2014司考刑法观点展示30题
（于越编讲）
观点展示题是司考刑法的独特试题类型，此类试题自2008年开始几乎每年都会涉及，整体难度较大，因考生对关键问题上的各学派观点了解甚少，故对此类试题往往束手无策。笔者不吝浅薄，以命题人的论文和著作为基本资料，精心编写了以下30道观点展示题，并附上历年的相关真题，供广大学员参考！
一、选择题
1.案情：甲基于强奸的意思，在一个偏僻的场所对乙使用暴力。可能出现的情况有:
(1)甲发现乙是同村的人，大吃一惊，扔下被害人慌忙逃走。
(2)乙为免受侵害对甲说“我有性病”，甲悻悻而去。实际上，乙并无性病。
(3)乙为免受侵害对甲说:“我长得不漂亮，我给你100元钱，你去找个小姐。”甲同意，收钱后离开。
(4)乙为免受侵害，对甲说:“如果你要乱来，我就自杀!”甲不再强求离开现场。
(5)乙假装答应甲以后再与其发生性行为，诱使甲停止其行为。
观点：
①限定主观说主张，行为人基于悔悟、同情等对自己的行为持否定评价的规范意识、感情或者动机而放弃犯罪的，应认为中止，否则为未遂。
②主观说主张，只要行为人认为可能既遂而不愿达到既遂的，即使客观上不可能既遂，也是中止;只要行为人认为不可能既遂而放弃的，即使客观上可能既遂，也是未遂。
③客观说主张，根据社会的一般观念判断当时的情况对一般人会不会产生强制性影响。即一般人处于该情况下不会放弃犯罪，而行为人放弃的，便是犯罪中止;如果一般人在当时的情况下也会放弃犯罪时，行为人放弃的，便是犯罪未遂。
就上述5种案情，根据3种观点下列选项中的结论正确的是？（）
A．根据观点①，⑴⑵⑶⑷情形，甲成立犯罪中止
B．根据观点①，⑵⑶⑸情形，甲成立犯罪中止
C．根据观点②，⑴⑵⑶⑷⑸情形，甲成立犯罪中止
D．根据观点③，⑴⑵⑶情形，甲成立犯罪中止
2.案情：
(1)甲暴力攻击丙致丙死亡，但事后不能查明甲实施的是杀人行为还是伤害行为。
(2) 在甲以杀人故意、乙以伤害故意共同攻击丙。
(3)甲起先以伤害故意、后以杀人故意对丙实施暴力，但不能证明是前行为致丙死亡还是后行为致丙死亡。
观点：
①对立理论认为，杀人行为不包含伤害行为，杀人故意排斥伤害故意。
②单一理论认为，杀人行为必然包含伤害行为，杀人故意必然包含伤害故意。
就上述3种案情，根据2种观点下列选项中的结论错误的是？（）
A．就⑴情形，根据观点①，对甲只能宣告无罪，根据观点②对甲可认定为故意伤害罪。
B．就⑵情形，根据观点①，两人不构成共同犯罪; 根据观点②两人可以成立共同犯罪。
C．就⑶情形，根据观点①，甲构成故意伤害未遂和故意杀人未遂，根据观点②甲构成故意杀人既遂。
D．就⑶情形，根据观点①，甲构成故意伤害未遂和故意杀人未遂，根据观点②甲构成故意伤害罪（致人死亡）。
3.案情：
(1)甲得到乙承诺，向公安机关诬告乙犯罪；(2)乙向公安机关诬告虚无人犯罪；
(3)丙向外国司法机关诬告中国公民；(4)丁向公安机关诬告10周岁的某人犯罪。
观点：
①刑法规定诬告陷害罪是为了保护被诬陷人的人身权利(个人法益说)。
②刑法规定诬告陷害罪是为了保护国家的司法作用尤其是审判作用或司法机关的正常活动(国家法益说)。
③择一说认为诬告陷害罪既是为了保护公民的人身权利，也是为了保护司法作用。
④并合说认为只有既侵犯公民的人身权利，又侵害司法机关的正常活动的行为，才能成立诬告陷害罪。
就上述4种案情，根据4种观点下列选项中的结论正确的是（）
A．根据观点①，⑴⑵⑶⑷情形，甲的行为均成立犯罪。
B．根据观点②，⑴⑵⑶⑷情形，甲的行为均成立犯罪。
C．根据观点③，⑴⑵⑶⑷情形，甲的行为均成立犯罪。
D．根据观点④，⑴⑵⑶⑷情形，甲的行为均成立犯罪。
4.甲教唆乙（13周岁）说“丙是坏人，你将这个毒药递给他喝。”乙却听成了“丙是病人，你将这个土药递给他喝”，于是将毒药递给丙，丙喝下毒药后死亡。
观点：①成立教唆犯，不以被教唆者实施犯罪为前提
②成立教唆犯，要求被教唆者实施被教唆的行为，并成立犯罪，承担刑事责任。
③成立教唆犯，只要求使被教唆者产生犯罪故意，并实施被教唆的行为
④成立教唆犯，只要求被教唆者犯实施符合犯罪客观要件且具有违法性的行为
结论：a．甲成立故意杀人罪的教唆犯b．甲不成立故意杀人罪的教唆犯
就上述案情，观点与结论对应正确的是哪一选项（）
A．观点①观点②与a结论对应；观点③观点④与b结论对应
B．观点①观点③与a结论对应；观点②观点④与b结论对应
C．观点②观点③与a结论对应；观点①观点④与b结论对应
D．观点①观点④与a结论对应；观点②观点③与b结论对应
5. 案情：
(1) A教唆B去盗窃，但B实施了抢劫。
(2) A、B共谋盗窃，到现场后A实行抢劫，B仍然盗窃。
(3) A、B共谋报复C，但对如何具体实施报复行为并未明确。到现场后A杀害C, B对C的住宅放火。
观点：①共同犯罪是指数人共同实施了符合违法的构成要件行为，只要行为具有共同性，并且就实施的行为具有意思联络就可以成立共同犯罪。
②共同犯罪是二人以上共犯一罪。只有两人以上的犯罪在构成要件上相同，才能成立共同犯罪，不同行为人的行为符合多个构成要件，在构成要件之间存在着重合时，多人之间的行为成立重罪的共同正犯。但对于实施了轻罪的人，只处以轻罪的刑罚。
③二人以上虽然共同实施了不同的犯罪，但当这些不同的犯罪之间具有重合的性质时，该部分本身是刑法所规定的一种犯罪时，就可以认为两人以上就重合的犯罪具有共同故意与
共同行为，从而在重合的范围内成立共犯。
就上述3种案情，根据3种观点下列选项中的结论错误的是（）
A．根据观点①，⑴⑵⑶中，A、B不均构成共同犯罪
B．根据观点②，⑴中A、B构成盗窃罪的共同犯罪，⑵⑶中A、B不构成共同犯罪
C．根据观点③，⑴中A、B构成抢劫罪的共同犯罪，⑵⑶中A、B不构成共同犯罪
D．根据观点③，⑴⑵⑶中，A、B不均构成共同犯罪
6.案情：
(1)甲入户盗窃分文未取，被户主追赶，甲为抗拒抓捕对户主使用暴力。
(2)甲入户盗窃1万元，被户主追赶，甲为抗拒抓捕对户主使用暴力。
(3)甲入户盗窃1万元，被户主追赶，甲为抗拒抓捕对户主以暴力相威胁，被户主夺回1万。
观点：
①先前的盗窃既遂时，才成立事后抢劫的既遂。
②不管盗窃既遂与否，只要行为人出于特定目实施了暴力、胁迫，就成立事后抢劫既遂。
③盗窃罪的既遂不等于事后抢劫的既遂，只有当行为人最终取得了财物时，才成立事后抢劫既遂。
④在行为人已经取得了财物的场合，只要为了窝藏赃物等目的而对他人实施暴力、胁迫，就成立事后抢劫的既遂。在行为人出于逃避抓捕或者隐灭罪迹的目的实施暴力、胁迫时，只有通过暴力、胁迫取得了财物，才成立事后抢劫既遂。
就上述3种案情，根据4种观点下列选项中的结论错误的是（）
A．根据观点①，⑴⑵⑶情形，甲的行为均成立盗窃罪既遂。
B．根据观点②，⑴⑵⑶情形，甲的行为均成立盗窃罪既遂。
C．根据观点③，⑴⑵⑶情形，甲的行为均成立盗窃罪既遂。
D．根据观点④，⑴⑵⑶情形，甲的行为均成立盗窃罪既遂。
7.案情：
(1) 甲冒充妇女乙的丈夫实施奸淫时，黑夜中的乙以为对方是自己的丈夫而同意性交。
(2) 妇女乙以为与甲性交，甲便可以将其丈夫从监狱释放;但性交后对方并没有释放其丈夫。
(3) 甲欺骗乙，声称其子女需要移植眼角膜，乙献出了眼角膜，但甲将乙的眼角膜改作他用。
(4) 甲谎称乙饲养的狗是疯狗，使得乙承诺甲捕杀狗，乙的承诺无效。
观点：
①本质错误说(重大错误说)认为，如果被害人没有陷入错误(或者知道真相)就不会作出承诺时，该承诺无效。
②法益关系错误说认为，如果仅仅是关于承诺动机的错误，应认为该承诺具有效力，阻却违法;如果因为受骗而对所放弃的法益的种类、范围或者危险性发生了错误认识(法益关系的错误) ，其所做出的承诺则无效。
就上述4种案情，根据2种观点下列选项中的结论错误的是（）
A．根据观点①，⑴⑵⑶(4)情形，甲的行为均成立犯罪。
B．根据观点①，⑴⑶(4)情形，甲的行为成立犯罪，⑵情形甲的行为不构成犯罪。
C．根据观点②，⑴⑵⑶(4)情形，甲的行为均成立犯罪。
D．根据观点②，⑴⑶(4)情形，甲的行为成立犯罪，⑵情形甲的行为不构成犯罪。
8.案情：甲故意枪击乙时，乙刚好正在持枪瞄准丙实施故意杀人行为，但甲对乙的行为一无所知，乙被甲杀死。
观点：
①正当防卫不需要有防卫认识，甲的行为保护了丙的生命，产生了正当结果，其行为缺乏违法性。
②正当防卫要求防卫人具有保护合法权益的意图，但甲的行为保护了丙的生命，产生了正当结果。
③正当防卫要求防卫人具有保护合法权益的意图，甲的行为事实上导致了危害结果。
结论：
a.甲成立犯罪既遂
b.甲不成立犯罪 C．甲成立犯罪未遂。
就上述案情，观点与结论对应正确的是哪一选项？
A.观点①与a结论对应，观点②与b结论对应；观点③与c结论对应
B. 观点①与b结论对应，观点②与a结论对应；观点③与c结论对应
C. 观点①与c结论对应，观点②与b结论对应；观点③与a结论对应
D. 观点①与b结论对应，观点②与c结论对应；观点③与a结论对应
9．案情：
(1) 丈夫A基于抢劫的意思深夜在某偏僻处将B打成重伤，过路的妻子C应A的要求为其照明，A将B的财物顺利取走。
(2) D将妇女E打伤，D的朋友F路过将无力反抗的E强奸，事后发现E重伤，但无法查明重伤结果是D还是F造成的。
(3) 在G的抢劫暴力行为已经实施一段时间之后，H赶到并从被害人L身上取走1万元。
⑷J恐吓他人，被害人被迫交付财物，路人K知道真相后接受该财物。
观点：
①后参加者在前一行为人的行为尚未结束之际参加犯罪的，一律应当与前一行为人一起构成共同正犯，即便是前一行为人造成的后果，也需要由相续的共同正犯负责。
②后参加者只需要对其参与的犯罪负责。在其参与之前，他人所造成的后果，即便后行为人对此有认识，也不需要其负责。
③在后行者部分参与，从先行者的角度看，后行者的行为重要的场合，可以肯定后行者对最终结果负责。但是，有两个限制条件:先行者的行为效果延续至后行者行为时并被后行者利用;后行者利用先行者行为的效果并扩大结果。
就上述4个案情，根据3种观点下列选项中的结论错误的是（）
A．根据观点①， C构成抢劫(致人重伤)罪，F不构成强奸(致人重伤)罪，H构成抢劫罪，K构成敲诈勒索罪。
B．根据观点②，C构成盗窃罪，F构成强奸罪，H构成盗窃罪，K无罪。
C．根据观点③，C构成抢劫罪，F构成强奸罪，H构成盗窃罪，K构成敲诈勒索罪。
D．根据观点③，C构成抢劫(致人重伤)罪，F构成强奸(致人重伤)罪，H构成抢劫罪，K构成敲诈勒索罪。
10．案情：
(1)甲根据人民币的一般形状、基本特征等自行设计制作出面值为200元的假货币。
(2)乙将金属货币融化后再制造出完全相同的金属货币。
(3)丙伪造了大量伪造外国货币。
观点：
①伪造货币罪的法益是货币的公共信用。
②伪造货币罪的法益是货币发行权。
③伪造货币的法益既可以是货币的公共信用，也可以是货币发行权，二者是择一关系。
④伪造货币的法益既可以是货币的公共信用，也可以是货币发行权，二者是并列关系。
就上述3个案情，根据4种观点下列选项中的结论错误的是（）
A．根据观点①，甲、乙、丙均构成伪造货币罪。
B．根据观点②，甲构成伪造货币罪，乙、丙不构成伪造货币罪。
C．根据观点③，甲、乙、丙均构成伪造货币罪。
D．根据观点④，甲构成伪造货币罪，乙、丙不构成伪造货币罪。
11.案情：
(1) 甲伪造“中华人民共和国内务部”（该国家机关客观上并不存在）的公文
(2) 国家机关工作人员乙虽有制作公文的权限，但制作内容虚假的公文
观点：
①伪造公文罪所侵犯的是公文在社会生活中所具有的公共信用。
②伪造公文罪所侵犯的是交易的安全或者经济交易或流通的安全。
③伪造公文罪侵犯的是文书的社会机能
④伪造公文罪的法益是国家机关的正常管理活动和信誉。
就上述3个案情，根据4种观点下列选项中的结论正确的是（）
A．根据观点①，甲、乙均构成伪造公文罪。
B．根据观点②，甲构成伪造公文罪，乙不构成伪造公文罪。
C．根据观点③，甲、乙均构成伪造公文罪。
D．根据观点④，甲构成伪造公文罪，乙不构成伪造公文罪。
二、案例分析题
12．甲被乙追杀，在逃跑过程中捡起一块石头扔向身后的乙，把乙砸成重伤，同时把正好从这里经过的丙也砸成重伤。
甲对丙的行为有哪几种处理意见？理由分别是什么？
13.甲唆使丙（13周岁）在居民区放火，丙放火致使10人死亡。
视不同情形，对甲的行为有哪两种处理意见？理由分别是什么？
14．乙以为丁是没有刑事责任能力的严重精神病患者，唆使丁入户盗窃，事实上丁精神正常，具有刑事责任能力，丁入户后窃取了财物。
对乙的行为如何处理？为什么？假设丁的确是精神病人，乙以为丁为正常人，乙教唆丁实施上述行为，应如何处理？为什么？
15.甲盗窃了一辆汽车，将这辆车委托给乙代为销售，但乙知道真相以后，将这辆车据为已有。
有人认为乙构成对委托物的侵占，有人认为乙不构成对委托物的侵占。你赞成哪一观点？具体理由是什么？
16. 甲以抢劫故意，持枪(显示枪支) 对乙实施胁迫行为，在还没有压制乙反抗时，突然觉得使用枪支不合适，就自动将枪支抛在 20 多米外，然后对乙拳打脚踢，进而强取了财物。
如果认为甲应按照持枪抢劫的既遂犯处罚，适用“十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”的法定刑，理由是什么？如果认为甲应按照普通抢劫罪( 基本犯) 的既遂犯处罚，适用
“三年以上十年以下有期徒刑”的法定刑，理由是什么？（两问均需作答）
17. 乙以抢劫故意对丙实施抢劫，并且打算杀害丙后立即取走财物在着手实行杀人行为之后，丙求情，主动提出交付财物，乙便自动放弃了杀人行为(造成了轻伤) ，取得了财物。
如果认为甲应按照普通抢劫罪（基本犯）的既遂犯处罚，理由是什么？如果认为甲应按照抢劫致人死亡的结果加重犯的中止犯处罚，理由是什么？（两问均需作答）
18.丁潜入博物馆后盗窃，已经开始转移价值连城的名画，但担心处罚太重，而放弃盗窃该画，只盗窃其他数额较大财物。
在司法实践中，对丁的行为只能按盗窃数额较大论处，而不可能适用数额特别巨大的法定刑。对此可能有哪些理由？（至少回答两种）
19.甲将夜间熟睡的乙反锁在房间里，次日清晨在乙醒来之前就打开了锁。
如果你认为甲的行为构成非法拘禁罪，请说明理由，如果你认为甲的行为不构成非法拘禁罪，请说明理由。
20.甲请乙到甲的宽大豪宅中做客，乙至甲家中玩耍忘乎所以，甲锁门离去，乙竟不知。
如果你认为甲的行为构成非法拘禁罪，请说明理由，如果你认为甲的行为不构成非法拘禁罪，请说明理由。
21.甲将两桶油交给乙，让乙托运至外地，其中一桶油是密封好的，另一桶油没有密封，乙将两个桶内的油取走据为己有。
对乙的行为有哪几种处理意见？理由是什么？
22.甲借用乙的汽车一周，一周之后甲不打算归还，将汽车藏起来，乙索要时，甲撒谎说车被盗了，乙遂免除了甲的返还义务。
若对甲的行为认定侵占罪，理由是什么？若对甲的行为认定为诈骗罪，理由是什么？
23. 甲盗窃了乙的摩托车，在乙要求返还时，甲使用暴力、胁迫手段迫使乙免除其返还义务。
根据具体情形的不同，对甲的行为可能有哪些处理意见？（至少回答两种）
24. 甲与乙一起入户盗窃，后甲、乙被侦查通缉，甲毁灭了甲和乙作案时盗窃的工具。
若对甲的行为认定为帮助毁灭证据罪，理由是什么？若认为甲的行为无罪，理由是什么？
25. 甲杀人后教唆乙对自己实施窝藏包庇。
甲、乙是否构成窝藏、包庇罪的共犯？如果你认为构成共犯，请说明理由，如果你认为不构成共犯，请说明理由。
26.甲强奸乙时没有认识到乙女喜欢自己的事实，乙内心同意甲的行为但未明确表示同意。
如果你认为甲的行为构成强奸罪，请说明理由，如果你认为甲的行为不构成强奸罪，请说明理由。
27.绑架犯 A 绑架了 B 的儿子，要求B 抢劫银行巨额现金，否则杀害其子。 B 为了挽救儿子的生命而实施了抢劫银行的行为。
如果你认为B 的行为成立紧急避险，有哪些理由？如果你认为B的行为不成立紧急避险，有哪些理由？
28. 甲是刑事诉讼中的证人，但甲不按照自己的记忆陈述，但其陈述刚好与客观事实相符合。
如果你认为甲的行为构成伪证罪，有哪些理由？如果你认为甲的行为不构成伪证罪，有哪些理由？
29.甲在网络上看到公安部门对乙的通缉令，但坚信乙不是犯罪人，将乙藏匿在自家，后甲乙被双双抓获，后经过审判，乙的确无罪，如果你认为甲的行为不构成窝藏罪，可能有
哪些理由？如果你认为甲的行为构成窝藏罪，可能有哪些理由？
30. 甲出卖的羊毛衫本来是混纺的，其真实价格为300元一件，但甲欺骗购买者，谎称其羊毛衫由纯羊毛制造，可事实上仍以每件300元的价格销售。
在这种情况下，能否认定受骗者存在财产损失？甲的行为是否构成诈骗罪？如果你持肯定回答，请说明理由，如果你持否定回答，请说明理由。
三、已考观点展示题
(2008年卷二54题)甲欲杀乙，便向乙开枪，但开枪的结果是将乙和丙都打死。关于本案，下列哪些选项是正确的？
A.根据具体符合说，甲对乙成立故意杀人既遂，对丙成立过失致人死亡罪
B.根据法定符合说，甲对乙与丙均成立故意杀人既遂
C.不管是根据具体符合说，还是根据法定符合说，甲对乙与丙均成立故意杀人既遂
D.不管是根据具体符合说，还是根据法定符合说，甲对乙成立故意杀人既遂，对丙成立过失致人死亡罪
答案：AB。
（2008年四川卷二53题）甲欲杀乙，向乙开枪，但未瞄准，子弹从乙身边穿过打中丙，致丙死亡。关于本案，下列哪些说法是正确的？
A.根据具体符合说，甲对乙成立故意杀人（未遂）罪，对丙成立过失致人死亡罪
B.根据法定符合说，甲对乙成立故意杀人（未遂）罪，对丙成立故意杀人（既遂）罪
C.具体符合说与法定符合说均认为，甲对乙成立故意杀人（未遂）罪，对丙成立故意杀人（既遂）罪
D.具体符合说与法定符合说均认为，甲对乙成立过失致人重伤罪，对丙成立过失致人死亡罪
答案：AB。
（2010年卷四二题)
案情：同年6月26日，赵某将钱某约至某大桥西侧泵房后，二人发生争执。赵某顿生杀意，突然勒钱某的颈部、捂钱某的口鼻，致钱某昏迷。赵某以为钱某已死亡，便将钱某“尸体”缚重扔入河中。
问题：赵某致钱某死亡的事实，在刑法理论上称为什么？刑法理论对这种情况有哪几种处理意见？你认为应当如何处理？为什么？
答案:赵某致钱某死亡的行为，在刑法理论上称为事前的故意。刑法理论对这种情况有以下处理意见：(1)第一行为即勒颈部、捂口鼻的行为成立故意杀人未遂，第二行为即将钱某“尸体”缚重扔入河中的行为成立过失致人死亡罪；(2)如果在实施第二行为时，对死亡有间接故意(或未必的故意)，则成立一个故意杀人既遂，否则成立故意杀人未遂与过失致人死亡罪；(3)将两个行为视为一个行为，将支配行为的故意视为概括的故意，认定为一个故意杀人既遂；(4)将两个行为视为一体，作为对因果关系的认识错误来处理，只要存在相当的因果关系，就认定为一个故意杀人既遂。应当认为，第一行为与结果之间的因果关系并未中断，而且客观发生的结果与行为人意欲发生的结果完全一致，故应肯定赵某的行为成立故意杀人既遂。
（2011年卷二7题）乙基于强奸故意正在对妇女实施暴力，甲出于义愤对乙进行攻击，客观上阻止了乙的强奸行为。
观点：
①正当防卫不需要有防卫认识
②正当防卫只需要防卫认识，即只要求防卫人认识到不法侵害正在进行
③正当防卫只需要防卫意志，即只要求防卫人具有保护合法权益的意图
④正当防卫既需要有防卫认识，也需要有防卫意志
结论：
a.甲成立正当防卫
b.甲不成立正当防卫
就上述案情，观点与结论对应正确的是哪一选项？
A.观点①观点②与a结论对应；观点③观点④与b结论对应
B.观点①观点③与a结论对应；观点②观点④与b结论对应
C.观点②观点③与a结论对应；观点①观点④与b结论对应
D.观点①观点④与a结论对应；观点②观点③与b结论对应
答案：A
（2011年卷四二题）陈某将李某尸体拖入树林，准备逃跑时忽然想到李某身有财物，遂拿走李某手机、现金等物，价值1万余元。（事实三）
对事实三，可能存在哪几种处理意见（包括结论与基本理由）？
答案:对事实三主要存在两种处理意见：其一，如认为死者仍然占有其财物的，事实三成立盗窃罪；其二，如认为死者不可占有其财物的，事实三成立侵占罪。
（2012年卷四二题）大火烧毁山坡上的全部树苗，烧伤了李某，并延烧至村民范某家。范某被火势惊醒逃至屋外，想起卧室有5000元现金，即返身取钱，被烧断的房梁砸死。
如认定黄某放火与范某被砸死之间存在因果关系，可能有哪些理由？如否定黄某放火与范某被砸死之间存在因果关系，可能有哪些理由？（两问均须作答）
答案:黄某放火与范某死亡之间，介入了被害人范某的行为。肯定因果关系的大致理由：（1）根据条件说，可以认为放火行为和死亡之间具有“无A就无B”的条件关系；（2）被害人在当时情况下，来不及精确判断返回住宅取财的危险性；（3）被害人在当时情况下，返回住宅取财符合常理。
否定因果关系的大致理由：（1）根据相当因果关系说，放火和被害人死亡之间不具有相当性；（2）被告人实施的放火行为并未烧死范某，范某为抢救数额有限的财物返回高度危险的场所，违反常理；（3）被害人是精神正常的成年人，对自己行为的后果非常清楚，因此要对自己的选择负责；（4）被害人试图保护的法益价值有限。只有甲对乙的住宅放火，如乙为了抢救婴儿而进入住宅内被烧死，才能肯定放火行为和死亡后果之间的因果关系。
（2013卷二60题）甲潜入他人房间欲盗窃，忽见床上坐起一老妪，哀求其不要拿她的东西。甲不理睬而继续翻找，拿走一条银项链（价值400元）。关于本案的分析，下列哪些选项是正确的？
A．甲并未采取足以压制老妪反抗的方法取得财物，不构成抢劫罪
B．如认为区分盗窃罪与抢夺罪的关键在于是秘密取得财物还是公然取得财物，则甲的行为属于抢夺行为；如甲作案时携带了凶器，则对甲应以抢劫罪论处
C．如采取B选项的观点，因甲作案时未携带凶器，也未秘密窃取财物，又不符合抢夺罪“数额较大”的要件，无法以侵犯财产罪追究甲的刑事责任
D．如认为盗窃行为并不限于秘密窃取，则甲的行为属于入户盗窃，可按盗窃罪追究甲的刑事责任
答案：ABCD
（2013卷二61题）C．甲请客（餐费1万元）后，发现未带钱，便向餐厅经理谎称送走客人后再付款。经理信以为真，甲趁机逃走。不管怎样理解处分意识，对甲的行为都应以诈骗罪论处（错误）
（2013年卷四二题）在甲、乙被起诉后，甲父丙为使甲获得轻判，四处托人，得知丁
的表兄刘某是法院刑庭庭长，遂托丁将15万元转交刘某。丁给刘某送15万元时，遭到刘某坚决拒绝。丁告知丙事情办不成，但仅退还丙5万元，其余10万元用于自己炒股。在甲被定罪判刑后，无论丙如何要求，丁均拒绝退还余款10万元。丙向法院自诉丁犯有侵占罪。（事实五）
问题：就事实五，有人认为丁构成侵占罪，有人认为丁不构成侵占罪。你赞成哪一观点？具体理由是什么？
答案：（1）构成。理由：①丁将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还，完全符合侵占罪的犯罪构成；②无论丙对10万元是否具有返还请求权，10万元都不属于丁的财物，因此该财物属于“他人财物”；③虽然民法不保护非法的委托关系，但刑法的目的不是确认财产的所有权，而是打击侵犯财产的犯罪行为，如果不处罚侵占代为保管的非法财物的行为，将可能使大批侵占赃款、赃物的行为无罪化，这并不合适。
（2）不构成。理由：①10万元为贿赂款，丙没有返还请求权，该财物已经不属于丙，因此，丁没有侵占“他人的财物”。②该财产在丁的实际控制下，不能认为其已经属于国家财产，故该财产不属于代为保管的“他人财物”。据此，不能认为丁虽未侵占丙的财物但侵占了国家财产。③如认定为侵占罪，会得出民法上丙没有返还请求权，但刑法上认为其有返还请求权的结论，刑法和民法对相同问题会得出不同结论，法秩序的统一性会受到破坏。
参考答案
1.答案：C
2.答案：C
3.答案：C 4．答案：D 5.答案：ABCD 6.答案：ACD
7.答案：BC 8.答案：D 9.答案：ACD 10.答案：ABD 11.答案：C
12.答案：甲将丙砸伤的行为是什么，理论上存在争议。
观点一，认为是正当防卫。理由是整体看待，既然对乙而言是正当防卫，对丙而言也附带认为是正当防卫。
观点二，认为是假想防卫。理由是丙没有不法侵害行为，却对丙实施了防卫，属于假想防卫。
观点三，认为是紧急避险。理由是乙面临不法侵害时，迫不得已将风险转嫁给丙，属于紧急避险。
13.答案：第一种处理意见：甲成立放火罪的间接正犯。通说观点认为，教唆对象必须是达到法定年龄、具有刑事责任能力的人，被教唆的人必须成立犯罪。否则不成立教唆犯，只成立间接正犯。
第二种处理意见：甲成立放火罪的教唆犯。丙虽然没有达到法定年龄，但事实上具备了相应的辨认控制能力，不是甲所能完全操控的。甲丙二人在违法层面上成立共同犯罪，甲成立故意杀人罪的教唆犯，丙不成立犯罪。
14.答案：间接正犯和教唆犯不是对立的关系，间接正犯的行为能够包容评价为教唆犯的行为，间接正犯的故意能够包容评价为教唆犯的故意。
乙以为丁是没有刑事责任能力的严重精神病患者，唆使丁入户盗窃，事实上丁精神正常，具有刑事责任能力，此时甲在教唆犯的范围内实现了主客观相统一，成立盗窃罪的教唆犯。
如果乙误以为丁有责任能力，唆使丁盗窃，实际上丁是严重精神病人，没有责任能力，此时虽然客观上是起到间接正犯的效果，但是乙主观上没有间接正犯的故意，乙的行为只构成盗窃罪的教唆犯。
15.答案：（1）构成。虽然乙接受的是盗窃犯的委托，但其受托占有的财物仍然是他人的财物，而且事实上占有着该财物，故其行为属于将自己占有的他人财物据为己有，成立委托物侵占。
（2）不构成。乙虽然接受了盗窃犯的委托，但盗窃犯甲不是财物的所有人，甲与乙之间就不存在任何形式的所有权人与受托人之间的委托关系，所以不成立委托物侵占;相对于车的原所有人来说，这个被盗来的赃物是脱离占有的物，乙应该构成侵占脱离物。
16.答案：（1）由于甲的行为不能认定为持枪抢劫的中止犯，对甲应以持枪抢劫的既遂犯论处。（2）应该肯定甲的行为成立持枪抢劫的中止犯，由于持枪抢劫的行为本身没有造成损害，而应免除处罚，故对甲的行为只能认定为普通抢劫罪的既遂犯。
17.答案：（1）由于实际造成了重伤、死亡的加重结果，才构成结果加重犯，乙只是造成对方轻伤，对乙的行为应按照普通抢劫罪（基本犯）的既遂犯处罚，不能适用加重的法定刑。
（2）犯罪的未遂、中止不是仅针对罪名而言，而是可能针对同一罪名下的加重类型而言，在本案中，对乙的行为也应认定为加重抢劫的中止。由于对造成损害的中止犯应当减轻处罚，所以，对乙应适用加重犯的法定刑，同时适用中止犯减轻处罚的规定。
18.答案：存在两个解释路径: （1）由于盗窃罪中的数额巨大、特别巨大只是量刑规则，而不是加重构成要件，只有盗窃了数额巨大、特别巨大的财物，才可能适用相应的加重法定刑; 如果客观上仅窃取数额较大的财物，即使主观上本欲窃取数额巨大或者特别巨大的财物，也只能适用数额较大的法定刑。
（2）按照通说将盗窃数额巨大、特别巨大作为结果加重犯对待时，表面上看，是因为丁最终只是取得了数额较大的财物，而仅适用数额较大的法定刑。实际上，其中省略了对着手实行盗窃数额特别巨大财物的评价。换言之，因为丁中止了数额特别巨大的盗窃，由于该中止行为没有造成损害，故应免除处罚; 又由于行为人实现了基本构成要件，故仅处罚基本犯即数额较大的盗窃。
19.答案：根据可能的自由说，非法拘禁罪的成立不要求被害人具有现实的、具体的行动意思能力，只要具有这种可能性即可。乙任何时候都有醒来的可能性，因此，甲的行为侵害了乙可能的自由，构成非法拘禁罪。
根据现实的自由说，非法拘禁罪的对象只能是有现实的、具体的行动意思或能力的自然人，一时丧失这种意思或能力的人，只有在他们恢复了这种意思或能力后，才能成为本罪的对象，所以，甲的行为不构成非法拘禁罪。
20.答案：（1）构成。由于存在客观的非法拘禁事实，乙的身体活动自由事实上被剥夺，其本身有自由意识的能力，即使乙当时实际上没有认识，行为人也应成立非法拘禁罪。
（2）不构成。如果某人没有认识到自己被剥夺自由，就表明行为没有妨害其意思活动，因而没有侵犯其人身自由;换言之，成立非法拘禁罪，要求被害人认识到自己被剥夺自由的事实，但不要求认识到有人对自己实施非法拘禁罪，据此甲不构成非法拘禁罪。
21.答案：（1）区别说认为，封缄物整体由受托人占有，但内容物为委托人占有。故甲对密封好的那桶油构成盗窃罪，对没有密封的那桶油构成侵占罪
（2）修正区别说认为，封缄物整体由受托人占有，但内容物由受托人与委托人共同占有。故甲对密封好的那桶油构成盗窃罪与侵占罪的竞合，以盗窃罪论处，对没有密封的那桶油构成侵占罪
（3）非区别说认为，封缄物整体与其中的内容物没有区别，性质相同;其中有人认为均由受托人占有，有人认为均由委托人占有。大多数人认为均由受托人占有，故甲对两桶油均构成侵占罪。
22.答案：（1）观点一：甲合法占有摩托车以后据为己有，成立侵占罪，关键是甲欺骗乙说车被盗，使得乙免除返还义务，这个欺骗行为怎么定性？通说的观点认为，这个欺骗行为，使得乙免除了甲的返还义务，是甲为了确保自己对摩托车的不法占有而实施的事后行为，和之前的侵占行为侵害的都是同一个法益，没有侵犯新的法益，因此，属于不可罚的事后行
为，不能另外成立诈骗罪。只成立侵占罪。
（2）观点二：虽然甲的欺骗行为和侵占行为实质上指向的是同一财产都是汽车，但是侵犯的法益是不同，侵占是把汽车据为己有，侵犯了他人的所有权，后面的欺骗行为，诈骗的是他人财产性利益，使得乙免除了甲的返还义务，返还义务的免除就意味这甲获得了财产利益，乙丧失了财产利益。所以，这里的财产性利益和前面的所有权虽然指向的都是摩托车，但是属于不同的法益，乙的欺骗行为是有期待可能性的，所以不属于不可罚事后的行为，成立诈骗罪的，但是诈骗与侵占虽然侵犯了不同法益，但是实质上指向的是同一财产，而且两个行为具有紧密的关联性，实行并罚不太合适，应该从一重罪论处，定重罪诈骗罪即可。
23.答案：盗窃他人财物后，在他人要求返还时，使用暴力、胁迫于段迫使他人免除返还义务的，如果符合事后抢劫的成立要件，按事后抢劫论处;不符合事后抢劫的成立条件的，应认定为对财产性利益的抢劫罪;由于实质上指向的是同一财产，仅认定为抢劫罪即可，不实行并罚。
24.答案：毁灭、伪造自己是当事人的案件的证据的，因为缺乏期待可能性，而没有被刑法规定为犯罪，问题是，自己的刑事被告案件的证据，同时也是共犯人的刑事被告案件证据时，行为人实施毁灭、伪造行为的，是否成立本罪?
第一种观点认为，共犯人的刑事被告案件，也应视为他人的刑事被告案件，故上述行为成立帮助毁灭证据罪。因为"共犯人"不是本人，只能属于"他人"。
第二种观点认为，共犯人的刑事被告案件，应视为自己的刑事被告案件，故上述行为不成立帮助毁灭证据罪。理由是，犯罪人毁灭自己的犯罪证据而不可罚，是因为缺乏期待可能性;而毁灭共犯人的犯罪证据与毁灭自己的犯罪证据具有共同的利益，也缺乏期待可能性。
25.答案：共犯成立说认为，在这种情况下，犯罪人与窝藏、包庇者成立共犯。其理由是，刑法不处罚犯罪人自身的隐藏、逃匿行为，是因为没有期待可能性;但教唆他人窝藏、包庇自己，则使他人卷入了犯罪，也不缺乏期待可能性，故成立犯罪。
共犯否认说认为，在犯罪的人自己窝藏、逃匿并不构成犯罪的情况下，教唆他人对自己实施这种行为的，也不应成立犯罪。但是，如果明知共犯人另犯有其他罪而窝藏、包庇的，应认定为窝藏、包庇罪。
26.答案：（1）不构成强奸罪。只要被害人具有现实的承诺，即使没有表示于外部，也是有效的承诺;因为承诺本身是自我决定权的表现，只要存在于行为人的内心即可。既然被害人同意行为人的行为与法益损害结果，就不存在受保护的法益，故不必要求行为人认识到被害人的承诺。
(2)构成强奸罪。承诺必须由被害人根据其自由意思通过明示或暗示方法表达出来;同时，承诺必须传达给行为人，行为人由此清楚地认识到被害人作出了承诺，自己可以按照被害人的承诺行事。
27.答案：（1）不构成。限定说认为，如果被强制者 B 实施了盗窃等较轻的犯罪，当然成立紧急避险，但在实施了抢劫等重大犯罪的情况下，不成立紧急避险。该说同时认为，如果缺乏期待可能性，则阻却责任。此说的理由是，首先，如果认为 B 的行为成立紧急避险，则其行为属于合法行为。果真如此，银行职员等反击 B 的行为反而不成立正当防卫，这显然不妥当。其次，由于 A 意图通过 B 的行为实现自己的意图，故可以认为 B 分担了 A 的不法行为。所以，在衡量被强制者 B 的法益(其儿子的生命)与其侵害的法益(银行财产)时，必须考虑 B 分担了违法行为的事实。
（2）构成。非限定说认为虽然应当考虑被强制者 B分担了不法行为的事实，但从实质上看，只有当存在紧急避险以外的保全法益的方法而 B 却采取了紧急避险的方法时，才能认为 B 分担了不法行为。因此，应当在补充性要件(不得已)的范围内探讨是否成立紧急避险，而不能对此附加其他特别限制。换言之，只要 B 的行为符合紧急避险的条件，就成立
紧急避险。
28.答案：（1）构成伪造罪。主观说认为，证人应当将自己经历的事实即自己记忆中的事实原封不动地子以陈述，对证人证言的真实性、可靠性的判断是法官的任务。因此，只要按照自己的记忆陈述的，即使与客观事实不相符合，也不是虚假的;反之，不按照自己的记忆陈述的，即使其陈述内容碰巧与客观事实相符合，也是虚假的。
（2）不构成伪证罪。客观说则认为，只有陈述的内容与客观事实不相符合时，才是虚假的。如果证人不按照自己的记忆陈述，但刚好与客观事实相符合的，则不能认定为虚假陈述。
29.答案：窝藏罪要求行为人明知是犯罪的人，如何认定？（1）不构成窝藏罪。限定说认为，这里的犯罪的人必须是真正的罪犯，包括已被定罪的人，以及罪行一旦被司法机关发现即足以被定罪的人。如果不是真正的罪犯，对其加以窝藏、包庇的，对司法作用的损害程度很低，期待可能性较小，不具有实质的处罚价值。因此甲不构成窝藏罪。
（2）构成窝藏罪。非限定说认为，有犯罪嫌疑而被搜查、追诉的人就是这里的犯罪的人。本罪是妨害国家司法作用而被处罚的行为，因为有犯罪嫌疑而被搜查的人如果不认为是犯罪的人，立法的目的就难以达到;行为人是否属于真正的罪犯，需要后续的刑事裁判加以明确，隐匿者没有充足的证据相信对方不是真正的罪犯，对刑事司法作用仍然有妨害。因此，即使乙最后判决无罪，甲仍构成窝藏罪。
30.答案：（1）受骗者存在财产损失，甲的行为构成诈骗罪。个别财产损害说认为，诈骗罪所造成的损害是被害人个别财产的丧失，没有行为人的欺诈行为，被害人就不会交付财物，财产占有就不会丧失，因交付而丧失占有就是财产损失的内容，即使行为人向被害人支付了相当的对价（被骗者也取得了价值300元的毛衣），也对诈骗罪的成立没有影响。
（2）受骗者不存在财产损失，甲的行为不构成诈骗罪。整体财产损害说认为，甲使用欺骗方法骗取财物，但同时支付了相当价值的财物，被害人财产的整体并未受到损害，所以在此场合不成立诈骗罪。
刑事诉讼法 刑诉法的渊源宪法，刑事诉讼法典，有关法律规定、解释（立法、司法），地方性法规（地方人大），国际公约、条约（我国加入的、批准的）。 刑诉法和刑法的关系工具价值 （针对刑事实体法） 重点 1、组织上的保障：明确公检法机关职权，为调查和明确案件事实，适用刑事实体法上提供组织上的保障。 2、程序上的保障：为实体法提供程序上的保障 3、证据上的保障：证据的收集、运用、非法证据排除 4、由于上述三个保障，避免、减少案件实体上的误差：防止冤假错案。 5、保证处理案件的效率： 独立的价值（本身价值） 重点 1、本身所规定的诉讼结构、原则、制度、程序，体现着程序本身的民主、法治、人权精神，也反映出一国刑事司法制度的进步、 文明程序 2、弥补刑事实体法不足，并“创制”刑事实体法的功能 3、阻却或影响刑事实体法实现的功能。（如追究刑事责任的人，死亡了，于是作出不起诉的决定） 刑诉法和法治国家的关系 重点刑诉法和法治国家1、刑诉法在实现法治国家方面的作用，集中体现在和宪法的关系之中。 2、刑诉法规范和限制国家权力，从而保障公民基本人权和自由的基石。此正是法治国家的基本标志。 刑诉法和宪法关系1、一方面体现在其在宪法中的重要地位。宪法是静态的刑诉法，刑诉法是动态的宪法。关系密切。 2、各国刑诉法律规范中规定了刑诉的程序等规定，都直接体现在宪法或宪法性文件关于公民人身、住宅、财产保护的规定。 刑事诉讼的基本理论惩罚犯罪和保障人权1、惩罚犯罪：犯罪嫌疑人、被告人 2、保障人权：犯罪嫌疑人、被告人等诉讼参和人的权利。 3、两者对立统一，发生冲突时，应当侧重保障人权。（非法证据排除的体现程序公正，保障人权） 程序公正和实体公正 重点 1、程序公正：刑诉程序过程中的公正。审判中立，控辩平等，实体权利。 2、实体公正：定罪结果的公正。体现在，认定案件事实准确，适用法律准确。 3、两者对立统一，发生冲突时，应当侧重程序优先。（如：二审法院发现一审法院裁判程序违法，可能影响公正审判时，应当撤销 原判，发回重审） 诉讼效率审前不得拖延→羁押期间严格限定→庭审中遵循不中断审理（集中审理）原则→广泛建立简易程序加速刑事案件处理。（期间）刑诉中，公正第一，效率第二。公正优先，兼顾效率。 刑诉诉讼目的我国 通说根本目的广义目的：维护社会秩序 直接目的具体目的：惩罚犯罪、保障人权。 其他学说重点犯罪控制模式控制犯罪。刑诉目的是以控制犯罪为最主要机能。 正当程序模式刑诉目的不单是发现实体真实，更重要是以公平和合乎正义的程序为保护被告人的人权。 家庭模式以家庭中父母和子女关系为喻。目的不单是打击犯罪，而是更侧重于解决和谐、稳定的问题。（如未成人案件，圆桌会议审判方式）实体真实主义刑诉旨在追求案件实体的真实的诉讼目的。分为积极实体真实主义、消极实体真实主义 积极实体真实主义（肯定式）也称为传统实体真实主义。认为：出现了犯罪，就应当毫无遗漏地加以发现，认定并处罚。以发 现真相为目的。 消极实体真实主义（否定式）将发现实体真实和保障无辜相联系。发现实体真实中，包含力求避免处罚无罪者的意思。 正当程序主义刑诉目的，是维护程序正当，保障人权。 刑诉讼价值秩序价值1、通过惩治犯罪，来维护社会秩序（社会秩序） 2、追究犯罪的活动是有序的进行（诉讼秩序） 公正价值处于核心地位。刑事诉讼公正价值包括实体公正和程序公正。 效益价值包括效率，及在保证社会生产方面所产的效益，即刑事诉讼对推动社会经济发展方面的效益 刑事诉讼职权审判中立，控、辩平等。控、审分离。三方职权。检院起诉什么，法院判什么，不告不理。注意：证人独立于控辩双方，不行使任何职能。 刑事诉讼构造重点概念刑事诉讼中，控、辩、审三方之间的地位、相互之间的关系。刑事诉讼的价值观，影响刑事诉讼的构造。注意：不是决定。 弹劾式诉讼（奴隶制）不告不理、私人追诉、原告自己负责传唤被告，原被告地位平等，并处于主导地位，法官听取诉讼主张，并据此作出判决。也就是神明裁判。奴隶时期。和纠问诉讼相反。 纠问式诉讼（封建制）不告而理，法官集侦查、控诉、审判于一身，封建时期，包公审案。 职权主义诉讼（大陆法系）专门机关积极主动。当事人消极被动。诉讼主动委于国家专门机关，适用实体真实的诉讼目的。大陆法系 当事人主义诉讼 （英美法系） 当事人积极主动。专门机关消极被动。推动诉讼委于当事人，当事人处于主导地位，适用于程序上的“保障人权”的诉讼目的。英 美法系 混合合义诉讼（我国）职权主义+当事人主义，我国刑事诉讼制度。实体真实的诉讼目的和保障人权的目的相统一，冲突时，保障人权优先 刑事诉讼主体 国家专门机关 公安机关 侦查机关。上下级关系：领导关系军队刑事诉讼专门机关 侦查机关军队保卫部门检察机关 侦查机关，法律监督机关。上下级关系：领导关系 层级：最高检、分州市检察院，县区检察院 检察机关军事检察院法院 审判机关，独立行使审判权。上下级关系：监督关系。 层级：最高院、省高院、市中院、县区法院 审判机关军事法庭专门机关的人：三机关工作人员，及其所属的勘验人。注意：他们不能称之为诉讼参和人。
司法考试刑法历年真题答案解析（三） 1.关于刑法解释的说法，下列哪一选项是正确的？（） A.将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”，属于缩小解释 B.将《刑法》第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购买和销售”，属于当然解释 C.对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的，解释为以抢劫罪定罪，属于扩张解释 D.将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为“具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”，属于类推解释答案：C 解析：本题考核刑法解释。 A项中，盗窃罪的对象“公私财物”都属于他人占有的财物，“他人的财物”的解释，去除了“他人占有”的限制，扩大了盗窃的对象，属于扩张解释。 B项中，将“出售”解释为“购买和销售”，属于扩张解释，并不是当然解释。当然解释，即刑法规定虽未明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，将该事项解释为包括在该规定的适用范围之内。故B项说法错误。 C项对抢劫罪的认定进行了扩张解释，说法正确。 D项中，对“信用卡”的功能进行了扩张解释，故D项说法错误。 2.关于犯罪主体，下列哪一选项是正确的？（） A.甲（女，43岁）吸毒后强制猥亵、侮辱孙某（智障女，19岁），因强制猥亵、侮辱妇女罪的主体只能是男性，故甲无罪 B.乙（15岁）携带自制火药枪夺取妇女张某的挎包，因乙未使用该火药枪，故应当构成抢夺罪 C.丙（15岁）在帮助李某扣押被害人王某索取债务时致王某死亡，丙不应当
负刑事责任 D.丁是司法工作人员，也可构成放纵走私罪 答案：C 解析：本题考核犯罪主体。 A项中，强制猥亵、侮辱妇女罪是指以暴力、胁迫或者其他方法，强制猥亵妇女或者侮辱妇女的行为。该罪的犯罪主体同样可以是女性。所以A项说法错误。 B项中，枪支、爆炸物、管制刀具等为国家禁止个人携带的器械。携带国家禁止个人携带的机械进行抢夺，这种携带行为本身就是一种违法行为，因而只要携带这些凶器进行抢夺，就应定为抢劫罪，所以B项说法错误。 C项中，非法拘禁致人重伤或者致人死亡都是在非法拘禁过程中过失致人重伤或者致人死亡，是非法拘禁的结果加重犯。而15岁的人对过失致人死亡不负刑事责任，所以C项说法正确。 D项中，放纵走私罪是指海关工作人员徇私舞弊，放纵走私，情节严重的行为。司法工作人员不能成为放纵走私罪的犯罪主体，所以D项说法错误。 3.关于正当防卫，下列哪一选项是错误的？（） A.制服不法侵害人后，又对其实施加害行为，成立故意犯罪 B.抢劫犯使用暴力取得财物后，对抢劫犯立即进行追击的，由于不法侵害尚未结束，属于合法行为 C.动物被饲主唆使侵害他人的，其侵害属于不法侵害；但动物对人的自发侵害，不是不法侵害 D.基于过失而实施的侵害行为，不是不法侵害 答案：D 解析：本题考核正当防卫。 A项中，不法侵害人已被制服，意味着不法侵害不可能继续侵害或威胁法益，
年司法考试刑法真题 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含～题，每题分，共分。 . 老板甲春节前转移资产，拒不支付农民工工资。劳动部门下达责令支付通知书后，甲故意失踪。公安机关接到报警后，立即抽调警力，迅速将甲抓获。在侦查期间，甲主动支付了所欠工资。起诉后，法院根据《刑法修正案（八）》拒不支付劳动报酬罪认定甲的行为，甲表示认罪。关于此案，下列哪一说法是错误的？ . 《刑法修正案（八）》增设拒不支付劳动报酬罪，体现了立法服务大局、保护民生的理念. 公安机关积极破案解决社会问题，发挥了保障民生的作用 . 依据《刑法修正案（八）》对欠薪案的审理，体现了惩教并举，引导公民守法、社会向善的作用 . 甲已支付所欠工资，可不再追究甲的刑事责任，以利于实现良好的社会效果※【考点】拒不支付劳动报酬罪与社会主义法治理念 【详解】拒不支付劳动报酬罪是《刑法修正案（八）》增加的新罪名，立法背景是劳动者讨薪难，进而引发诸多社会不稳定因素。为了加大对部分恶意欠薪、侵害劳动者权益行为的惩罚力度，在原有民事救济和行政救济途径以外，又增加了刑罚这一最严厉的处罚手段，这体现了立法服务大局、保护民生的理念，项正确。 执法为民是社会主义法治的本质要求，保障和改善民生是自觉践行执法为民理念的体现，这就要求执法机关依法防范和打击各类危害人民群众利益的违法犯罪活动，依法妥善、及时地处理和化解涉及人民群众利益的社会矛盾，本案中，公安机关积极破案解决社会问题，发挥了保障民生的作用。项正确。 法具有指引作用和教育作用，通过对刑事案件的审理，一方面使犯罪的人受到了应有的惩罚，同时，也能够对一般公民起到教育作用，能够引导大家遵守法律，依法行事。所以，项正确。 刑法第条之一第款规定“有前两款行为，尚未造成严重后果，在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬，并依法承担相应赔偿责任的，可以减轻或者免除处罚。”注意：不是“可以不追究刑事责任”。“减轻或者免除处罚”是以认定行为构成犯罪为前提，而“不追究刑事责任”则意味着做无罪处理，二者具有本质的区别。所以，项说法错误。 【点评】在年之前，社会主义法治理念仅在卷一和卷四进行考察，从年开始，社会主义法治理念在 卷一、卷二、卷三、卷四均进行考察，对于刑法部分的试题，通常结合刑法总则的基本制度或者刑法分则的基本罪名而展开，试题难度不大，大家只要了解社会主义法治理念的基本内容，同时，掌握刑法相关考点的具体内容，就能够比较轻松的选出正确答案。 就本题而言，大家只要知道拒不支付劳动报酬罪中的从宽情节是“可以减轻或免除处罚”而不是“不追究刑事责任”，就可以直接判断出项说法是错误的。三个选项，属于“宣言型”“口号型”选项，即使不太清楚社会主义法治理念的具体内容，结合一般常识，也能判断出是正确的。 . 甲与乙女恋爱。乙因甲伤残提出分手，甲不同意，拉住乙不许离开，遭乙痛骂拒绝。甲绝望大喊：“我得不到你，别人也休想”，连捅十几刀，致乙当场惨死。甲逃跑数日后，投案自首，有悔罪表现。关于本案的死刑适用，下列哪一说法符合法律实施中的公平正义理念？. 根据《刑法》规定，当甲的杀人行为被评价为“罪行极其严重”时，可判处甲死刑 . 从维护《刑法》权威考虑，无论甲是否存在从轻情节，均应判处甲死刑 . 甲轻率杀人，为严防效尤，即使甲自首悔罪，也应判处死刑立即执行 . 应当充分考虑并尊重网民呼声，以此决定是否判处甲死刑立即执行 ※【考点】死刑的适用与公平正义理念 【详解】公平正义是社会主义法治的价值追求。坚持公平正义的基本原则，要求坚持法律面前人人
2020 法考主观真题历年主观题汇总 刑法 甲与余某有一面之交，知其孤身一人。某日凌晨，甲携匕首到余家盗窃，物色一段时间后，未发现可盗财物。此时，熟睡中的余某偶然大动作翻身，且口中念念有词。甲怕被余某认出，用匕首刺死余某，仓皇逃离。（事实一）逃跑中，因身上有血迹，甲被便衣警察程某盘查。程某上前拽住甲的衣领，试图将其带走。甲怀疑遇上劫匪，与程某扭打。甲的朋友乙开黑车经过此地，见状停车，和甲一起殴打程某。程某边退边说：“你们不要乱来，我是警察。”甲对乙说：“别听他的，假警察该打。”程某被打倒摔成轻伤。（事实二）司机谢某见甲、乙打人后驾车逃离，对乙车紧追。甲让乙提高车速并走“蛇形”，以防谢某超车。汽车开出2公里后，乙慌乱中操作不当，车辆失控撞向路中间的水泥隔离墩。谢某刹车不及撞上乙车受重伤。赶来的警察将甲、乙抓获。（事实三） 在甲、乙被起诉后，甲父丙为使甲获得轻判，四处托人，得知丁的表兄刘某是法院刑庭庭长，遂托丁将15万元转交刘某。丁给刘某送15万元时，遭到刘某坚决拒绝。（事实四） 丁告知丙事情办不成，但仅退还丙5万元，其余10万元用于自己炒股。在甲被定罪判刑后，无论丙如何要求，丁均拒绝退还余款10万元。丙向法院自诉丁犯有侵占罪。（事实五） 问题： 1．就事实一，对甲的行为应当如何定性？理由是什么？ 2．就事实二，对甲、乙的行为应当如何定性？理由是什么？ 3．就事实三，甲、乙是否应当对谢某重伤的结果负责？理由是什么？ 4．就事实四，丁是否构成介绍贿赂罪？是否构成行贿罪（共犯）？是否构成利用影响力受贿罪？理由分别是什么？ 5．就事实五，有人认为丁构成侵占罪，有人认为丁不构成侵占罪。你赞成哪一观点？具体理由是什么？
2012年刑法真题答案及解析试卷二 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。 1.老板甲春节前转移资产，拒不支付农民工工资。劳动部门下达责令支付通知书后，甲故意失踪。公安机关接到报警后，立即抽调警力，迅速将甲抓获。在侦查期间，甲主动支付了所欠工资。起诉后，法院根据《刑法修正案（八）》拒不支付劳动报酬罪认定甲的行为，甲表示认罪。关于此案，下列哪一说法是错误的？ A.《刑法修正案（八）》增设拒不支付劳动报酬罪，体现了立法服务大局、保护民生的理念 B.公安机关积极破案解决社会问题，发挥了保障民生的作用 C.依据《刑法修正案（八）》对欠薪案的审理，体现了惩教并举，引导公民守法、社会向善的作用 D.甲已支付所欠工资，可不再追究甲的刑事责任，以利于实现良好的社会效果 【考点】拒不支付劳动报酬罪、社会主义法治理念 【答案】D 【解析】从题干信息需要判断：甲是否构成拒不支付劳动报酬罪，甲有能力支付拒不支付且经劳动部门责令支付后逃避，符合拒不支付劳动报酬罪的犯罪构成。AB项从法治理念的角度分析，均无不妥；C项从法理学的角度分析，可以肯定结论正确。D项，对于拒不支付劳动报酬罪的法定从轻量刑情节把握两点：（1）必须是起诉前支付拖欠工资并依法承担赔偿责任；（2）可以减轻或免除处罚。对于第一点，从题干信息可以确认；对于第二点，减轻或免除处罚与不再追求刑事责任的用语是不同的，减轻或免除处罚是以定罪为前提，而不追究刑事责任则是不构成犯罪。所以D项说法错误，为正确答案。 【辨析】解答本题主要还是从拒不支付劳动报酬罪的认定及处罚入手，法治理念只是形式（不是直接考查对象）。另：依据题干信息，并未交代造成严重后果，根据刑事诉讼法的相关规定属于自诉案件，如果考生从这个角度分析，就与命题人设题思路岔开了，难以得出正确结论。 2.甲与乙女恋爱。乙因甲伤残提出分手，甲不同意，拉住乙不许离开，遭乙痛骂拒绝。甲绝望大喊：“我得不到你，别人也休想”，连捅十几刀，致乙当场惨死。甲逃跑数日后，投案自首，有悔罪表现。关于本案的死刑适用，下列哪一说法符合法律实施中的公平正义理念？ A.根据《刑法》规定，当甲的杀人行为被评价为“罪行极其严重”时，可判处甲死刑 B.从维护《刑法》权威考虑，无论甲是否存在从轻情节，均应判处甲死刑
2002-2009年司法考试刑法历年真题解析——主观题 四、案例分析题： （2009年） 二、（本题22分） 案情：甲和乙均缺钱。乙得知甲的情妇丙家是信用社代办点，配有保险柜，认为肯定有钱，便提议去丙家借钱，并说：“如果她不借，也许我们可以偷或者抢她的钱。”甲说：“别瞎整！”乙未再吭声。某晚，甲、乙一起开车前往丙家。乙在车上等，甲进屋向丙借钱，丙说：“家里没钱。”甲在丙家吃饭过夜。乙见甲长时间不出来，只好开车回家。甲一觉醒来，见丙已睡着，便起身试图打开保险柜。丙惊醒大声斥责甲，说道：“快住手，不然我报警了！”甲恼怒之下将丙打死，藏尸地窖。 甲不知密码打不开保险柜，翻箱倒柜只找到了丙的一张储蓄卡及身份证。甲回家后想到乙会开保险柜，即套问乙开柜方法，但未提及杀丙一事。甲将丙的储蓄卡和身份证交乙保管，声称系从丙处所借。两天后甲又到丙家，按照乙的方法打开保险柜，发现柜内并无钱款。乙未与甲商量，通过丙的身份证号码试出储蓄卡密码，到商场刷卡购买了一件价值两万元的皮衣。 案发后，公安机关认为甲有犯罪嫌疑，即对其实施拘传。甲在派出所乘民警应对突发事件无人看管之机逃跑。半年后，得知甲行踪的乙告知甲，公安机关正在对甲进行网上通缉，甲于是到派出所交代了自己的罪行。 问题： 请根据《刑法》有关规定，对上述案件中甲、乙的各种行为和相关事实、情节进行分析，分别提出处理意见，并简要说明理由。 参考答案： 一、关于甲的行为定性 甲在着手盗窃丙的保险柜过程中，因罪行败露而实施杀害丙的行为，甲的犯罪目的是取得财物，根据《刑法》第二百六十九条的规定，其杀人行为属于盗窃过程中为“抗拒抓捕”而对被害人使用暴力，应当成立抢劫罪。根据《刑法》第二百六十三条的规定，甲的行为属于抢劫致人死亡，成立抢劫罪的结果加重犯，应适用升格的法定刑。 甲的杀人、抢劫行为，都与乙无关，甲乙之间没有共同故意和共同行为，根据《刑法》第二十五条的规定，不成立共犯；甲将丙的储蓄卡和身份证给乙，不构成盗窃罪的教唆犯。甲两天后回到丙家，打开保险柜试图窃取丙的钱财的行为，属于抢劫罪中取财行为的一部分，不单独构成盗窃罪。 根据最高法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，只有在案发后没有受到讯问、未被采取强制措施，自动投案如实供述自己的罪行的，才能成立自首。本案中，甲被公安机关采取强制措施后逃跑再归案的，即便如实供述也不能成立自首。 二、关于乙的行为定性 乙事先的提议甲并未接受，当时没有达成合意，二人没有共同犯罪故意。甲的抢劫行为属于临时起意，系单独犯罪，不能认为乙的行为构成教唆犯。乙不成立教唆犯，当然就不能对乙的行为适用《刑法》第二十九条第二款。在甲实施抢劫行为之时，乙已经离开现场，与甲之间没有共犯关系，乙没有帮助故意，也缺乏帮助行为，不成立帮助犯。 甲套问乙打开保险柜的方法，将丙的储蓄卡、身份证交乙保管时，均未告知乙实情，乙缺乏传授犯罪方法罪，掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的故意。乙去商场购物的行为，根据《刑法》第一百九十六条的规定，属于冒用他人信用卡，构成信用卡诈骗罪。 【主要参考法律规定】《刑法》第二十五条、第二十九条、第六十七条、第一百九十六条、第二百六十三条、第二百六十九条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》 （2008年） （二） 案情：徐某系某市国有黄河商贸公司的经理，顾某系该公司的副经理。2005年，黄河商贸公司进行产权制度改革，将国有公司改制为管理层控股的股份有限公司。其中，徐某、顾某及其他15名干部职工分别
刑法总则 一、犯罪构成 ?刑法：我国1997年刑法修订后，全国人大常委会仅颁布一个单行刑法，即《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》，至今有7个修正案。 ?罪行法定原则：1.产生的思想渊源是三权分立学说与心理强制说，思想基础是民主主义与尊重人权主义；2.具体要求是禁止溯及既往、排斥习惯法、合理解释刑法，禁止类推解释、确定的罪行法定。 ?刑法的空间效力： A.属地管辖：1.国内犯（其他都是国外犯罪）；2.领域包括领陆、领水、领空、航空器、船舶（只要挂有本国国旗，不论停放何处）（汽车不是）；3.包括行为地（实行地、预备地）和结果地；（共同犯罪部分行为人的犯罪行为在国内，对该共同犯罪都可适用我国刑法；在未遂犯场合，行为地与行为人希望结果发生地、可能发生结果地，均为犯罪地。 B.属人管辖：1.凡国家工作人员和军人在国外犯罪的，一律适用我国刑法；2.其他普通公民在国外犯罪的，原则上都适用我国刑法，但法定刑最高为3年以下的，可以不予追究。 C.保护管辖：条件1.针对外国人在国外犯罪；2.侵犯的是我国国家或公民利益；3.按我国刑法规定最低刑为3年以上有期徒刑；4.按犯罪地法律也应受处罚。域外犯罪虽经外国审判仍可适用我国刑法，但已经受过刑法处罚的可以免除或减轻处罚。 D.普遍管辖：1.必须是危害人类社会共同利益的犯罪（如毒品罪、劫持民用航空器罪）；2.管辖国应是有关公约的缔约国或参加国；3.管辖国的国内刑法也规定为犯罪；4.犯罪人出现在管辖国领域内；定罪量刑的法律根据是国内刑法； ?犯罪构成要件：犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体、犯罪主观要件。犯罪构成要件由具体要素组成，有客观（如行为）和主观（如故意）的构成要素要件、记述（如贩卖、妇女、毒品、儿童）和规范（淫秽物品、猥亵、侮辱、情节严重）的、积极和消极的、共同（如行为）和非共同（如身份）的、成文（绝大多数）和不成文（如盗窃罪以非法占有为目的）。 ?危害行为：人在其意志支配下实施的危害社会的身体动静；不作为犯罪：行为人负有积极义务（法律法规明文规定的、职务或业务要求、法律行为引起的、先行行为引起的），能作为不作为，造成严重后果。不作为犯罪构成犯罪的前提是作为义务。 ?因果关系:刑法上的因果关系主要指必然因果关系；偶然因果关系通常对量刑有一定意义，特定情况下对定罪也有一定影响。因果关系和行为人主观能否预见无关； 因果关系的中断：如果介入因素（自然事件、他人行为、被害人自身行为）的出现是异常的，且介入因素本身独立于先行行为的，因果关系被切断而导致不存在刑法意义的因果关系。 ?正当防卫： 1.起因：现实的不法侵害；否则为假象防卫（有过失为过失犯罪，没有过失的属意外）； 2.时间：正在进行；否则为防卫不适时（按犯罪处理）； 3.主观：具有防卫意图；保护非法利益、防卫挑拨、相互斗殴等，按犯罪处理； 4.对象：不法侵害人本人；否则为假象防卫或紧急避险或故意犯罪（有过失为过失犯罪，没有过失的属意外，也可能故意犯罪）； 5.限度：没有明显超过必要限度；否则为防卫过当（应负刑事责任，但应当减轻或免除） 特殊防卫权/无过当防卫：对象必须是严重危及人身安全的暴力性犯罪，如故意杀人、故意重伤害、强奸、抢劫。 防卫装置：如果危及到公共安全，触犯公共安全的犯罪；如果没有危及，具体分析是否超出防卫限度。 如果明知侵害人没有达到刑事责任年龄者或是精神病人，要尽量采取其他方法避免损害；只有在不得已的情况下，才可以对其实施防卫打击。 ?紧急避险（不得已为之；对象是无辜第三人的合法权益；必须小于可能造成的损害）vs正当防卫（危险来源仅限人为的；可以等于或大于可能造成的损害） ?在财产性违法犯罪情况下，行为虽然已经既遂，但被当场发现并同时受到追捕的，一直延续到不法侵害人将财物藏匿至安全场所为止，追捕者可以适用正当防卫。（vs自救行为，不法侵害已经结束） ?刑事责任年龄：1.完全无刑事责任：x<14； 2.相对负刑事责任：14≤x<16；【8种故意犯罪：故意伤害致人重伤、故意伤害致人死亡、故意杀人、强奸罪、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质；如果绑架过程中又杀害人质，拐卖妇女、幼女过程中又强奸的，故意决水、故意破坏交通工具、交通设施等，造成他人死亡的，应对故意杀人罪、强奸罪等负刑事责任】 3.完全负刑事责任：16≤x；自过生日的第二天起才算满； ?刑事责任能力： A.完全无：1.x<14;2.不能辨认或控制自己行为的精神病人； B.限制：1.14≤x<18（应当从轻、减轻处罚；不适用死刑）； 2.尚未完全丧失辨认或控制能力的精神障碍者（可以从轻、减轻处罚）； 3.聋哑人、盲人（可以从轻、减轻或免除处罚） C.完全；【对间歇性精神病人，正常状态，完全责任，发病状态，不负责任；】 ?犯罪主观方面：认识因素+意志因素=罪过形式 认识到必然发生希望发生直接故意； 认识到可能发生放任发生间接故意； 轻信不发生过于自信的过失； 没有认识到会发生反对发生疏忽大意的过失； ?间接故意的存在情形：1.为了追求一个犯罪目的，而放任另一个危害结果的发生；2.为了实现某种非犯罪意图，而放任另一危害结果的出现；3.在突发性暴力事件中，行为人没有明确目标和具体目的，一时冲动、不计后果，放任严重结果的发生。例：私拉电网且不采取有效防范措施有可能致他人伤害，属于间接故意。 ?法律认识错误：普遍观点“社会危害性认识为主、违法性认识可能性为辅”，即只要行为人能认识到其行为具有社会危害性，但如果行为人确实不知道该法律且因此影响对其行为及后果的社会危害性评价时，有可能影响犯罪构成； 事实认识错误：1.因果关系的认识错误：不影响定罪量刑；（典型：甲开枪杀乙，而乙是因坠崖而死，成立故意杀人罪既遂）2.对象认识错误：只要出现死亡结果，都属故意杀人罪既遂；若对象不存在，可能导致未遂；3.打击错误；4.工具或手段认识错误；5.客体、行为性质的认识错误（典型如假想防卫、假想避险）。【处理规则：分析有无犯罪故意；若有，是犯罪既遂或犯罪未遂；若无，是过失犯罪或意外事件。】【事前的故意：指行为人误以为第一个行为已经造成结果，出于其他目的实施第二个行为，实际上是第二个行为导致的预期结果，这样第一行为与预期结果间的因果关系并未中断；重叠的因果关系：两个以上相互独立的行为，单独不能导致结果的发生，但一起造成了结果时，就是重叠的因果关系；由于没有前者就没有后者的条件关系，两个行为和结果都有因果关系。】 ?期待可能性：从行为时的具体情况看，可以期待行为人做出该违法行为以外的合法行为的可能性。情形：1.行为人因自然灾害、生活所迫而与他人重婚，缺乏期待可能性，不能以重婚罪论处；2.单位主管人员、机动车辆所有人或机动车辆
司法考试刑法历年真题答案解析（一） 1.关于社会主义法治理念与罪刑法定的表述，下列哪一理解是不准确的？（）（2011年卷二单选第1题） A.依法治国是社会主义法治的核心内容，罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现 B.权力制约是依法治国的关键环节，罪刑法定充分体现了权力制约 C.人民民主是依法治国的政治基础，罪刑法定同样以此为思想基础 D.执法为民是社会主义法治的本质要求，网民对根据《刑法》规定作出的判决持异议时，应当根据民意判决 【答案】D 【考点】罪刑法定原则与社会主义法治理念的关系 【解析】罪刑法定原则的经典表述是“法无明文规定不为罪”，“法无明文规定不处罚”，该原则的思想基础是民主主义与尊重人权主义：民主主义要求，什么是犯罪，对犯罪如何处罚，必须由人民群众决定，具体表现为由人民群众选举产生的立法机关来决定；尊重人权主义要求，为了保障公民的自由，必须使得公民能够事先预测自己行为的性质与后果，故什么是犯罪，对犯罪如何处罚，必须在事前明文规定。 选项A理解正确。依法治国是社会主义法治的核心内容，是我们党领导人民治理国家的基本方略。国家对社会的治理是依照法律进行的，故法律必须明确，刑法是刑事领域对什么是犯罪，对犯罪如何处罚的具体规定。因此，可以说罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现。 选项B理解正确。依法治国的关键在于依法制权规范约束公权力，防止其滥用和扩张，保障人民利益。罪刑法定原则产生的思想渊源是三权分立说与心理强制说。三权分立说主张政府的行政、立法与司法职权范围要分明，以免滥用权力。
其核心是立法权、行政权和司法权相互独立、互相制衡。因此，罪刑法定充分体现了权力制约。 选项C理解正确。人民民主的本质就是人民当家作主，人民民主是依法治国的政治基础和政治前提。刑法是由人民群众选举产生的立法机关制定的，其思想基础是民主主义与尊重人权主义。 选项D理解错误。执法为民是社会主义法治的本质要求，执法为民最基本的要求就是尊重和保障人权，切实维护公民的合法权利，对法律没有规定为犯罪的行为不得处罚。我国《刑法》第三条规定，法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。如果依照“网民的意见”判决，不但违反了罪刑法定的原则，也会降低法律的性。 2.某孤儿院为谋取单位福利，分两次将38名孤儿交给国外从事孤儿收养的中介组织，共收取30余万美元的“中介费”、“劳务费”。关于本案，下列哪一选项符合依法治国的要求？（）（2011年卷二单选第2题） A.因《刑法》未将此行为规定为犯罪，便不能由于本案社会影响重大，就以刑事案件查处 B.本案可追究孤儿院及其主管人员、直接责任人的刑事责任，以利于促进政治效果与社会效果的统一 C.报请全国人大常委会核准后，本案可作为单位拐卖儿童犯罪处理，以利于进一步发挥法律维护社会稳定的作用 D.可追究主管人员与其他直接责任人的刑事责任，以利于促进法律效果、政治效果与社会效果的统一 【答案】D 【考点】犯罪的概念与依法治国的关系 【解析】《刑法》第二百四十条第一款第（八）规定，将妇女、儿童卖往境外
2013年司法考试卷四刑法真题答案及解析 小编为大家整理了2013年国家司法考试卷四刑法真题答案及解析，以下为刑法案例分析题部分，本题22分。 案情：甲与余某有一面之交，知其孤身一人。某日凌晨，甲携匕首到余家盗窃，物色一段时间后，未发现可盗财物。此时，熟睡中的余某偶然大动作翻身，且口中念念有词。甲怕被余某认出，用匕首刺死余某，仓皇逃离。（事实一） 逃跑中，因身上有血迹，甲被便衣警察程某盘查。程某上前拽住甲的衣领，试图将其带走。甲怀疑遇上劫匪，与程某扭打。甲的朋友乙开黑车经过此地，见状停车，和甲一起殴打程某。程某边退边说：“你们不要乱来，我是警察。”甲对乙说：“别听他的，假警察该打。”程某被打倒摔成轻伤。（事实二） 司机谢某见甲、乙打人后驾车逃离，对乙车紧追。甲让乙提高车速并走“蛇形”，以防谢某超车。汽车开出2公里后，乙慌乱中操作不当，车辆失控撞向路中间的水泥隔离墩。谢某刹车不及撞上乙车受重伤。赶来的警察将甲、乙抓获。（事实三） 在甲、乙被起诉后，甲父丙为使甲获得轻判，四处托人，得知丁的表兄刘某是法院刑庭庭长，遂托丁将15万元转交刘某。丁给刘某送15万元时，遭到刘某坚决拒绝。（事实四） 丁告知丙事情办不成，但仅退还丙5万元，其余10万元用于自己炒股。在甲被定罪判刑后，无论丙如何要求，丁均拒绝退还余款10万元。丙向法院自诉丁犯有侵占罪。（事实五） 问题： 1．就事实一，对甲的行为应当如何定性？理由是什么？ 2．就事实二，对甲、乙的行为应当如何定性？理由是什么？
3．就事实三，甲、乙是否应当对谢某重伤的结果负责？理由是什么？ 4．就事实四，丁是否构成介绍贿赂罪？是否构成行贿罪（共犯）？是否构成利用影响力受贿罪？理由分别是什么？ 5．就事实五，有人认为丁构成侵占罪，有人认为丁不构成侵占罪。你赞成哪一观点？具体理由是什么？ 参考答案： 1．甲携带凶器盗窃、入户盗窃，应当成立盗窃罪。如暴力行为不是作为压制财物占有人反抗的手段而使用的，只能视情况单独定罪。在盗窃过程中，为窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证而使用暴力的，才能定抢劫罪。甲并非出于上述目的，因而不应认定为抢劫罪。在本案中，被害人并未发现罪犯的盗窃行为，并未反抗；甲也未在杀害被害人后再取得财物，故对甲的行为应以盗窃罪和故意杀人罪并罚，不能对甲定抢劫罪。 2．甲、乙的行为系假想防卫。假想防卫视情况成立过失犯罪或意外事件。在本案中，甲、乙在程某明确告知是警察的情况下，仍然对被害人使用暴力，主观上有过失。但是，过失行为只有在造成重伤结果的场合，才构成犯罪。甲、乙仅造成轻伤结果，因此，对于事实二，甲、乙均无罪。 3．在被告人高速驾车走蛇形和被害人重伤之间，介入被害人的过失行为（如对车速的控制不当等）。谢某的重伤与甲乙的行为之间，仅有条件关系，从规范判断的角度看，是谢某自己驾驶的汽车对乙车追尾所造成，该结果不应当由甲、乙负责。 4．①丁没有在丙和法官刘某之间牵线搭桥，没有促成行贿受贿事实的介绍行为，不构成介绍贿赂罪。 ②丁接受丙的委托，帮助丙实施行贿行为，构成行贿罪（未遂）共犯。 ③丁客观上并未索取或者收受他人财物，主观上并无收受财物的意思，不构成利用影
刑法分则重要知识归类 一、特殊主体归纳 1. 不真正身份犯 组织〃领导〃参加黑社会性质〃组织罪→国家工作人员犯本罪从重处罚 骗取进出口退税罪→国家工作人员参与骗取出口退税的从重处罚非 法拘禁罪→ 国家工作人员利用职权犯的从重处罚 诬告陷害罪→ 国家工作人员利用职权犯的从重处罚 叛逃罪→ 掌握国家秘密的国家工作人员犯本罪从重处罚 帮助毁灭〃伪造证据罪→司法工作人员犯的从重处罚非法搜 查罪→ 司法工作人员滥用职权犯的从重处 罚 窝藏、转移、隐藏毒品、毒赃罪→缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护〃包庇的从重处罚 包庇毒品犯罪分子罪→缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护〃包庇的从重处罚 招摇撞骗罪→冒充人民警察招摇撞骗的从重处罚妨碍信用卡管理罪；窃取〃收买〃非法提供信用卡信息罪→银行或者其他金融机构工作人员利用职务上的便利从重处罚提供虚假证明文件罪——承担资产评估〃验资〃会计〃审计〃法律服务等职责的中介组织人员索取他人财物或者非法收受他人财物〃犯此罪的加重处罚偷税罪——税务人员与纳税人勾结偷税的〃以偷税共犯从重处罚（排斥受贿罪） 2. 真正身份犯 刑讯逼供〃暴利取证罪（转化犯）——司法工作人员徇私枉法罪——司法 工作人员执行判决〃裁定失职罪；执行判决〃裁定滥用职权罪——司法 工作人员 招摇撞骗罪——国家机关工作人员滥用职权；玩忽职守罪——国家机关 工作人员包庇〃纵容黑社会性质组织罪——国家机关工作人员 虐待被监管人最（转化犯）（排斥教唆犯）——监狱〃拘留所〃看守所等监管机构的监管人员私自开拆〃隐匿〃毁弃〃邮件电报罪——邮政工作人员
违法发放贷款罪——银行或者其他金融机构的工作人员吸收资金不入 账罪——银行或者其他金融机构的工作人员对违法票据承兑〃付款〃 保证罪——银行或者其他金融机构的工作人员遗弃罪——对被害人负 有抚养义务的人虐待罪（告诉才处理）——相互之间有抚养〃扶助义务的 人 虚假广告罪——广告主〃广告经营者〃广告发布者。保险诈骗罪——投 保人〃被保人或受益人（包括单位 提供虚假证明文件罪——承担资产评估〃验资〃会计〃审计〃法律服务等职责的中介组织人员 冒出军人招摇撞骗罪——军人 纯拒不执行判决〃裁定罪（共犯）→国家工作人员共犯中可构成此罪 贪污罪→ 非国家工作人员共犯中可构成此 罪 3. 国家工作人员主体 贪污罪→ 包含全国国家工作人员范 围私分国有资产罪→ 集体行为 挪用公款罪→ 不含“受委托从事公务的人员” → 务的人员” 4. 正不作为犯 遗弃罪不解救被怪卖〃绑架妇女儿童 罪丢失枪支不报罪不报〃谎报安全事 故罪 5. 单位犯罪 强迫职工劳动罪——用人单位雇佣童工从事危重劳动罪——用人〃用工单 位私分国有资产罪——国家机关〃公司企业〃事业单位〃人民团体。非国家 机关工作人员受贿罪（包含单位）→ 行贿罪不包含单位掩饰〃 隐瞒犯罪所得〃犯罪所得收益罪（包含单位）
司法考试刑法历年真题答案解析（四） 司法考试刑法历年真题答案解析（四） 1.关于危害结果的相关说法，下列哪一选项是错误的？ A.甲男（25岁）明知孙某（女）只有13岁而追求她，在征得孙某同意后，与其发生性行为。甲的行为没有造成危害后果 B.警察乙丢失枪支后未及时报告，清洁工王某捡拾该枪支后立即上交。乙的行为没有造成严重后果 C.丙诱骗5岁的孤儿离开福利院后，将其作为养子，使之过上了丰衣足食的生活。丙的行为造成了危害后果 D.丁恶意透支3万元，但经发卡银行催收后立即归还。丁的行为没有造成危害后果 答案：A 解析：危害结果是危害行为对法益所造成的实际侵害，它具有因果性、侵害性、现实性、多样性和规范性。人民法院《关于行为人不明知是不满十四周岁的幼女双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》规定，行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照刑法第二百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚。《刑法》第236条第2款规定，奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。所以A项所述的甲的行为是侵害了孙某的合法权益，已经造成了实际损害，所以A是错误的。应选。《刑法》第129条规定，依法配备公务用枪的人员，丢失枪支不及时报告，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役。而B项中警察乙虽然在其枪支丢失后没有及时报告，但是清洁工捡到枪支后立即上交，没有造成重大人身伤亡后果，没有对法益造成实际侵害，所以B的说法是正确的，不应当选。《刑法》第262条规定，拐骗不满十四周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，处五年以下有期徒刑或者
拘役。C项中丙诱拐5岁孤儿离开其监护场所（孤儿院），尽管该孤儿在丙的养育下过上丰衣足食的生活，但丙的行为仍然触犯了《刑法》第262条的规定，造成严重后果，所以C项的说是正确的，不应当选。《刑法》第196条规定，有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：……（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。根据上述法条可知，D项中丁某的行为并没有构成对法益的实际侵害，没有造成危害后果，所以D项的说法是正确的，不应当选。 2.关于故意的认识内容，下列哪一选项是正确的？ A.甲明知自己的财物处于国家机关管理之中，但不知此时的个人财物应以公共财产论而窃回。甲缺乏成立盗窃罪所必须的对客观事实的认识，故不成立盗窃罪 B.乙以非法占有财物的目的窃取军人的手提包时，明知手提包内可能有枪支仍然窃取，该手提包中果然有一支手枪。乙没有非法占有枪支的目的，故不成立盗窃枪支罪 C.成立猥亵儿童罪，要求行为人知道被害人是或者可能是不满14周岁的儿童 D.成立贩卖毒品罪，不仅要求行为人认识到自己贩卖的是毒品，而且要求行为人认识到所贩卖的毒品种类 答案：C 解析：一般情况下，盗窃自己的财物不成立盗窃罪，但是，如果盗窃本人已经被依法扣押的财物，或偷回本人已经交付他人合法持有或保管的财物，以致他
共同犯罪 构成要件 1 行为人为两人以上 2 共同的犯罪行为 3 共同的犯罪故意 不构成共同犯罪的情形 1 两人以上的共同过失犯罪 2 同时犯，不是共同犯罪 3 两人以上所实施的犯罪，罪过形式不同的，不构成共同犯罪 4 实施犯罪时故意内容不同的，不构成共同犯罪 5 超过共同故意以外的犯罪，不构成共同犯罪 6 事后通谋的窝藏包庇行为不构成共同犯罪 主犯，从犯和胁从犯 主犯：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在其他共同犯罪中起到主要作用的，是主犯（范围：主犯>首要分子） 从犯：在共同犯罪中起到次要作用或者辅助作用的，是从犯 胁从犯 教唆犯 实质一罪 1 继续犯 特征：1 一个犯罪行为；2 持续作用于同一对象；3 犯罪行为与不法状态同时继续；4 从着手实行到行为终了有一定的期间
2 想象竞合犯 特征：1 一个行为；2 一个行为触犯了不同的罪名 3 结果加重犯 特征：1 实施了符合基本犯罪的构成要件的行为；2 出现了基本犯罪构成以外的重结果 法定一罪 1 结合犯 2 集合犯，集合犯可分为常业犯和营业犯，常业犯：一次不构成犯罪 营业犯：一次也构成犯罪处断一罪 1 连续犯 特征：1 实施性质相同、独立成罪的数个行为 2 数个行为必须基于同一或概括的犯罪故意 3 数个行为之间必须具有连续性 4 数个行为必须触犯了同一罪名 2 牵连犯 特征：1 以实施一个犯罪为目的；2 实施了两个以上的行为（方法行为和目的行为）；3 数个行为之间具有牵连关系；4数个行为触犯不同的罪名 3 吸收犯
刑罚的特征 1 刑罚的内容是对受刑人一定权益的限制和剥夺 2 刑罚的对象只能是犯罪人 3 刑罚适用的主体只能是国家审判机关 4 刑罚的种类和适用标准必须以刑法明文规定为依据 5 刑罚适用必须适用于刑事诉讼程序 6 刑罚的执行机关是特定的 刑罚是国家最高权力机关在刑法中赋予刑罚名称的，用以惩罚犯罪人的，由人民法院依法判决并由特定机关依法执行的最严厉的强制方法刑罚权是国家基于社会管理或统治，依法对犯罪人实行惩罚的权力包括制刑权，求刑权，量刑权，行刑权 刑罚的功能 1 剥夺功能 2 威慑功能 3 改造功能 4 教育功能 5 安抚功能 6 鼓励功能 刑罚目的 特殊预防和一般预防 一般预防的实现
2015年刑法司考真题解析 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。 1.关于因果关系，下列哪一选项是正确的? A.甲跳楼自杀，砸死行人乙。这属于低概率事件，甲的行为与乙的死亡之间无因果关系 B.集资诈骗案中，如出资人有明显的贪利动机，就不能认定非法集资行为与资金被骗结果之间有因果关系 C.甲驾车将乙撞死后逃逸，第三人丙拿走乙包中贵重财物。甲的肇事行为与乙的财产损失之间有因果关系 D.司法解释规定，虽交通肇事重伤3人以上但负事故次要责任的，不构成交通肇事罪。这说明即使有条件关系，也不一定能将结果归责于行为 2.关于责任年龄与责任能力，下列哪一选项是正确的? A.甲在不满14周岁时安放定时炸弹，炸弹于甲已满14周岁后爆炸，导致多人伤亡。甲对此不负刑事责任 B.乙在精神正常时着手实行故意伤害犯罪，伤害过程中精神病突然发作，在丧失责任能力时抢走被害人财物。对乙应以抢劫罪论处
C.丙将毒药投入丁的茶杯后精神病突然发作，丁在丙丧失责任能力时喝下毒药死亡。对丙应以故意杀人罪既遂论处 D.戊为给自己杀人壮胆而喝酒，大醉后杀害他人。戊不承担故意杀人罪的刑事责任 3.警察带着警犬(价值3万元)追捕逃犯甲。甲枪中只有一发子弹，认识到开枪既可能只打死警察(希望打死警察)，也可能只打死警犬，但一枪同时打中二者，导致警察受伤、警犬死亡。关于甲的行为定性，下列哪一选项是错误的? A.如认为甲只有一个故意，成立故意杀人罪未遂 B.如认为甲有数个故意，成立故意杀人罪未遂与故意毁坏财物罪，数罪并罚 C.如甲仅打中警犬，应以故意杀人罪未遂论处 D.如甲未打中任何目标，应以故意杀人罪未遂论处 4.鱼塘边工厂仓库着火，甲用水泵从乙的鱼塘抽水救火，致鱼塘中价值2万元的鱼苗死亡。仓库中价值2万元的商品因灭火及时未被烧毁。甲承认仓库边还有其他几家鱼塘，为报复才从乙的鱼塘抽水。关于本案，下列哪一选项是正确的? A.甲出于报复动机损害乙的财产，缺乏避险意图 B.甲从乙的鱼塘抽水，是不得已采取的避险行为 C.甲未能保全更大的权益，不符合避险限度要件 D.对2万元鱼苗的死亡，甲成立故意毁坏财物罪 5.下列哪一行为成立犯罪未遂?
2015年司法考试卷二刑法真题解析（部分） 2015年9月20日，国家司法考试落下帷幕。考生普遍反映，今年的司考题目较往年难度有所增加，特别是刑法题目出得十分刁钻古怪，让人感叹命题人的想象力丰富。不少考生在网上直呼“神考题”、“奇葩”、“雷人”。9月24日晚20时，司法部网站公布了参考答案，9月24日至28日开通答案异议专区。从异议的情况来看，试卷二刑法部分的异议数量是最多的，如试卷二第4题收到异议790余条、第5题收到异议500余条、第13题和第52题分别收到异议1400余条。考生们都希望抓住异议这根“救命稻草”，为自己争取宝贵的分数。提出异议较多的题目，在理论上和实践中确实存在很大的争议，有的参考答案也存在一定的争议。下面，我就异议较多的题目进行逐项分析： 4.鱼塘边工厂仓库着火，甲用水泵从乙的鱼塘抽水救火，致鱼塘中价值2万元的鱼苗死亡。仓库中价值2万元的商品因灭火及时未被烧毁。甲承认仓库边还有其他几家鱼塘，为报复才从乙的鱼塘抽水。关于本案，下列哪一选项是正确的？ A．甲出于报复动机损害乙的财产，缺乏避险意图； B．甲从乙的鱼塘抽水，是不得已采取的避险行为； C．甲未能保全更大的权益，不符合避险限度要件； D．对2万元鱼苗的死亡，甲成立故意毁坏财物罪。 参考答案：B 考点：紧急避险 异议情况：本题的争议重要集中在A项和B项之间，也有许多考生选择C项，少数考生选择D项。 解析：甲既有避免工厂仓库中的商品免于烧毁的避险意图，又有报复乙的动机，但不能因为甲有报复的动机就否定其避险的意图，故A项可排除；有观点认为，紧急避险作为违法阻却事由，只有当行为人要求所保全的法益高于所侵害的法益，即避免的损失大于因紧急避险所造成的损失时，才不具有违法性（违法性阻却事由说）；也有观点认为，当紧急避险行为所保护的法益高于所侵害的法益时，是作为阻却违法事由的紧急避险，而当紧急避险行为所保护的法益等于所侵害的法益，是作为阻却责任事由的紧急避险（二分说）。题干中提到甲用水泵从乙的鱼塘抽水救火，致鱼塘中价值2万元的鱼苗死亡。仓库中价值2万元的商品因灭火及时未被烧毁，所避免的损失与造成的损失价值相等，因此不属于《刑法》第21条第2款规定的“超过必要限度造成不应有的损害”，故C项可排除；从客观方面看，只有当甲抽水的行为造成的损失远远大于所挽救的损失，并且所造成损失超过所挽救损失的数额达到故意毁坏财物罪的定罪标准时，才具有可罚性，从主观方面看，只有当甲明知自己的行为会导致他人财产损失的危害结果而希望或者放任该结果的发生，才构成故意毁坏财物罪，甲抽取的水量是以救火为必要，因此甲对鱼苗的死亡的心理态度既可能是出于直接故意或者间接故意，也可能是出于过于自信的过失。在过失的情况下，不成立故意毁坏财物罪。故D项可排除；但参考答案B项也存在一定的争议。因为题干中提到“甲承认仓库边还有其他几家鱼塘，为报复才从乙的鱼塘抽水”。首先，当报复的意图和避险的意图并存时，避险行为是否具有正当性？值得商榷。根据我国刑法通说理论，避险行为应当具有避险的意图（其道理如同正当防卫必须具有防卫的目的，挑拨防卫、偶然防卫不构成正当防卫，应当追究刑事责任）。但德、日刑法理论中，存在着