罗马法所有权理论的影响及其当代发展 【内容提要】罗马法是古代社会最发达最完备的法律体系，内容丰富，法理精深，立法技术高超，尤以私法见长。罗马私法发达，以物法为主体，由人法物法和诉讼法三个部分组成。本文试图从比较研究的角度，探究罗马法物权制度与我国物权制度的衔接和异同。 【关键词】罗马法物权物权法物权概念 着名比较法学家艾伦沃森认为：“罗马法对于法律制度的影响是整体性的，一方面影响了法学家研究法律的方法，另一方面影响了私法规范，这种影响是决定性的。”近年来，我国大陆和台湾学者对物权制度的探讨和纷争喋喋不休，形成了百花齐放、百家争鸣的局面。《中华人民共和国物权法》的颁布更是引起了广泛的关注和热烈的讨论，并在一定程度上止息了纷争。 一、物权概念 物权的概念源于罗马法。在罗马法上，物权是反映权利人可以直接行使于物上的权利。罗马法曾确立了所有权、役权、永佃权、地上权、质权、抵押权等权利，并创设了与对人之诉相对应的对物之诉，以对上述权利进行保护。但是，现代民法研究成果表明，物权一词并未在罗马法中出现，而是由中世纪的注释派法学家伊勒里乌斯和亚佐等人在解释罗马法时所创造的。1自中世纪注释派法学家提出了物权的概念后，直到1896年才首次为《德国民法典》接受。尽管各国立法对物权制度具有详尽的规定，但迄今为止，除奥地利民法2，我国物权法以外，各国都没有对物权的概念在法律上作出明确规定。我国学者对物权的概念历来有不同的看法，我国物权法将物权定义为：“权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利”，强调对物的直接支配和排他性，属于直接支配与排他说，这也是为大多数学者说赞同的。 二、物权内容 （一）所有权 罗马法学家认为，所有权是物权的核心，是权利人得以直接行使于物上的、最完整的权利。大约在罗马共和国时期，罗马法学家AlfenusVarus等人开始使用所有权（dominium）一词。与此同时，地役权、抵押权等概念也开始产生。不过在罗马法中，一直将所有权及他物权也各种物等同，并统称为物（res）或财产（propritetas），有时也称为财物（bona）。3所有权有三个特征：绝对性、排他性、和永续性。绝对性是指所有人在法律应许的范围内可以任意处分其所有物；排他性是指所有人获得所有物所发生的一切利益，而排除他人在其所有物上作的任何侵犯和干预；永续性是指在所有物灭失或转移之前，所有人对其永远拥有权利。罗马法所有权的内容比较广泛，包括占有、使用、收益、处分等权利。罗马法在关于所有权的概念中承认了占有权是所有权的一项权能，根据马克思的观点，罗马人正是在创造占有的基础上，创造了私有财产的权利。罗马法学家曾将使用权表述为“为了任何不违法的目的使用物的权利”。4罗马法视处分权为所有权的核心，将处分权定义为所有人对财产进行处分和转让的权利，认为对财产的消费和转让都会导致所有权的绝对或相对消灭。至于收益权，则是指从所有物中获得某种利益的权利。 我国物权法将所有权定义为“权利人依法对自己的动产或不动产享有全面支配的权利”，这与后世罗马法注释法学家们对所有权所作的定义是大致相同的。所有权的权能包括占有使用、收益、处分，这些权能基本上都能在罗马法中找到。所有权的取得主要包括原始取得如先占、 1王明锁史小艳物权概念辨析[J]法学论坛2006年第1期 2《奥地利民法典》第307条规定：“物权是属于个人的财产上的权利，可以对抗任何人。” 3周同罗马法原论（上册）[M]商务印书馆2005年版第276页 4外国民法资料选编[M]法律出版社1983年版第228页
罗马法中的人格权问题 【摘要】罗马法从《十二表法》到《国法大全》，经过千余年的发展，对后世各国民法曾经无例外的产生并将继续产生着不同程度的影响，因此，罗马法的意义极其深远。恩格斯曾经评价其说道，“罗马法是纯粹私有制占统治的社会的生活条件和冲突的十分经典性的法律表现，以致一切后来的法律，都不能对它作任何实质性的修改”[1]。在罗马法上，要作为完全的权力义务主体，需要具有自由权、市民权和家族权。当时，还不曾用现代的“权利能力”一词来概括之，而用人格权来总称这三个权。 【关键词】罗马法；人格权；权利能力 在罗马法上，人作为法律上的权利义务主体，是有其发展的过程的。比如，在概念上，就有三个关于人的概念，即霍谟、卡布特和泊尔梭那。本文将就罗马法的人格权问题展开详细的分析，讨论罗马法的人格权问题，并以古喻今，古今对比。 一、罗马法中“人”、“人格权”的概念 在古罗马法中，人是分三六九等的，这与现代民法制度之人人平等地位的原则并不相符。古罗马法中，不同等级的人拥有不同的公权和私权，而它的评判依据就是法律人格。罗马法关于人的概念有这样三种，霍谟是指生物意义上的人，但不一定就是权利义务的主体，因为还有奴隶这一类特殊人群的存在。卡布特是被转借指权利义务主体，表示法律上的人格。泊尔梭那是表示某种身份，也是用来指权利义务主体的各种身份。值得注意的是，罗马法上的权利义务主体与自然人的概念在外延上是不同的，一方面它不包括奴隶，另一方面，它又不仅包括自由人。在罗马法上，要成为一个完全的权利义务主体，需要具有自由权、市民权和家族权。在当时，我们就用人格权来总称这三个权。人格权表示一种身份和能力，其内容包括自由（的身份）、市民（的身份）和家长（的身份），这三种身份是构成人格的要素[2]。 自由权是作为自由人所必须具备的基本权利，因此，享有自由权的是自由人，不享有自由权的就是奴隶。“根据市民法规则，奴隶什么也不是”。市民权则类似于今天的公民权或国籍，是专属罗马市民享有的权利，其内容包括公权和私权。公权，是指市民法规定的选举权和被选举权。私权则包括婚姻权、财产权、遗嘱能力和诉讼权。家族权指的是，家族团体中的成员在家族关系中所处的地位和所享有的权利，有的人享有完全的权利能力，有的则不享有。罗马法根据人们在家庭中的地位不同，把人分为自权人和他权人。 二、人格权的变更 罗马法不得不提的一项特有制度便是人格变更。罗马法规定，一个人若丧失一部分或者全部自由权、市民权和家族权这三种权利，或者丧失某一种而取得另
★《十二铜表法》的制定在罗马社会和罗马法发展过程中的重要意义。 虽然《十二铜表法》以往罗马习惯法的汇编，掺杂着原始、落后的古老习俗，保留了某些维护贵族特权的不合理法规，法律技术上也不尽完善，主要维护了奴隶主贵族的利益。但是，其在罗马社会和罗马法发展过程中却有着不可忽视的重要意义。罗马法的重要意义如下： （1）《十二铜表法》的内容丰富了罗马法的内容，使罗马法体系更为完善，更适应罗马社会经济文化发展，推动了罗马社会平稳向前发展。该法包括债务法、继承法、婚姻法以及诉讼程序等各个方面，是传统习惯法的总结。确立了私有制原则，保护财产所有权，提出了时效制度，新法优于旧法等具有价值的法律理念。 （2）《十二铜表法》的形式表明它是罗马的第一部成文法，标志罗马从习惯法走向成文法。打破了法律秘密主义，使得罗马的审判量刑有法可依，在一定程度上限制了贵族对法律和法律知识的垄断和恣意解释。 （3）《十二铜表法》的法律精神在当时较为先进，体现出明文公示、按律量刑的法制精神，一定程度的限制贵族的权利，保护平民利益，使平民与贵族相对平等，表现出维护贵族和保护平民利益的倾向，体现了“从身份到契约”的进步精神。是平民和贵族长期斗争的成果，虽然在实质上维护了奴隶主贵族的利益，但却也以和平的方式缓和了阶级矛盾，是罗马社会理性思维的一次完美体现，标志了平民政治的成熟，巩固了罗马共和国的统治。 （4）《十二铜表法》有着极高的法律地位和社会地位，对整个罗马乃至世界都有着重大意义。该法是罗马的基本法和法律发展的基础，标志了法律的正式确立，作为罗马“一切公法和私法的渊源”式的里程碑，对罗马法发展意义重大。其法条的思路和格式上成为了后来罗马公民法的基础，成为罗马法体系的渊源。限制贵族权力，保护平民利益，是法律发展史上的一个重大进步，其许多法律理念和原则对后世尤其是欧美国家产生了广泛而深远的影响。 ★结合古罗马的历史背景和社会背景，谈谈罗马人法中的“人格减等”制度。 在现代，凡作为权利义务主体的，都是法律意义上的人。然而在古罗马，只有拥有完整人格权的人才是在法律上享有完全权利能力的人。而导致人们原有人格权被减少甚至灭失的规定，就是人格减等制度。 一、概述 1.总述：人格减等是罗马市民法中使得人格在法律上的降低或死亡的一项特有制度。完整的人格由自由权、市民权、家族权组成，若某一项权利发生变化，发生人格减等。自由权是自由实现意志的权利，是划分自由人和奴隶的依据，是享有市民权和家族权的前提。市民权是罗马公民享有的特权，是划分罗马人与拉丁人或外国人的依据，是家族权的基础。家族权是家族团体内的成员在家族关系中享有的权利。 2.分类：人格减等根据所灭失权利的重要性分为最大人格减等、中人格减等、最小人格减等。最大人格减等剥夺自由权，自然人沦为奴隶，人格在法律上死亡，市民权和家族权随之丧失。中人格减等剥夺市民权保留自由权，罗马人沦为拉丁人或外国人，家族权随之丧失。最小人格减等使人剥夺原有家族权取得新家族权，新人格替代旧人格，自由权和市民权不变。自然人虽失去了与原家庭的宗亲关系和权利义务关系，但可能在新家庭中取得相应的、甚至更有利的法律地位。 二、历史背景和社会背景 人格减等制度作为一种不平等的制度与启蒙运动后至今的自由平等思想背道而驰。然而制度具有时代性，人格减等制度与古罗马的历史背景和社会背景密不可分。 1.社会制度：古罗马是一个等级森严的奴隶制身份社会，人格是划分身份等级的重要标识。统治阶级为了有效组织社会秩序，将人格与身份相结合，通过人格减等将自然人的社会身份定位。实质上是对社会阶级的划分，是组织社会身份制度的一种工具。 2.生产力发展水平：帝国时期，奴隶是社会的基础，小农劳动受到极大压迫，罗马商品经济的实质是奴隶经济，生产力的提供者主要是奴隶，人格减等制度是与这种生产力发展水平相契合的。 3.人类共同理性与分配正义：在古罗马人们通过这种制度，使得经济、政治、社会地位和财产的不平等有章可循，使得完全人格者对人格减等者的优势更为明显。这符合当时人们的共同理性和分配正义的哲学理念，不同的人得到不同的对待有利于人们向着高等级的人格努力，避免自己做出导致人格受损的行为，作为一种奖赏分明的激励制度一定程度的促进了古罗马社会的发展。 三、逐渐衰败 随着生产力水平的发展，商品经济逐渐取代畸形的奴隶经济，一场“从身份到契约的运动”应运而生。人格减等制度维护奴隶制身份社会，加剧人们对不平等的不满，增加社会的不稳定，最终影响社会的整体利益。因此逐渐从法律视野中淡去，人类向一个更为平等的时代迈进。 ★随着罗马版图的扩张，共和国后期是一个罗马市民法发展和万民法形成的时期，罗马内事裁判官和外事裁判官对法律的发展起了怎样的作用？ 1.内事裁判官 （1）内事裁判官的“告示”对市民法进行了修改和补充。市民法仅适用于罗马公民，其内容主要是有关罗马法的决议和习惯法规范，涉及财产方面的不多，而且体系不完整、带有保守性和浓厚的形式主义色彩。随着经济生活的日益发展和复杂化，市民法已无法满足新兴大商人和大土地所有者等奴隶主的要求，罗马居民迫切要求在法律关系方面进一步明确私人之间的权利义务。公元前367年，罗马设立最高裁判官（内事裁判官），在保证市民法适用的同时，通过审判实践和颁布告示，补充和
论大陆法系与英美法系各自的渊源流变及其相互关系 摘要：大陆法系和英美法系是资本主义社会的两大重要法系，在漫长的历史长河中，它们因不同的原因形成、发展。虽然它们之间存在着区别，但随着时代的发展，也表现出了相互融合的趋势。 关键字：大陆法系英美法系 一、大陆法系的渊源流变 大陆法系又称罗马法系、成文法系、民法法系或罗马—日耳曼法系（因为它的历史渊源是罗马法和日耳曼法，此外还有教会法、商法和城市法）。它是资本主义国家中历史悠久、分布广泛、影响深远的法系。它以欧洲大陆的法国和德国为代表，在罗马法的基础上，融合其他法律成分，逐渐发展为世界性的法律体系。在大陆法系内部，各个国家和地区的法律制度的情况不尽相同，大体上有两个分支——以法国民法典为代表的拉丁分支和以德国民法典为代表的日耳曼分支。 （一）大陆法系的形成以罗马法为基础 1、在罗马全盛时期，罗马统治者以武力扩大其版图，强行适用罗马法，被征服地区的居民也因罗马法的发达和完备而自愿采用罗马法，使罗马法成为“商品生产者社会的第一个世界性法律”。 2、日耳曼人入侵罗马后，日耳曼法采取属人主义原则，使罗马法得以保存。日耳曼人建立的国家编纂的法典受罗马法影响。公元9世纪，随着封建制度的发展，法律的属人主义不再适用，罗马法与日耳曼法融合。 3、12世纪后，罗马法复兴运动兴起，罗马法研究同社会实际需要相结合，成为西欧大陆国家具有权威的补充法律。经过改造和发展的罗马法成了欧洲的普通法，具有共同的特征和法律传统，从而奠定了大陆法系的基础。 4、资产阶级革命取得胜利，西欧许多国家的资本主义制度确立并巩固以后，适应资本主义经济、政治、文化的发展以及国家之间的交往，这些国家的法律制度相互间的联系和共同特征获得进一步发展。首先在法国，以资产阶级革命为动力，在古典自然法学和理性主义思潮的指导下，在罗马法的直接影响下，开创了制定有完整体系的成文法的模式。法国法典成为欧洲大陆各国建立自己的法律制度的楷模，标志着近代意义上大陆法系的模式的确立。随后在德国，在继承罗马法、研究和吸收法国立法经验的基础上，制定了一系列法典。德国法典成为资本主义从自由经济到垄断经济发展的时代的典型代表。 5、由于以法国和德国为代表的大陆法适应了整个资本主义社会的需要，并且由于它采用了严格的成文法形式易于传播，所以19世纪、20世纪后，大陆法系越过欧洲，传遍世界。 二、英美法系的渊源流变 英美法系又称普通法系或海洋法系，是指以英国中世纪以来的法律，特别是以它的普通法为基础，发展起来的法律制度的体系。普通法是与衡平法、教会法、习惯法和制定法相对应的概念，由于其中的普通法对整个法律制度的影响最大，所以，英美法系又称为普通法系。美国的法律源于英国传统，但从19世纪后期开始独立发展，已经对世界的法律产生很大的影响。英美法系的分布范围主要包括英国（苏格兰除外）、美国（路易丝安那州除外）、加拿大（魁北克除外）、澳大利亚、新西兰、印度、巴基斯坦、新加坡、南非等国和中国的香港。英国法传统的传播主要是通过殖民扩展实现的。 说到英美法系的沿革要从英国和美国两方面分别来说： （一）英国法的历史沿革 1、普通法的形成 （1）盎格鲁-撒克逊法：英国从公元5世纪到1066年由盎格鲁-撒克逊人控制，当时实行
龙源期刊网 https://www.doczj.com/doc/8d13391738.html, 论罗马法的所有权理论及其复兴 作者：兰玲 来源：《经济师》2011年第03期 摘要：罗马法所有权是罗马法中的重要部分，它的兴衰演变也反映了时代和思想的变化过程。因此，研究其规律对我国的社会现实也有重要的启示意义。 关键词：罗马法所有权集体主义 中图分类号：D904.1 文献标识码：A 文章编号：1004-4914(2011)03-045-02 一、罗马法中所有权的规定 通常认为罗马法是在长达上千年的时间里逐步形成的，它一直被尊称为万法之源，这绝不是偶然的，这与罗马法经过深厚的历史积淀所形成的完善的立法体系，严密的法律构架以及合理的逻辑都是密切相关的。而且其中关于所有权的规定被认为是“框定了后世所有权制度的基本框架”。这样完善的似乎具有前瞻性的制度的形成是有着相应的社会发展基础的。罗马社会是简单商品经济较为发达的私有制社会，这样的社会中包含了商品经济发展所能够涉及到的大多数的法权关系，这就为罗马法中所有权制度的完善提供了充分的条件。 (一)罗马法所有权的内容 这里的所有权的内容指的是从现代民法的意义上所有权的权能。这一点可以认为小有争议。其分歧主要在于对占有权的定位不同。 我国有的学者认为，罗马法所有权中包含了现代所有权的全部权能，即占有权、使用权、收益权和处分权。另外还有观点认为，罗马法中以占有权作为使用权、收益权和处分权的前提条件和基础。如果缺乏对物的实际、事实上的控制，将无法创设使用权、收益权和处分权。这是由于所有权必须以占有作为权利产生的条件。这两种观点尽管不尽相同，但是存在着较为接近的地方，他们都认为占有权在罗马法所有权能中是事实上存在的。
外国法制史平时作业1-4参考答案 外国法制史平时作业1 一、单项选择题（在备选的答案中选出一个正确的答案，并将其序号填在括号内，每小题2分，共20分） 1、古希腊法律进入成文法阶段的标志是（ B ）的颁布。 A．《迈锡尼法》 B．《德拉古法》 C．《梭伦立法》 D．克里特文明 2、（ A ）是印度法制历史上最古老的第一部正规的法律典籍。 A．《摩奴法典》 B．《三藏经》 C．“吠陀” D．婆罗门教法 3、《汉穆拉比法典》规定的同态复仇原则和血亲复仇原则主要适用于（ B ）。 A．侵犯家庭罪 B．侵犯人身罪 C．侵犯财产罪 D．危害法院罪 4、（ D ）是奴隶社会最发达、最完备的法律。 A．楔形文字法 B．古埃及法 C．古希腊法 D．罗马法 5、迄今所知人类历史上最早的成文法典是（ B ）。 A．《汉穆拉比法典》 B．《乌尔纳姆法典》 C．《苏美尔法典》 D．《古兰经》 6、罗马法在《引证法》中规定：当五大法学家未能取得一致性意见时，一律以（ A ）的著述为准。 A．伯比尼安 B．盖尤斯 C ．乌尔比安 D．莫迪斯蒂努斯 7、根据古罗马法的规定，人格权不包括（ C ）。 A．自由权 B．市民权 C．财产权 D．家族权 8、在古印度种姓制中，被列为第一等级的是（ A ）。 A．婆罗门 B．刹帝利 C．吠舍 D．首陀罗 9、在罗马法中，仅适用于罗马公民的法律称为（ D ）。 A．公法 B．私法 C．万民法 D．市民法 10、在古印度种姓制中，被列为第二等级的是( B )。 A．婆罗门 B．刹帝利 C．吠舍 D．首陀罗 二、判断题（每小题2分，共14分） 1、古希腊法是奴隶社会最发达、最完备的法律。（×） 2、种姓制度中规定的再生人主要是指吠舍。（×） 3、楔形文字法在结构上比较完整，一般均采用序言、正文、结语。（√） 4、公元16世纪时被称为《国法大全》或《民法大全》的包括《优士丁尼法典》、《优士丁尼法学总论》、《优士丁尼学说汇编》、《优士丁尼新律》。（×） 5、在罗马法的发展过程中，诉讼程序先后呈现出不同的形态，包括法定诉讼、程式诉讼、特别诉讼。（√） 6、“贝壳放逐法”是克里斯提尼执政时期创设的。（√） 7、古印度法的渊源主要包括国王诏令、教法典籍和佛经。（×） 三、名词解释（每小题4分，共20分） 1、种姓制度 种姓制度是古代印度的社会等级制度，也是古代印度法的核心内容。根据婆罗门教法的规定，各种姓的法律地位和权利义务是截然不同的。最高种姓为婆罗门，即祭司种姓，掌握宗教祭祀大权；第二种姓为刹帝利，即武士种姓，掌握军政大权；第三种姓为吠舍，从事商业或农业生产，属平民种姓；第四种姓是首陀罗，从事低贱职业，多数为奴隶。婆罗门教法所推崇和维护的种姓制度是古代印度社会基本制度。 2、《优士丁尼法学总论》： 东罗马帝国时期,皇帝优士丁尼成立了法典编篡委员会,其中的《优士丁尼法学总论》以盖尤斯同名著作为蓝本,参照其他法学家的著作改编而成,它是阐述罗马法原来的法律简明教本,是官方指定的教科书,具有法律效力，它和其他三部汇编法律统称为《国法大全》。 3、《乌尔纳姆法典》 约在公元前２２世纪至公元前２１世纪，两河流域的乌尔第三王朝的国王乌尔纳姆创制了《乌尔纳姆法典》，除序言外，共２９个条文，是迄今所知人类历史上最早的一部成文法典。它的出现为两河流域楔形文字法的发展开创了法典化的新时代。 4、贝壳放逐法 公元前509年，雅典执政官克里斯提尼改革后不久，实行了“贝壳放逐法”，先由民众大会通过投票方式，指定应被放逐的危害国家的分子，然后进行表决。表决是公民在贝壳或陶片上写下自己认为应被放逐的人名，票数超过6000者，被放逐国外10年。这是雅典直接由公民维护民主制度的措施。 5、《汉穆拉比法典》 公元前18世纪古巴比伦王国第六代国王汉穆拉比，为了缓和自由民内部的矛盾，稳定社会秩序，巩固奴隶主阶级的统治等，制定了《汉穆拉比法典》，法典刻在黑色石柱上，法典由序言、正文和结语三部分组成，共282条。它是楔形
罗马法制史渊源浅谈 罗马法是古代社会最发达完备的法律体系，其内容包含之广、立法水平之深对现今法律社会仍有重要影响，当今大陆法系即是自文艺复兴前后“罗马法复兴”而来，另外普通法系的始创英国自十二世纪以来也深受罗马法的影响，其契约关系等也来自罗马法原则，因此探究罗马法渊源对于研究当今社会法律制度有着重要的必要。 一．罗马法产生的历史背景及特点 任何一个社会的法律制度都与其所在的历史经济生产力水平密切相关，罗马所处的地理位置决定了其商品经济的高度发达，由此，罗马法主要涉及的法律关系也在人、物、诉讼等私法方面，其公法的发达程度较其私法逊色。同时，由于对外武力和海外贸易的发展，为了对其征服地的管理和对外的贸易，相应产生了万国法，这也就是后来国际法的雏形。 二．罗马法的法律渊源 法律渊源也即法的制定形式，罗马法从广义上来说法律渊源可以分为四大部分：自然法（习惯法）、制定法、执政官告示和法学家解释。 （一）习惯法（自然法） 罗马法的产生是由罗马部落的产生而开始的，最初罗马是由七个王相继执政也即王政时期，该时期主要的矛盾是阶级分化和财产不平等产生的平民和贵族之间的斗争，法律关系也即是为了调节原始氏族向阶级社会过度的矛盾，同时涉及宗教仪式和氏族习惯如祭祀家长权等。罗马第六代王对原有的根据血缘关系而调节的财产和户口关系进行了改革，同时确立的新的权力和义务。相传他还颁布过契约和侵权行为的法律，但没有真实文献可据。因此该时期主要渊源是不成文的习惯法。 （二）制定法 狭义的制定法通常是指立法者或者立法机构颁布的一般法律，在罗马共和国时期同时存在三个名义上的立法机构：百人团民会议、部落民众会议和平民议会。上诉三个民众会议所制定的规制都属于“法律”，同时元老院的决议和帝国时期皇帝的谕令也属于罗马制定法的渊源。
《国际商法》学期论文 大陆法系与英美法系的成文法比较 班级：07人力资源管理1班 姓名：麦雯晔 学号：200731050118 指导老师：沈文朋 论文提交时间：2010年 11 月 23日
【内容提要】大陆法系与英美法系是当今世界的两大主要法系，涵盖了世界上一些主要的国家。大陆法系的代表有德国、法国、中国等；而英美法系则当然以英国和美国为其代表。大陆法系与英美法系之间的不同点的比较，一直都是比较法学家们所热衷的话题。 【关键字】大陆法系英美法系比较区别诉讼法建议 一、大陆法系 大陆法系又称罗马法系、成文 法系、民法法系或罗马—日耳曼法 系（因为它的历史渊源是罗马法和 日耳曼法，此外还有教会法、商法 和城市法）。它是资本主义国家中历 史悠久、分布广泛、影响深远的法 系。它以欧洲大陆的法国和德国为 代表，在罗马法的基础上，融合其 他法律成分，逐渐发展为世界性的法律体系。在大陆法系内部，各个国家和地区的法律制度的情况不尽相同，大体上有两个分支——以法国民法典为代表的拉丁分支和以德国民法典为代表的日耳曼分支。 大陆法系的特点： 1．在法律的历史渊源上，大陆法系是在罗马法的直接影响下发展起来的，大陆法系不仅继承了罗马法成文法典的传统，而且采纳了罗马法的体系、概念和术语。如《法国民法典》以《法学阶梯》为蓝本，《德国民法典》以《学说汇纂》为模式。 2．在法律形式上，大陆法系国家一般不存在判例法，对重要的部门法制定了法典，并辅之以单行法规，构成较为完整的成文法体系。资产阶级启蒙思想家鼓吹的自然法思想和理性主义是大陆法系国家实行法典化的原因之一，1791年法国宪法中的“人权宣言”就明确宣布，每个人的自然权利只有成文法才能加以确定。以法国革命为代表的欧洲大陆国家的资产阶级革命的彻底性，在法律上的表现就是开展大规模的法典化运动。立法与司法的严格区分，要求法典必须完整、清晰、逻辑严密。法典一经颁行，
“罗马法”考点梳理 近三年高考选择题考点总结 1、罗马法对后世法律的影响。（4次） 2、《十二铜表法》的内容、意义和影响。（3次） 3、公民法、万民法和《民法大全》的对比。（3次） 4、罗马从共和走向帝制的体制转变和影响。（2次） 5、具体制度、具体体现对罗马法的阐释。（4次） 重点： 1、罗马法对后世法律的影响。 2、习惯法——成文法——公民法——万民法——民法大全 一、从习惯法到成文法 在座的各位也别闲着，想象自己是法官，我们判几道案例。 【案例分析】罗莫洛是一个仁慈、善良的贵族，也是罗马一支军队的首领。他生前立下遗嘱，希望把他的一半财产捐给那些跟随他作战受伤或战死士兵的家人。但罗莫洛死后，他的家人却不履行罗莫洛的遗嘱，受伤或战死士兵的家人因此将其告上了法庭，法官会怎么判决呢？《习惯法》：维护罗莫洛家人的利益。 习惯法，顾名思义指的是按照习惯或者案例来判定的法律，在罗马共和国早期，法官一般是由贵族来担任，法律的解释权掌握在贵族阶级的手中，为其肆意解释法律提供了便利，贵族肯定会维护自身的权利，所以法官一定会把财产判给罗莫洛的家人。 当然习惯法的弊端是显而易见的，贵族常常随心所欲解释法律，保护自己，损害平民利益。公元前5世纪中期，在平民反对贵族的斗争中，罗马制定了《十二铜表法》，标志着罗马成文法的诞生。 《十二铜表法》：罗莫洛一半的财产将捐给那些跟随他作战受伤或战死士兵的家人。 所以如果故事发生在公元前5世纪到公元前3世纪之间，法官就会将财产的一半判给那些士兵的家人。十二铜表法的内容非常广泛，条文非常清晰，因此，审判、量刑皆有法可依，从而使平民的利益得到了保护。 二、罗马法的发展与完善 【案例分析】古罗马大将凯撒出兵埃及，与美丽的埃及女王克里奥帕特拉一见钟情，两人还有了一个私生子，取名托勒密·凯撒。当凯撒归国执政之后，克里奥帕特拉携儿子赴罗马与凯撒相会，并向罗马法庭为自己和儿子申请罗马籍。法官会判决克里奥帕特拉和她的儿子享有罗马籍吗？为什么？ 大家一定都看过《埃及艳后》这个电影吧，肯定知道里边的女主是克里奥帕特拉，她是一位貌美、风流的女性。凯撒出兵埃及的时候，被她的美貌所吸引，两人一见钟情，生下了一个私生子，名叫托勒密·凯撒。这故事到这时候还没有完，她还和后三头同盟之一的安东尼生了两个孩子，当然这是后事。当凯撒归国后，她带着她的儿子托勒密·凯撒到罗马和凯撒相会，并向法庭提出加入罗马籍的申请。在座的各位法官你们是否同意他们加入罗马籍。 我听到很多人说同意，因为当时凯撒在当时是罗马的一把手，老相好和私生子来投奔，怎么能不让加入呢。但是正确答案是不能，为什么呢？当时的罗马实行的是公民法，公民法是来调整罗马公民之间的关系，适用范围主要限于罗马公民。而他们生活居住在埃及，所以他们不是罗马公民，不能申请加入罗马国籍。 《公民法》：不会。罗马公民法只适用于罗马公民。 当然公民法也是有弊端的，随着罗马的扩张，它已成为了一个横跨欧亚非三洲的庞大帝国，
罗马私法与罗马法中的人格法 ——读《罗马私法要论—文本与分析》罗马法前辈的著作都以“罗马法”之名，却只有罗马私法之实。本书作者徐国栋老师力图在本书中做到名实相副。本书不以某个西方学者的同类著作为蓝本写作，而直接根据西文的罗马法原始文献写作。不对罗马法做滚地毯式的论述，而是追求名实相副，只研究罗马私法。本书标志着中国的罗马法研究由体系书时代跨入了专题研究时代。本书采用原始文献分析的方法，首先概述罗马私法的历史背景，然后阐述人身、亲属法、物权法、合同法、侵权行为法、继承法，力图说明罗马私法和现代民法的区别与联系，从而帮助读者了解现代民法的相应制度只由来以及存在的法理基础。 一、什么是罗马私法 （一）罗马法教材制作与公私法划分 1、意大利大学中的罗马法诸教程。在意大利，罗马法教材分为罗马法初阶、罗马法史、罗马法、罗马法原始文献解释4门课，与罗马法初阶的教材平行还有罗马私法的教材。前者主要谈论罗马法，包括罗马公法的内容，而罗马私法的教材就会刻意避开公法的内容，是出于对名副其实的追求。 2、古今学者对公私法划分的认识。乌尔比安最早以法律保护利益的不同，将法律划分为公法和私法。现代人划分公私法基本与罗马人相同，但罗马人的私法包括现代私法不具有的民事诉讼法和私罪法，所以罗马人的私法比现代人的私法范围要宽。 3、中国的罗马法教程主要教授的是罗马私法的内容，造成名实不副，所以作者认为有必要把所谓的罗马法教程更名为罗马私法。作者认为研究罗马公法与罗马私法的界限关系部门法运动能否进行到底的宏大问题。 4、人格法是否属于罗马私法？作者通过对盖尤斯和优士丁尼的《法学阶梯》以及几本意大利和西班牙的罗马私法教材内容的研究，发现在古罗马时期，学者已经注意将具有公法性质的人格法排除出私法教材的内容，并且这种做法也一直延续到当代的罗马私法教材中。所以作者认为人格法是属于公法的内容。 （二）民法典编纂与公私法划分 这部分内容主要通过对各国民法典的研究，来考察人格法的性质，因为民法
《罗马法的起源和发展》课后反思 东安天成实验学校高中部唐建辉 本节课，根据以往学生学习和掌握的实践来看，主要对罗马法的时间和空间两条线索和众多的法律名词之间相互关系把握不准。针对今年我校高一学生中下等成绩较多、理解概括能力差的实际情况，我着重从分类和作用两个方面讲解：一是让学生通过罗马法的分类，了解罗马法的时间空间发展线索，理解不同法律名词的相互关系，从而掌握罗马法的内容；二是通过理解罗马法对罗马统治和对世界产生的影响与作用来了解罗马法的普世价值。通过三个班的实际教学效果来看，课堂气氛活跃、轻松，通过当堂测试，学生掌握得也不错。体会和感想如下： 一．成功之处 （一）感觉这堂课的总体设计还比较满意。评价一节历史课的标准，简单来说，就是好听，好记，好懂。从好听来说，首先，课堂导入方面，一开始的4-8分钟，必须要吸引学生的注意力，在这一点上，我出示了中央一套的《今日说法》栏目片头、中央二套的《经济与法》栏目片头，到每年12月4日的法制宣传日粘贴画，随着片头曲似曾相识的音乐，学生的视觉和听觉系统都被调动起来。这样导入，贴近生活，一下子抓住了学生的眼球，在接下来的4-8分钟，以听故事的形式，让学生亲自当法官判案，通过判案来理解和区别公民法和万民法，这样做到了好懂。在好记这一点上，我觉得在理解罗马法的作用和影响的时候，必须概括得言简意赅，让学生好记，这很重要。
1.在概括罗马法的作用时从两个方面突破： （1）对罗马本身的统治而言，起到了维系国家统治，稳定社会秩序的作用。用四个字：“维系国家”； （2）对世界产生的影响来说，它是资产阶级法学的渊源和近现代法律的先驱，用“泽被后世”四个字概括比较准确。 “维系国家”、“泽被后世”八个字就记住了罗马法对当时和对后世的作用和影响。这样，达到了让同学们好记好背的目的。 2.在课堂设计目标达成方面，我是这样考虑的： （1）知识与能力： 以时间为线索，介绍最初的习惯法，再到成文法——《十二铜表法》；以空间为线索：公民法和万民法；最终定型是《民法大全》；但在这里很容易让学生搞混这些概念；于是我要引导学生画龙点睛地指出这是对罗马法的不同分类而已，习惯法和成文法是从形式上分；公民法和万民法是从适用范围来分，这是同一个问题的不同方面，从而训练学生的比较鉴别能力。 （2）过程与方法： 通过设计故事案例，让学生亲自当法官判案，体会从习惯法到成文法、公民法到万民法的必要性，从而加强对这些法律概念的理解。另一方面，通过当法官判案，既提高了学生参与度，保持较长时间的兴奋度，又发挥了学生的主体性作用。 （3）情感态度价值观： 学生对罗马法的价值没有切身体会，这时，史料的运用发挥了充
罗马法的起源与发展 第６课罗马法的起源与发展 一、教学目标 目标 内容 知识与能力 过程与方法 情感态度价值观 识记 理解 运用 从习惯法到成文法 罗马法；《十二铜表法》； 了解罗马在法制建设方面的主要成就，认识罗马法律对人类文明发展的重要影响。进一步认识重大历史问题对历史发展所起到的重大影响作用。 了解罗马重要法律制度的内容及影响，探讨其在人类历史进程中的作用及其影响，以便汲取必要的历史经验和历史教训，为当今的政治生活服务。 分析材料 论从史出
问题探究 概括阐释 独立思考 通过学习罗马在法制建设方面的主要成就，认识罗马法 制是人类文明的宝贵遗产，理解和尊重世界各地区、各国、各民族的文化传统，汲取人类创造的优秀文明成果，进一步形成开放的世界意识。 罗马法的发展与完善 万民法；《查士丁尼民法大全》。 维系统治 影响后世 罗马法的现实意义及对后世的影响 二、教材分析维系现代社会正常运转的两大支柱，一是 民主，二是法制。新课标必修1第二单元第1课介绍古代希腊的民主政治，第2课介绍古代罗马的法制，这正是 现代民主法制的源头，学习好这两课显得十分重要。罗 马法指公元前6世纪末至公元7世纪古代罗马制定和实施的全部罗马法律，是人类文明的宝贵遗产。它对维系罗 马帝国的统治起到重要作用。同时对于后世尤其是欧美 资产阶级革命以及近代各国的立法都影响深远。本课主 要从三个方面向学生介绍了从习惯法到成文法；罗马法
的发展与完善；罗马法的作用和影响。三、教学重点： 罗马法的主要内容及其对维系罗马国家机关的统治所起 的作用四、教学难点：罗马法的历史作用和现实价值。五、教学过程：新课导入：电视剧《别动我的抽屉》有这样一段剧情：贝蕾收到了同班男生米乐的情书，她把情 书锁在了自己的抽屉里，匆忙中却把锁给锁歪了。母亲 田枫打扫房间时看见锁歪的抽屉，终于忍不住打开它， 发现了女儿的秘密。田枫不敢去问女儿，只好冲她发些 无名火，贝蕾却很快就发现了妈妈偷看过自己的“情书”。母女俩生平第一次爆发了强烈的冲突……你怎样 看待贝蕾这种情况呢？（1.多数人反感并谴责父母的行为。 2.个别人理解父母的行为。）生甲：这是父母在关心我们，没什么。生乙：我觉得我们应该理解父母。生丙：我觉 得父母侵犯了我们的隐私，违法了。现代社会是法制社会，父母偷看子女们的信件违背了法律赋予每个公民的 隐私权。其实，现代社会的法制最早可以追溯到古罗马 法制。一、从习惯法到成文法给学生案例：罗莫洛是一 个仁慈、善良的贵族，也是罗马一支军队的首领。生前 立遗嘱，希望把他一半的财产捐给那些跟随他作战受伤 或战死士兵的家人。但罗莫落死后，他的家人却不履行 罗莫洛的遗嘱，受伤或战死士兵的家人因此告上了法庭，请同学们想一想，法官会怎么判呢？在罗马法产生的初
创作编号： GB8878185555334563BT9125XW 创作者：凤呜大王* 英美法系的特点 法系是在对各国法律制度的现状和历史渊源进行比较研究的过程中形成的概念。英美法系又称英国法系、普通法系和判例法系，是承袭英国中世纪的法律传统而发展起来的各国法律制度的总称。英美法系的形成与发展深刻体现于英美两个国家的法律制度上。 英国法的形成与发展，分别体现在普通法、制定法、衡平法的发展上。而美国法的形成于发展则体现在制定法上，在制定法范围内最大的不同就是宪法领域。美国与英国同属英美法系，二者共同遵守的是普通法的基本传统。但在影响力上，在美国的法律渊源上，对比英国的普通法、衡平法、制定法，美国法律系统中制定法的地位和影响优于英国。 英美法系是资本主义经济关系的产物，经历了不同历史阶段的影响与发展，在存在样式上，运行方式上形成了自己独有的特点。 第一法律渊源上，英美法系的法律渊源包括各种制定法也包括判例，其中判例所构成的判例法在整个法律体系中占主导地位。从19世纪到现在，其制定法也不断增加，但是制定法仍然受判例法解释的制约。判例法一般是指高级法院的判决中所确立的法律原则或规则。这种原则或规则对以后的判决具有约束力或影响力，由于这些规则是法官在审理案件时创立的，因此，又称为法官法。除了判例法之外，英美法系国家还有一定数量的制定法，同时，还有一些法典。如美国的《统一商法典》、美国宪法等。但和大陆法系比较起来，它的制定法和法典还是很少的，而且对法律制度的影响远没有判例法大。 第二法律结构和内容：英美法系在法律结构上是以单行法和判例法为主干而发展
起来的。其习惯用单行法的形式对某一类问题做专门的规定，因此很少制定法典。在内容上英美法系的基本结构是在普通法和衡平法的分类基础上建立的。从历史上看，普通法代表立法机关的法律，衡平法主要代表审判机关的法律，衡平法是对普通法的补充规则。 第三法官权限上：英美法系中法官的地位很高，法官既可以援用成文法也可一援用已拥有的判例来审判案件，而且也可以在一定的条件下运用法律解释和法律推理的技术创造新的判例，从而法官不仅可以适用法律也可以子一定的范围内创造法律。 第四诉讼程序，英美法系的诉讼程序以原告被告以及其辩护人和代理人为重心，法官只是双方争论的仲裁人而不能参与争论，与这种对抗式程序同时存在的是陪审团制度，陪审团代表人民参加案件审理，但主要做出事实上的结论和法律上的基本结论（如有罪或无罪），法官负责作出法律上的具体结论，即判决。 第五从职业教育传统来看，英美法系的职业教育注重处理案件的实际能力，比如律师的职业教育主要通过协会进行，被称为"师徒关系"式的教育。 英美法系，结合以上特点英美法系在调整社会关系，制定社会制度方面发挥着重要作用，英美法系的传统是强调根据具体的经验解决具体的问题，因而具有很强的针对性和灵活性，但是，其法律的庞杂，混乱和难以被专业人士了解的特点也很突出。 创作编号： GB8878185555334563BT9125XW 创作者：凤呜大王*
试论人格权的新发展（上） 王利明 【摘要】人格权的法律概念始于近代，目前世界上大多数国家和地区的立法都接受了这一概念。适应现代社会、经济、文化、科技等发展的需要，人格权制度也呈现出了一些新的发展趋势。这主要表现为人格权在民事权利体系中的地位日渐凸显、具体人格权类型逐步增多、隐私权的内涵与外延迅速拓展、网络环境下人格权保护问题日益重要、一般人格权得以确立、精神损害赔偿日益发展、惩罚性赔偿应运而生、人格权商品化趋势增强、人格权日益受到国际条约保护等方面。人格权的新发展对我国民事立法具有重要的借鉴意义。我国民法典中人格权制度的完善应从以下方面来进行：应将人格权制度独立设编，规定一般人格权、隐私权、信用权诸制度，进一步完善生命健康权、确立解决人格权与其他民事权利冲突的规则，进一步完善网络环境下人格权的保护与人格权商品化制度。 【关键词】人格权；人格权类型；人格权商品化；民事立法 【全文】 人格权制度是民法中的一个新领域，代表着民法的发展方向，加强和完善人格权制度乃是现代民法的重要发展趋势。在我国民法典制订过程中，坚持以人为本的立法理念，就需要将人格权的制度设计放到重要位置。笔者拟结合各国人格权保护的立法与实践，对现代民法中人格权的新发展及其对我国民法典制订的借鉴，谈一点粗浅的看法。 一、人格权概念的产生 人格(personality)来源于拉丁语persona(人格)。persona原指戏剧中的假面具，以后引申为一个人在生命舞台上所扮演的各种行为，或者指面具之后的真实自我。[1]该词最初在古希腊的戏剧中使用，后来为古罗马的演员所采用。传说中一个有名的罗马演员为遮掩他不幸的斜眼，使用了假面具，并称之为persona。在古罗马法学家的表述中，persona有多种含义，诸如“声望和尊严”、“自由民”、“享有法律地位的任何人”等。[2]在罗马法中“，人格”一词经常用“caput”一词。这个词原意为头颅，被古罗马法学家和裁判官用来指人格，其寓意为：人格对于人来说，犹如头颅对于人一样重要。[3]在罗马法中，凡享有权利能力的人，就具有法律上的人格。在中古英语中，persona演化为personalite，直到现代英语中才出现了personality(人格)的概念。在古汉语中，人格一词出现得较晚。据章炳麟《诸子略说》记载：“孔子平居教人，多修己治人之言，不求超出人格。”[4]这里的“人格”是指“以人事为范围也”。 [5]但中国传统语境中并没有现代法学意义上的人格概念，人格作为 personality的意译，是我国近代法学家在宣扬大陆法系法学理论的过程中，从日文中引入的。[6] 人格权(personality right、droits delapersonalite、Pers ênlichkeitsr echt)的法律概念始于近代。至于具体是由哪位学者率先提出该概念，学者间则存在不同的看法。据法国学者多内鲁斯(Hugo Donellus)等人的看法，16世纪的法学家海尔曼(Manfred Herrmann)应为现代人格权理论的奠基人，他曾在有关著
古罗马法律文化对西方文化所具有的作用以及对我国儒家文化发展所具有的作用？ 在西方传统中,人们习惯称西方文化为“基督教文化”,这就是因为西方文化有着三大源头; 1。以苏格拉底、亚里士多德为代表的古希腊文明,后来发展为科学传统; 2。古希伯来文明与犹太教从对上帝的敬畏,引发出宗教原罪思想; 3。古罗马法制文明,发展为近代法制观念。而这三大文明都汇总于基督教,并以宗教信仰的形式在西方构筑起庞大的文化体系。 从历史发展来瞧,古希腊没有法律渊源的概念,因为当时的民主立法与民主司法不需要司法方法。只有在罗马法时代,法学发展到了较为精细的程度,“法律渊源”才在司法中得到应用。 古罗马人最大的贡献就是“立法”。在贵族与贫民之间的激烈的矛盾与斗争过程中,产生了第一部成文法律《十二铜表法》,虽然此法律依旧维护的就是贵族与上层阶级的利益,在那个时期却就是文明的一大进步。 为了确保帝国境内各民族都能与平共处,罗马人制定出许多“公平且合理”的法律,以赋予公民权利,东罗马皇帝查士丁尼一世对帝国法律大全进行系统的整理与编纂,完成了《查士丁尼民法大全》即《民法大全》,其基本精神就是自然法概念、所有权概念、契约精神,对西方近代政治思想人权观念产生了决定性影响,也为后来的西方法律制度提供了蓝本,这就是欧洲历史上第一部完备的法律文献,罗马法具有很大的优越性,对后世立法影响深远。 汉语“法律渊源”来源于英文sourceoflaw,其拉丁文源头就是fonsjuris。罗马法中的fonsjuris包括了两层意思:第一个层面的意思就是,法律渊源概括出了古罗马法中哪些规范可以作为法官的裁判规范;第二个层面的意思就是,法律渊源既就是对国家制定法作为法官纠纷解决依据的肯定,也就是对国家制定法以外的规范能够作为法官纠纷解决依据的认可。在西欧中世纪时期,没有足够的学术文献表明当时有比较发达的法律渊源理论,但就是却有着丰富的法律渊源实
第6课罗马法的起源与发展 【课标内容】 了解罗马法的主要内容及其在维系罗马帝国统治中的作用,理解法律在人类社会生活中的价值。 【教材分析】 本课的内容属于世界历史方面的“西方古代法制的起源和发展”这一专题的内容。主要从三个方面向学生介绍了罗马法的起源、发展、确立和完善及其作用和影响，为学生后面学习的资产阶级政治法制作铺垫。同时本课内容涉及从公元前5世纪到公元6世纪千余年的历史，时间跨度较大。 【学情分析】 学生在以前的学习和平时的见闻中，对罗马帝国都已有一定的感性认识，但较少涉及罗马法这一方面及对法律认识较为缺乏，因而需要从学生所熟悉的知识中引发其对罗马法的兴趣。另外，学生在以前的学习中已积累了不少近代资产阶级法律的相关知识，因而可以从已知推向未知，使学生更为清晰的了解古代罗马法对后世的影响。 【教学目标】 (一）、知识与能力： （1）识记：罗马法；《十二铜表法》；万民法；《查士丁尼民法大全》；罗马法的主要内容；罗马法维系帝国的统治；对欧美法律的发展以及民主化进程影响深远。 （2）理解：罗马法的演变是古罗马历史变迁的反映，在发展过程中具有明显的连续性和统一性；罗马法对世界文明进程的影响；分析罗马法对于维系罗马帝国的作用；从中西历史发展的两个方面比较罗马法的影响。 （3）运用：探究罗马法内容的变迁。 （二）、过程与方法：以案说法、问题探究；情境再现。 （三）、情感态度价值观： 罗马法是通行于整个古代罗马世界的法律，对于维系和稳定庞大的罗马帝国的统治起到重要的作用。罗马法代表统治阶级的利益，为维护罗马帝国统治而存在。《查士丁尼民法大全》是罗马史上也是欧洲历史上第一部全面系统的法典，是重要的人类文化遗产，对后世尤其是近代文明产生了重要的影响。中国现行的《民法通则》和也受到了罗马法的影响，深入了解罗马法的历史沿革具有重要的现实意义。 【教学重点、难点】 重点：罗马法的主要思想内容 难点：罗马法的影响和罗马法的形成过程 【教学过程】 新课导入