师最新的命题动作，司法考试命题的改革而作出的，希望通过这样的调整能减少大家学习刑法上走的弯路，能够顺利的通过2015年的司法考试！ 笔记组心得分享：二娃说，他的的书和授课，看一次，听一遍是不够的，多看几次，多听几遍才能更好的掌握。读书百遍，其义自见的道理，小编认为大家都是懂的，所以，如果看一次，看不懂，听一遍，听不明白，也没关系的，学习是有“从不了解到了解的过程”，不要心急，沉下心来，再看一次，再听一遍，“次数”到了，自然就明白！
第一章刑法概说 第一节刑法的概念、性质和任务 一、刑法的概念 1.概念：刑法是法律体系中一个重要的部门法，凡是规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范，都属于刑法。 2.刑法渊源： （1）在我国，广义的刑法包括刑法典（即狭义刑法，其中包含10个刑法修正案）、单行刑法、附属刑法（又叫行政刑法）。 （2）我国其他法律中虽然规定有涉及刑事责任的法律条文，但不是独立的刑法法则，并没有规定新的刑事责任内容，而是一种参照规定，即以刑法规定为准判断是否对其定罪处罚，故我国现行刑法不存在附属刑法。 3.立法状态与指导思想。 （1）1979年7月1日通过刑法典（1980年1月1日施行）；1997年3月14日修订了刑法典（1997年10月1日施行）；迄今为止颁布了10个刑法修正案。 （2）1997年修订刑法有着鲜明的指导思想：制定一部有中国特色的统一的比较完备的刑法典，保持刑法的连续性和稳定性，对原来笼统的规定尽量做出具体的规定。 二、刑法的性质 1.刑法规定的内容特定。只规定犯罪刑罚及其二者的关系。 2.刑法保护的利益非常广泛，包括个人利益、国家、社会法益。 3.刑法的制裁手段很严厉，法律后果涉及生命、自由、财产。 三、刑法的任务 1.打击犯罪不是目的而是手段；保护人民才是刑法的目的。 2.打击犯罪、保护人民是手段和目的的关系。 四、刑法的功能 刑法目的是指通过刑法意图实现的目标，刑法机能是指刑法显示或者可能发挥的作用。 1.规制机能（行为规范/裁判规范） 2.法益保护机能 3.权利保障机能 第二节刑法的基本原则 一、刑法基本原则概述 罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪刑相适应原则。 二、罪刑法定原则概述 （一）罪刑法定原则的基本含义 1.罪刑法定原则是现刑法的精神和灵魂，其本质是通过限制国家刑罚权，更好的保障国民的自由和人权。 2.德国学者费尔巴哈：“法无明文规定并不为罪，法无明文规定不处罚” 3.刑法第3条后半段才是罪刑法定原则的内容，前半段只是对国家刑罚权的确定，不能将其理解为罪刑法定原则的内容。 （二）罪刑法定的思想渊源 1.三权分立学说 2.心理强制学说
第一章：刑法概说 第一节：刑法的概念、性质与任务 一、刑法的概念：凡是规定犯罪及其法律后果的法律规范，都属于 刑法。（注：我国的刑法是1997年的刑法典，单行刑法（惩治外汇的规定）；附属刑法我国是没有的） 二、刑法的性质：刑法是独立的部门法，由其的特殊性使其有别于 其它的法律： (一)刑法规定的内容特定：“犯罪与刑法”； (二)刑法保护的利益广泛：个人、国家、社会； (三)刑法制裁的手段严厉：涉及生命、自由及财产。 三、刑法的任务:打击犯罪本身不是刑法的目的，只是手段，而国家 应用刑法的目的是保护人民，换言之，打击犯罪与保护人民是手段与目的的关系。 四、刑法的功能 (一)规制的技能。规定惩罚措施以明确国家对犯罪的规范性评 价。 (二)法益保护的机能。刑法的目的就是保护法益。 (三)权利保障的机能。刑法是善良人的大宪章也是犯罪人的大 宪章。 第二节：刑法的基本原则 一、刑法的基本原则的概述：刑法有三大原则，分别是罪刑法定原 则；平等适用原则；罪行相适应原则。（其中罪刑法定原则是现代刑法的精神和灵魂，其中本质是通过限制国家的公权力的刑罚权，更好地保护国民的自由及人权） 二、罪刑法定原则的概述
(一)含义：罪刑法定原则就是法无明文规定不为罪，为无明文 规定不处罚。 (二)思想的渊源 1.三权分立说影响了许多国家的公权力构建，但是并没有成 为现代国家的政治事件，也就是国家分为立法权、司法权 和型证券，三者互相分离，互相制约，以保证权利领域的 罪刑法定。 2.心里强制说：有利于自己做出行为选择，趋利避害。 (三)罪刑法定的理论基础：现代民主法治的国家中最重要的时 代主题是民主和自由。 1.民主，即人民当家做主，故定罪量刑时需坚持“以事实为 依据，以法律为准绳”就是对国民意志的最大尊重，司法 实践不得以民意的最大尊重为借口二亿网民的一件为定罪 量刑的根据，否则会以“民主“的名义侵犯人权，毕竟网 民的一件具有非理性和不确定性。 2.民主自由，体现为国民享有充分的人权，没有人权，就没 有自由。不允许以后修改的法律去处罚先前没有认定犯罪 的行为；不利于行为人的类推解释或者类推适用刑法的做 法更是被禁止。 三、罪刑法定原则的内容：罪刑法定原则不仅约束立法者，同样约 束司法者与执法者，其内容及精神和理念贯穿刑事立法，司法和执行。 (一)只有全国人大及其常委会依法制定的刑事实体法律规范， 才能制定刑罚法则，这是法律主义立场，此即是“成文的罪 刑法定”。行政法规规章，习惯或者习惯法，判例等（包括 立法解释与司法解释）不属于刑法的渊源，不能规定新的刑 罚法则，但是它们能成为理解构成要件要素的材料。此外， 国际条约与国际公约等不能成为刑法的渊源，因此刑事领 域，实体法上判决的依据只能是本国的刑事法律规范，而且 国际条约和国际公约不能存在法定刑。
2016刘凤科每日一点之001-013 罪刑法定原则-危害行为 001．罪刑法定原则： 1．含义：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。 2．思想渊源：三权分立学说与心理强制说。 3．理论基础：民主主义与尊重人权主义（国民预测可能性）。 4．制约对象：立法人员，司法人员（包括侦查人员、检察人员和审判人员）与执行人员。 5．内容： （1）成文的罪刑法定：行政法规与规章、习惯与习惯法、判例、国际条约与公约不能创设刑罚法则。 （2）事前的罪刑法定：刑法禁止不利于行为人的事后法，但允许有利于行为人的事后法。 （3）严格的罪刑法定：刑法禁止不利于行为人的类推解释和类推适用，但允许有利于行为人的类推解释。 （4）确定的罪刑法定：刑法法规适当。一则明确性要求，即刑法、法的解释、指导性案例、判决书等都要求明确性；二则禁止处罚不当罚的行为；三则禁止绝对不定刑，没有犯罪就没有刑罚，没有刑罚就没有犯罪。 002．刑法的解释： 1．刑法解释的分类：立法解释的效力等同于法律，高于司法解释；所有的刑法解释都必须遵循罪刑法定原则的要求。 2．刑法解释的目标：应采取客观解释论（遵循法律规范的客观含义），不能采取主观解释论（遵循立法原意或立法本意）。 3．刑法解释的态度：严格解释（按照语言文字可能具有的含义）与灵活解释（结合社会生活理解法律语言文字的含义）统一于罪刑法定原则。 4．存疑时有利于行为人的原则：不适用于刑法的解释，仅适用于案件事实与证据的判断，即案件事实与证据的认定存在疑问时，应作出有有利于行为人的判断。 5．刑法解释的理由： （1）文理解释与论理解释并不矛盾。 （2）同一语词在不同法条中可能具有不同含义。 （3）对“等”、“以及其他”、“或者其他”含义的理解，须遵循同类解释的规则。 （4）入罪时举轻以明重（当然解释），追求结论的合理性，但必须符合犯罪构成要件，否则，属于不利于行为人的类推解释，违反罪刑法定原则。 （5）出罪时举重以明轻（当然解释），不需要刑法条文对此有明文规定，因为刑法允许有利于行为人的类推解释。 6．刑法解释的方法： （1）解释方法被允许，不意味着相应的解释结论被允许，即可能违反罪刑法定原则。
司考刘凤科刑法讲义：共犯人的分类及其处罚原则 司考刘凤科刑法讲义：共犯人的分类及其处罚原则。刑法是司法考试复习的重点，在司法考试复习前期尤其要重点复习。法律教育网为考生整理了共犯人的分类及其处罚原则的名师讲义，希望考生认真阅读。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：共同犯罪的形式 司考刘凤科刑法讲义：共同犯罪概述 司考刘凤科刑法讲义：罪过 司考刘凤科刑法讲义：自然人的特定身份 一、共犯人的分类概述 知识要点： （一）分类标准 1．按照分工不同，共同犯罪人可以分为实行犯、教唆犯、帮助犯和组织犯。在共同犯罪中，实行犯不可能同时还是教唆犯、帮助犯等，反之亦然。 2．按照作用不同，共同犯罪人可以分为主犯、从犯和胁从犯。在共同犯罪中，主犯不可能同时还是从犯、胁从犯，反之亦然；在共同犯罪中，可能只有主犯而没有从犯，但不可能只有从犯而没有主犯（当然，主犯可能不承担刑事责任）。 （二）实行犯 对犯罪实施过程具有决定性影响的关键人物或核心角色，具有犯罪事实支配性，是正犯。行为人不必出现在犯罪现场，也不必参与共同实施，而是通过强制或者欺骗手段支配直接实施者，从而支配构成要件实现的，就是间接正犯。间接正犯主要表现为以下几种情形： 1．利用无刑事责任能力者的身体活动。例如，张三利用精神病人强奸妇女，张三是强奸罪的间接正犯。 2．利用他人不属于行为的受强制的身体活动。例如利用他人的条件反射动作等；使他人丧失自由意志进而利用其身体活动。 3．利用缺乏故意的行为（利用不知情者的间接正犯）。
4．利用有故意的工具（被利用者虽然有责任能力并且有故意，但缺乏目的犯中的目的，或者不具有身份犯中的身份）。这种情形利用者和被利用者可以成立共同犯罪。 5．利用他人的合法行为（正当防卫、紧急避险等）。 6．利用被害人的行为。当利用者使被害人丧失自由意志，或者使被害人对结果缺乏认识或产生其他法益关系的错误，导致被害人实施了损害自己法益的行为时，利用者成立间接正犯。 二、主犯及其刑事责任 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 三、从犯及其刑事责任 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 帮助犯，是指帮助实行犯实行犯罪的人。帮助行为必须是实行行为以外的行为，对实行行为起促进作用。帮助作用只要求具有帮助可能性即可，不要求实际起到帮助作用。 1．帮助行为包括物理性帮助（如提供凶器、排除障碍）和心理性帮助（如改进作案方针、撑腰打气、呐喊助威）。 2．帮助行为包括作为方式和不作为方式。法律敎育网 3．帮助行为包括事前帮助和事中帮助，不包括事后帮助。事中帮助，就是承继的帮助犯。事后帮助，也即既遂后帮助，成立窝藏、包庇罪，掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪等（继续犯除外）。 4．刑法如果将特定帮助行为单独规定为犯罪，则按独立罪名论处。如果刑法将其他犯罪行为的帮助犯的行为规定为独立犯罪，虽然双方最终成立不同罪名，但仍然成立共同犯罪（在客观违法事实层面成立共犯）。
【案例六】 1. 甲乙二人共同对被害人实施暴力行为致使其死亡，两人成立共犯。但甲有伤害故意，成立故意伤害罪，乙有杀人故意，成立故意杀人罪。由于二人成立共犯，因此对被害人死亡的结果，应该适用部分实行全部责任的原则，将死亡结果归属于甲乙二人，所以甲成立故意伤害致死的结果加重犯，乙成立故意杀人罪既遂的责任。该案件不能适用存疑时有利于行为人的原则，因为二人属于共犯，共犯就是解决违法事实的归属问题，因此就应该把共同行为导致的危害结果归属于共同行为人。（答出共犯，不同犯罪，罪名不同，对死亡结果都要付刑事责任，原理是部分实行全部责任的原则） 2. 丙驾车将孙某撞倒的行为导致了孙某受伤，并且具有导致其伤亡的可能性，因丙无违章行为，因此不成立交通肇事罪，但丙对被害人有救助的义务，因丙能救助而未救助孙某，但逃跑导致孙某因得不到救助而死亡，因此丙成立不作为的故意杀人罪既遂。甲乙二人教唆丙不救被害人，使得丙实施了不救助的行为，致使被害人死亡，因此甲乙二人成立不作为故意杀人罪的教唆犯。若丙因为违章行为导致被害人死亡，则丙存在交通肇事的行为但很难评价为交通肇事罪，其逃跑致使被害人死亡的行为是否可以认定为“交通肇事逃逸致人死亡” 的情节，刑法上存在两种不同的观点，司法解释认为，“因逃逸致人死亡”是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到及时救助而死亡的情形，该加重情节的成立不要求交通肇事行为成立交通肇事罪的基本犯。因此甲乙成立交通肇事罪的共犯。但另一种观点认为交通肇事致人死亡需要符合交通肇事基本犯的构成要件，才能认定为交通肇事逃逸致人死亡。因本案中，丙的行为很难认定为交通肇事罪的基本犯，因此不属于交通肇事逃逸致人死亡的情节，只能认定为交通肇事，成立交通肇事罪，有逃逸情节，但是不属于逃逸致人死亡。若丙不构成交通肇事，则更不可能认定为逃逸致人死亡，因此丙成立交通肇事罪。根据司法解释甲乙二人成立交通肇事罪共犯。 3. 丙丁先实施了诈骗和敲诈勒索的行为，但在实施的过程中犯意转化，直接对被害人实施了压制反抗，强行取得财物的行为，成立抢劫罪。甲在知道丙丁抢劫的过程中参与进来，取得财物，属于承继的共犯，对抢劫所得的1.2万元，三人都要负抢劫罪的责任。至于甲将 1万元藏起来属于不可罚的事后行为，并分给丙丁2000元等财物的行为属于抢劫犯罪分子分赃的行为，不构成犯罪。 【案例八】 1. 甲抢劫杀人，误以为被害人死亡而实施了毁尸灭迹的行为而导致被害人死亡，该行为在刑法理论上称为因果关系错误中的事前故意。刑法理论上存在两种观点，第一种观点认为，第一种行为与死亡结果之间存在因果关系，应将死亡结果归属于抢劫杀人的行为，行为人成立抢劫致人死亡的结果加重犯，同时成立故意杀人罪，成立想象竞合。之后放火的行为成立放火罪，但死亡结果不能归属于放火的行为，与之前的抢劫致人死亡和故意杀人罪数罪并罚。但甲毁灭证据的行为是不具有期待可能性的行为，属于不可罚的事后行为。观点二认为，行为人抢劫杀人的行为与死亡结果之前没有因果关系，只能将死亡结果归属于放火焚烧的行为，前行为构成故意杀人未遂和抢劫致人死亡未遂的想象竞合，后行为成立放火致人死亡的结果加重犯。两罪应该数罪并罚。个人认为，刑法理论界通说为第一种观点，行为人抢劫杀人的行为有导致被害人死亡的可能，毁尸灭迹的行为属于通常的介入因素，因此应将死亡结果归属于抢劫杀人的行为，两者之间具有刑法上的因果关系。因此应该采取观点一。因甲15岁，甲应该对抢劫、故意杀人、放火负刑事责任，但应当从轻或减轻处罚。 2. 乙拿起木棍打甲的行为不能评价为正当防卫，因甲的不法侵害行为已经结束。后乙明知是甲弄来的钱而予以接受的，成立掩饰隐瞒犯罪所得罪。乙对甲强行搜身并且取走甲的手机的行为，符合压制反抗，强行取得财物的行为，因此成立抢劫罪。乙让甲藏于山洞，属于明知是犯罪的人，而为其提供隐藏处所，藏匿帮助其逃逸的行为，成立窝藏罪。其向追赶甲
第一章刑法概说 第一节刑法的概念、性质、任务和机能 一、刑法的概念 1．刑法概念 刑法是规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范的总和。 立法史：1979.7.1通过，1980.1.1施行；1997年3月修订刑法典。修订的指导思想：制定一部有中国特色的统一的比较完备的刑法典；保持刑法的连续性与稳定性；对原来笼统的规定尽量做出具体的规定。 2．广义的刑法与狭义的刑法 广义刑法包括刑法典(包括8个刑法修正案)、单行刑法（1998年12月29日《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》）、附属刑法（又叫行政刑法，当前我国不存在附属刑法）。狭义刑法就是指的刑法典。 二、刑法的性质 1．规制内容的特定性：只规范罪-刑关系。 2．法益保护的广泛性：保护法益涉及个人法益、国家法益和社会法益。 3．制裁手段的严厉性：刑法和其他法律规定的法律后果不同，其严厉性决定了刑法对其他法律实施的保障性。 三、刑法的任务 【相关法条】 第二条中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。 【知识要点】 我国刑法的任务是打击犯罪与保护人民的统一，二者是手段与目的的关系。 四、刑法的机能 刑法的任务是刑法实际承担的职责，刑法的机能是刑法显示以及可能发挥的作用。 1．规制机能。对于犯罪，刑法通过规定惩罚措施以明确国家对该犯罪的规范性评价，所以，刑法既是行为规范（具有评价机能与意思决定机能），也是裁判规范。 2．法益保护机能。刑法的目的在于保护法益，犯罪的本质就是侵犯法益。 3．权利保障机能。刑法是善良人的大宪章，也是犯罪人的大宪章（李斯特语）。 第二节刑法的基本原则 一、罪刑法定原则★★★★★ 【相关法条】
司考刘凤科刑法讲义：刑法上的因果关系 司考刘凤科刑法讲义：刑法上的因果关系。俗话说“得民刑者得天下”，刑法的复习在司法考试复习中是非常重要的。法律教育网为考生整理了刑法上的因果关系的名师讲义，供考生复习参考。 精彩链接： 司考刘凤科刑法讲义：危害后果 司考刘凤科刑法讲义：行为对象 司考刘凤科刑法讲义：危害行为 司考刘凤科刑法讲义：客观构成要件概述 刑法上的因果关系是指危害行为（实行行为）与危害结果（构成要件意义上的实害结果）之间的一种引起与被引起的关系。 （一）因果关系的理论意义 影响罪数认定、影响故意犯罪未完成形态的判定、影响过失犯罪是否成立的判定、影响结果加重犯的认定。 （二）刑法上因果关系的特点 1．刑法上的因果关系与哲学上的因果关系的共性：客观性、顺序性、相对性、规律性、复杂性。 2．刑法上的因果关系的特殊性：内容的特定性。 ①诈骗罪（包括合同诈骗罪与金融诈骗犯罪），必须是行为人的欺骗行为使被骗人产生认识错误，被骗人基于该认识错误处分财产，从而造成财产损失。如果对方没有被骗，而是基于怜悯等心理或者出于配合警方抓捕行为人的需要而处分财产给行为人，那么，行为人的欺骗行为与取得财产之间不存在因果关系，最多只能认定为诈骗罪的未遂。法律敎育网 ②敲诈勒索罪，必须是行为人的恐吓行为使被害人陷入恐惧心理，被害人基于恐惧心理处分财产，从而造成财产损失。如果被害人根本没有陷入恐惧心理，而是基于同情或者为了抓捕犯罪人而处分财产，那么，行为人的敲诈行为与取得财产之间不存在因果关系，最多只能认定敲诈勒索罪的未遂。
③抢劫罪，必须是行为人的暴力、胁迫或者其他方法行为压制被害人反抗，强行劫取财物。如果行为人取得对方的财物并不是基于压制反抗强行取得，那么抢劫行为与取得财物之间就没有因果关系。 （三）刑法上因果关系的认定 1．合法则的因果关系。 实行行为合法则（符合客观规律必然）地造成了结果时，结果就是实行行为的危险的现实化，应当直接肯定因果关系，将结果归属于实行行为。 （1）假定的因果关系。 （2）可替代的充分条件。 （3）二重的因果关系（择一的竞合）。 （4）重叠的因果关系。 2．条件关系与危险的现实化。 合法则的因果关系难以判断具体案件时，再运用条件关系的公式，判断结果是否属于实行行为的危险的现实化。 条件说公式：实行行为与结果之间存在着没有前者就没有后者的条件关系时，前者就是后者的原因。 在因果关系的发展进程中，如果介入了第三者的行为、被害人的行为或行为人的其他行为，则应通过考察介入情况的异常性大小、行为人的行为导致结果发生的可能性大小、介入情况对结果发生的作用大小等，判断前行为与结果之间是否存在因果关系。 法律教育网编辑整理，转载请注明出处。