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电解铜买卖合同争议仲裁案裁决书
地点：A市B区人民法院民事审判庭时间：xx年5月26日
首席仲裁员：阳科仲裁员：覃玉婷书记员：杨水丽
原告：金属国际有限公司；所在地：A市B区法人代表：陈世连原告代理人：陈世连
被告：实业发展有限公司；所在地：英国伦敦法人代表：李冬连被告代理人：李冬连
证人：
案由：国际货物买卖纠纷案
案情简介：本案是由于为开立信用证而产生的合同履行争议案件。2005年2月，
申请人与被申请人签订电解铜买卖合同，被申请人（买方），从2005年3月到12月在有舱位的情况下每月向申请人（卖方）购买“A”级电解铜10l000吨;合同签订后，在履行该合同7、8、9、10月份的交易中双方发生了纠纷。申请人以被申请人不依约履行开立信用证义务等为由请求损害赔偿并终止执行七至十月份期限内的交货。仲裁庭经庭审查明:被申请人在履行2005年7、8月份合同义务时未能按合同的约定开立信用证，后申请人多次请求被申请人开立信用证，但被申请人均未履行其开证义务;另外，7、8月份货物的港口费用和入库费用，分别为7月份人民币87l916.76元，8月份为人民币83l343.94元，与被申请人点价比较，差价损失分别为7月份267l250美元，8月份为500l000美元。仲裁庭认为:关于违约责任的认定，被申请人到期不开立信用证的行为已违反了涉案合同的规定，构成违约，应承担违约责任。关于违约损失赔偿，除7、8月份差价损失应当予以赔偿外，由于被申请人未开立信用证，致使该两批货滞留在港口，必然会产生相应的港口费用和入库费用，该费用的支出应是合理的、真实的，亦应予确认，申请人应向被申请人支付的金额为人民币6l222l397.5元;对于申请人要求被申请人承担开立信用证的利息的请求，鉴于上述货物差价损失赔偿中包含了对申请人销售利润的赔偿，而在确定赔偿权之前一般也不应再计利息损失，故对申请人此项请求不予支持;对于申请人要求被申请人赔偿9、10月份货物的BACK
和PREMIUM损失，因合同已解除等原因，故不予支持。
（一、法庭准备阶段）
书记员：杨水丽
（一）查点当事人及其诉讼参加人到庭情况并请入席
请安静，中国金属国际有限公司诉英国伦敦实业发展有限公司一案即将开庭，现在查点当事人及其诉讼参加人到庭情况。
（二）现在宣布法庭纪律：
1、到庭所有人员应听从首席仲裁员统一指挥，一律关闭通讯工具，遵守法庭秩序，不准吸烟。
2、旁听人员必须保持肃静，不得喧哗、鼓掌、插话，不得进入审判区，有意见可以在闭庭后提出。
3、当事人及其诉讼参与人不得中途退庭，如擅自退庭，是原告的作撤诉处理；是被告的则依法缺席判决。
4、仲裁人员或法警有权制止违反法庭纪律，妨碍民事诉讼活动的行为，对不听制止的，可依法予以训诫、责令退出法庭或者予以罚款、拘留；对情节严重的依法追究其刑事责任。
（三）全体起立，请审判长、审判员入庭。
（四）报告审判员，当事人均已到庭，请开庭。
首席仲裁员：谢谢书记员，全体座下。
仲裁员：现在开庭，首先核对当事人身份。由原告向法庭报告你的姓名、年龄、民族、出生年月日、工作单位、职务及家庭住址
原告：我叫陈世连，1990年10月生，在本市图书馆工作，住本市宁安苑3区4幢306室。
仲裁员：请问原告是否有代理人？
仲裁员：由原告委托代理人（分别）向法庭报告你们的姓名，说明你们的工作单位、职务及代理权限。
仲裁员：现在由被告向法庭报告你的姓名、年龄、民族、出生年月日、工作单位、职务及家庭住址
被告：我叫李冬连，1990年5月生，经营本市天达家私广场，住本市通江路28号203室。
仲裁员：请问被告是否有代理人？
仲裁员：由被告委托代理人（分别）向法庭报告你们的姓名，说明你们的工作单位、职务及代理权限。
经过审查，上述当事人及诉讼代理人的身份及委托权限与庭审前办理的手续一致，当事人之间未提出异议，出庭资格有效，准许参加诉讼，现在开庭。（敲法槌）
仲裁员：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第40条第1款、第120条的规定，ХХХХ人民法院今天依法公开开庭审理原告陈世连诉被告李冬连……一案。下面宣布合议庭组成人员，本案由组成合议庭，书记员杨水丽担任法庭记录。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第45、46条的规定，当事人有申请回避的权利。仲裁人员有以下三种情况，可能影响案件公正审理的，当事人有权口头或书面申请他们回避：1、是本案当事人或者是当事人、诉讼代理人的近亲属；2、与本案有利害关系；3、与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理的。提出回避申请应当在开庭前提出；在开庭过程中得知需要回避事项的应当在法庭辩论终结前提出，并且向法庭说明正当理由。
仲裁员：原告，对于本合议庭组成人员及书记员是否提出回避请求？
原告：不申请。
仲裁员：被告是否申请回避？
被告：不申请。
仲裁员：之前本院的立案流程机构已经向当事人送达了开庭须知，须知中已经载明了法庭审理过程中当事人享有的诉讼权利和必须履行的诉讼义务。对此，原告方是否已经明确：
原告：明确
仲裁员：被告方？
被告：明确
二、法庭调查阶段
首席：下面进行法庭事实调查，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，反驳对方的主张应当说明理由。先由原告陈述事实、诉讼请求及理由。
原告：2005年2月21日，我公司金属国际有限公司与被申请人的实业发展有限公司签订了××电解铜买卖合同。合同约定:被申请人（买方）向申请人（卖方）购买伦敦或上海金属交易所注册的“A”级电解铜10l000吨，从2005年3月到12月在有舱位的情况下每月1l000吨;交付条件为成本、保险加运费（CIF）班轮条件（LT）和/或成本、保险加运费（CIF）中国上海集装箱堆场（CY），由卖方选择;定价
期为买方有权从卖方收到定金或可接受的信用证起至装船月最后一个工作日期间对未知市场定价，但需得到卖方同意;买方须告知卖方关于已定价的货物数量，以后的结算就以该定价或相互约定的价格为基准;每1l000吨电解铜的价格为伦敦金属交易所的现货结算价，或按买卖双方相互约定的铜价调整期至装船月第三个星期三的价格，或交割日至装船月最后一个工作日的现货价加每吨115美元升水。如果市场价与临时付款金额或信用证金额加上买方预付的定金持平或超出，则买方应在收到卖方通知后二个工作日内修改信用证以增加该信用证金额或追加（汇付）定金以补足该差额。否则，卖方有权在任何时候对合同货物定价;但卖方在运用酌处权对合同货物定价时，应尽可能使该价格与（基于信用证金额的）临时付款金额加上任何定金后的金额相近;定金条款约定，每月1l000吨电解铜定金为人民币1l200l000.00元，该定金在卖方收到信用证或收到足额货款前的任何时间应能覆盖伦敦金属交易所三个月铜价调整期至现货价和买方定价之间的差额。如果该初始定金不能充分覆盖上述差额，则卖方有权要求买方在一个工作日内汇付追加定金补足该差额，否则，买方将承担所有损失，且卖方保留向买方提起由此产生的额外损失的索赔权。支付条款约定，付款方式由买方选择，但需经卖方同意，信用证最迟须在承运船预抵卸货港前15天开具等。合同还约定了货币、重量、产权、质量争议、重量争议、不可抗力条款。
在履行7、8月份的电解铜交易中，由于市场价格变化，进口出现严重亏损等原因，被申请人不依约履行开立信用证义务。涉案合同项下2005年9月份的货物由于舱位原因推迟在10月份执行，2005年10月17日，申请人安排了9月份货物并通知被申请人开立信用证。2005年10月26日，申请人安排了10月份货物后将船期通知被申请人，并要求其按合同规定开立信用证。2005年11月18日，申请人安排了11月份货物后将船期通知被申请人，并要求其按合同规定开立信用证。但被申请人仍不依约履行开立信用证义务。2005年10月12日，被申请人向申请人表示:涉案合同剩余的执行批次货物的点价期，将以贵司交付七、八月批次货物的下一个月开始，逐月顺延。”被申请人这个意见即无视合同的约定，又无视其不依约开立七、八月批次货物的信用证及因此给申请人造成巨大经济损失的基本事实，其目的是要将此作为拒开九、十月及以后批次货物的的信用证的“理由”。
为此，申请人依据买卖合同中的仲裁条款，向仲裁委员会提起仲裁申请。
申请人仲裁请求如下:
1.请求裁决被申请人应赔偿因违约给申请人造成的损害人民币8l718l766.41元。
2.请求裁决终止执行七至十月份期限内的交货。
3.请求裁决被申请人承担本案全部仲裁费。
首席：下面由被告针对原告的起诉发表你们的答辩意见。
被告委托代理人：申请人主张被申请人违约不成立，经济损失事实不清楚，损失的具体内容及计算依据不明确，被申请人无法进行针对性的答辩。此外，申请人声称2005年9月份和10月份均遭受了BACK损失和PREMIUM损失，但却没有明确阐述该两种损失的性质及其计算依据。申请人对于其主张的损失，未能提供任何证据予以证明。因此，申请人的主张不应得到支持，请仲裁庭驳回申请人的仲裁请求。
申请人拒绝交付7、8月份货物构成违约，应赔偿被申请人因此遭受的损失。申请人屡次严重违反涉案合同的约定，导致被申请人无法实现签署该合同的目的，被申请人已通知解除涉案合同。申请人拒绝交付7、8月份货物构成重大违约。申请人在履行涉案合同项下9、10月份交易时继续存在重大违约行为，导致被申请人无法实现涉案合同项下目的，故被申请人有权自行解除合同，且无需向申请人承担任。申请人要求被申请人赔偿经济损失没有合同及事实依据。
据此，被申请人提出了如下反请求:
1.申请人应赔偿因违约给被申请人造成的经济损失人民币6l391l809.09元。
2.确认解除涉案合同项下2005年9月、10月、11月、12月份交易。
3.申请人返还被申请人交付的点价保证金人民币125万元。
4.申请人承担被申请人为参加仲裁所支付的律师费。
……
首席：经审查双方提交证据，本庭认为双方对案件事实基本认定一致。
存在的争议事实是……，鉴于此，双方当事人将就此问题进行质证。原告对本庭总结的争议事实有无补充？
原告：没有补充
被告：没有补充
仲裁员：下面就这一事实进行证据审查，由于在庭审前本院的立案的流程机构已经组织双方当事人进行了证据交换，并且送达了证据清单，因此在质证的过程中，双方当事人应当按照庭前所提交的证据清单的载明的序号说明证据的名称以及证据所要证明的对象，其他诉讼参与人在发表质证意见的时候，应当围绕证据的真实性、合法性、关联性、有无证据效力以及证明效力大小发表。首先由本案的原告出示证据。
原告：……
首席：被告，你方的质证意见。
被告：……
首席：原告对被告提供的证据及要证明的内容有何意见。
原告：……
仲裁员：原、被告在事实方面有无补充？
原告：没有。
被告：没有。
首席：经过刚才的法庭调查，各方已经对争议的事实发表了充分的意见，各方当事人是否还有新的证据向法庭提供？
原告：没有
被告：没有
仲裁员：法庭调查结束，下面进入法庭辩论阶段。根据双方向法庭提交的起诉状、答辩状以及相关的证据材料，本庭总结本案的争议焦点如下：……
对此，原告有无异议？
原告：没有异议
仲裁员：被告？
被告：没有
仲裁员：由于各方都无异议，就请围绕辩论焦点发表辩论意见。首先，法庭辩论阶段给各方当事人确立几个共同的辩论原则：第一，不许进行人身攻击；第二，在辩论的时候不得重复发表意见，包括不再重复事实、不再重复证据以及质证意见。下面进行法庭辩论，首先由原告针对争议焦点发表辩论意见。
三、法庭辩论阶段
首席：下面进行法庭辩论，首先由原告针对争议焦点发表辩论意见。
原告：……
审判长：下面由被告作辩论发言。
被告委托代理人：……
审判长：双方互相辩论。
原告：……
审判长：围绕争议焦点，双方当事人进行了充分的法庭辩论，双方无新的辩论，辩论结束。现在双方当事人进行最后陈述，在最后陈述阶段双方当事人可以简单明确的表明对于本案的处理意见和各自是否坚持诉讼主张的意愿。首先，由原告发表你方的最后陈述意见。
原告：……
审判长：下面由被告发表最后陈述意见。
被告：……
四、法庭调解判决阶段
仲裁员：下面依据法律有关规定，对本案进行调解。原告，是否同意调解？
原告：不同意调解
审判长：被告，是否同意调解？
被告：不同意调解
首席：由于原被告不同意调解，本庭不再组织调解，合议庭需要对本案休庭十分钟进行评议。
审判长：下面宣布休庭十分钟，合议庭进行评议。请双方当事人查阅庭审笔录，并且在庭审笔录上签字，如果认为庭审笔录有错误或者有遗漏，征得书记员许可后，可以申请另页补正。
五、合议庭评议阶段
（十分钟后）
书记员：休庭时间到，请全体起立，请合议庭人员到庭。
审判长（坐定后）：请坐下。
六、宣布判决阶段
首席：现在继续开庭，经过开庭审理，经合议庭评议认为，经过刚才的法
庭调查和法庭辩论，本法庭就本案的开庭审理已经完毕，现在进行宣判。
……。综上，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第三十五条第一款、第四十九条的规定、判决如下：
首席：（1）被申请人应向申请人偿付港口费用和入库费用人民币171l260.70元;
（2）被申请人应向申请人偿付货物处理损失767l250美元，折合人民币6l222l397.5元;
（3）确认解除涉案合同项下2005年7、8、9、10、11、12月份交易;
（4）申请人应返还被申请人交付的保证金人民币125万元;
（5）本案仲裁费由申请人承担30%，被申请人承担70%;
（6）本案反请求仲裁费由申请人承担10%，被申请人承担90%;
（7）驳回申请人其他仲裁请求;
（8）驳回被申请人其他仲裁反请求。
本裁决为终局裁决，自作出之日起生效。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份、副本两份，上诉于上海市中级人民法院。
首席：闭庭。当事人在闭庭后五日内至本院阅读笔录签字。
（2006年8月18日）
【提要】本案是由于为开立信用证而产生的合同履行争议案件。2005年2月，申请人与被申请人签订电解铜买卖合同，被申请人（买方），从2005年3月到12月在有舱位的情况下每月向申请人（卖方）购买“A”级电解铜10l000吨;合同签订后，在履行该合同7、8、9、10月份的交易中双方发生了纠纷。申请人以被申请人不依约履行开立信用证义务等为由请求损害赔偿并终止执行七至十月份期限内的交货。仲裁庭经庭审查明:被申请人在履行2005年7、8月份合同义务时未能按合同的约定开立信用证，后申请人多次请求被申请人开立信用证，但被申请人均未履行其开证义务;
另外，7、8月份货物的港口费用和入库费用，分别为7月份人民币87l916.76元，8月份为人民币83l343.94元，与被申请人点价比较，差价损失分别为7月份267l250美元，8月份为500l000美元。仲裁庭认为:关于违约责任的认
定，被申请人到期不开立信用证的行为已违反了涉案合同的规定，构成违约，应承担违约责任。关于违约损失赔偿，除7、8月份差价损失应当予以赔偿外，由于被申请人未开立信用证，致使该两批货滞留在港口，必然会产生相应的港口费用和入库费用，该费用的支出应是合理的、真实的，亦应予确认，申请人应向被申请人支付的金额为人民币6l222l397.5元;对于申请人要求被申请人承担开立信用证的利息的请求，鉴于上述货物差价损失赔偿中包含了对申请人销售利润的赔偿，而在确定赔偿权之前一般也不应再计利息损失，故对申请人此项请求不予支持;对于申请人要求被申请人赔偿9、10月份货物的BACK和PREMIUM损失，因合同已解除等原因，故不予支持。
【关键词】货物买卖信用证开立
中国国际经济贸易仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）上海分会根据申请人××金属国际有限公司（被反请求人，以下简称申请人）与被申请人××实业发展有限公司（反请求人，以下简称被申请人），于2005年2月21日签订的电解铜买卖合同（以下简称合同）中的仲裁条款，以及申请人于2005年11月提交的书面仲裁申请，受理了上述合同项下的电解铜买卖合同争议仲裁案。
仲裁委员会根据《仲裁规则》规定成立以××为首席仲裁员，××和××为仲裁员的仲裁庭，审理本案。仲裁庭于2006年3月20日在上海开庭审理本案。申请人与被申请人均委派仲裁代理人参加了庭审。庭审中，双方均就本案事实和法律问题作了口头陈述和辩论，就所提交的所有证据材料进行了质证，回答了仲裁庭的庭审调查提问，并进行了最终陈述。庭审后，双方提交了最后陈述，仲裁委员会进行了转交。
仲裁庭于2006年8月18日作出本裁决书。
现将本案案情、仲裁庭意见以及裁决内容分述如下:
一、案情
2005年2月21日，申请人××金属国际有限公司与被申请人××实业发展有限公司签订了××电解铜买卖合同。合同约定:被申请人（买方）向申请人（卖方）购买伦敦或上海金属交易所注册的“A”级电解铜10l000吨，从2005年3月到12月在有舱位的情况下每月1l000吨;交付条件为成本、保险加运费（CIF）班轮条件（LT）和/或成本、保险加运费（CIF）中国上海集装箱堆场（CY），由卖方选择;定价期为买方有权从卖方收到定金或可接受的信用证起至装船月最后一个工作日期间对未知市场定价，但需
得到卖方同意;买方须告知卖方关于已定价的货物数量，以后的结算就以该定价或相互约定的价格为基准;每1l000吨电解铜的价格为伦敦金属交易所的现货结算价，或按买卖双方相互约定的铜价调整期至装船月第三个星期三的价格，或交割日至装船月最后一个工作日的现货价加每吨115美元升水。如果市场价与临时付款金额或信用证金额加上买方预付的定金持平或超出，则买方应在收到卖方通知后二个工作日内修改信用证以增加该信用证金额或追加（汇付）定金以补足该差额。否则，卖方有权在任何时候对合同货物定价;但卖方在运用酌处权对合同货物定价时，应尽可能使该价格与（基于信用证金额的）临时付款金额加上任何定金后的金额相近;定金条款约定，每月1l000吨电解铜定金为人民币1l200l000.00元，该定金在卖方收到信用证或收到足额货款前的任何时间应能覆盖伦敦金属交易所三个月铜价调整期至现货价和买方定价之间的差额。如果该初始定金不能充分覆盖上述差额，则卖方有权要求买方在一个工作日内汇付追加定金补足该差额，否则，买方将承担所有损失，且卖方保留向买方提起由此产生的额外损失的索赔权。支付条款约定，付款方式由买方选择，但需经卖方同意，信用证最迟须在承运船预抵卸货港前15天开具等。合同还约定了货币、重量、产权、质量争议、重量争议、不可抗力条款。
在履行7、8月份的电解铜交易中，由于市场价格变化，进口出现严重亏损等原因，被申请人不依约履行开立信用证义务。涉案合同项下2005年9月份的货物由于舱位原因推迟在10月份执行，2005年10月17日，申请人安排了9月份货物并通知被申请人开立信用证。2005年10月26日，申请人安排了10月份货物后将船期通知被申请人，并要求其按合同规定开立信用证。2005年11月18日，申请人安排了11月份货物后将船期通知被申请人，并要求其按合同规定开立信用证。但被申请人仍不依约履行开立信用证义务。2005年10月12日，被申请人向申请人表示:涉案合同剩余的执行批次货物的点价期，将以贵司交付七、八月批次货物的下一个月开始，逐月顺延。”被申请人这个意见即无视合同的约定，又无视其不依约开立七、八月批次货物的信用证及因此给申请人造成巨大经济损失的基本事实，其目的是要将此作为拒开九、十月及以后批次货物的的信用证的“理由”。
为此，申请人依据买卖合同中的仲裁条款，向仲裁委员会提起仲裁申请。
申请人仲裁请求如下:
1.请求裁决被申请人应赔偿因违约给申请人造成的损害人民币8l718l766.41元。
2.请求裁决终止执行七至十月份期限内的交货。
3.请求裁决被申请人承担本案全部仲裁费。
被申请人提出答辩意见如下:申请人主张被申请人违约不成立，经济损失事实不清楚，损失的具体内容及计算依据不明确，被申请人无法进行针对性的答辩。此外，申请人声称2005年9月份和10月份均遭受了BACK损失和PREMIUM损失，但却没有明确阐述该两种损失的性质及其计算依据。申请人对于其主张的损失，未能提供任何证据予以证明。因此，申请人的主张不应得到支持，请仲裁庭驳回申请人的仲裁请求。
申请人拒绝交付7、8月份货物构成违约，应赔偿被申请人因此遭受的损失。申请人屡次严重违反涉案合同的约定，导致被申请人无法实现签署该合同的目的，被申请人已通知解除涉案合同。申请人拒绝交付7、8月份货物构成重大违约。申请人在履行涉案合同项下9、10月份交易时继续存在重大违约行为，导致被申请人无法实现涉案合同项下目的，故被申请人有权自行解除合同，且无需向申请人承担任。申请人要求被申请人赔偿经济损失没有合同及事实依据。
据此，被申请人提出了如下反请求:
1.申请人应赔偿因违约给被申请人造成的经济损失人民币6l391l809.09元。
2.确认解除涉案合同项下2005年9月、10月、11月、12月份交易。
3.申请人返还被申请人交付的点价保证金人民币125万元。
4.申请人承担被申请人为参加仲裁所支付的律师费。
5.申请人承担本案仲裁费。
针对被申请人的仲裁反请求，申请人提出答辩意见如下:被申请人提出申请人拒绝履行涉案合同项下7、8月份交货义务的主张没有事实根据，被申请人未依约开立7、8月份货物的信用证是其不能受领7、8月份货物的根本原因;被申请人要求申请人赔偿经济损失的理由不成立。被申请人要求确认解除合同项下2005年9月至12月份交易的理由不成立，其行为违反了合同约定和法律规定。由于被申请人不依约履行开证义务，应赔偿因其违约行为给申请人造成的经济损失。故被申请人以没有已点价的交易为由，要求申请人返还保证金人民币125万元的理由不成立。被申请人
支付的律师费和仲裁费应当自行承担。双方履行涉案合同项下7月份的交易开始的时间在7月初，履行8月份交易开始的时间在8月份。被申请人主张2005年9月2日申请人才通知7、8月份货物到港日期的说法不实; 7、8月份货物经双方协商同意，已经由申请人于9月2日重新指定货物，据此认为双方应从2005年9月2日开始履行各自义务的说法同样亦不符合事实。
二、仲裁庭意见
（一）关于本案的适用法律
双方在本案的销售合同中明确约定，除非另有约定，《2000年国际贸易术语解释通则》适用于本合同及买卖双方的任何争端或索赔。在本案仲裁程序进行中，双方又分别引用《合同法》来阐述自己的观点，并据以支持自己的仲裁请求，主张合同权利。仲裁庭有理由相信，双方对以上两项法律适用事项的意见是一致的，没有分歧。因此，根据当事人意思自治的原则，仲裁庭认为，本案除了应当适用《2000年国际贸易术语解释通则》外，还应当适用中华人民共和国法律。
（二）本案的违约责任的认定
涉案合同系由双方当事人自主协商签订，双方均应按合同的约定履行合同义务，行使合同权利。该合同也是分清和认定当事人违约责任的重要依据。
仲裁庭经过开庭审理，认定申请人所主张的下述事实，即被申请人在履行2005年7、8月份合同义务时未能按合同的约定开立信用证。根据涉案合同约定，为进行7月份1l000吨电解铜交易，被申请人最迟应在8月13日前开立信用证，但其未开立。此后申请人又先后于8月17日、8月30日、9月2日、9月7日、9月8日发传真要求被申请人开立信用证，其仍未开立。为进行8月份1l000吨电解铜交易，被申请人最迟应在9月3日前开立信用证，但其也未开立。此后，申请人先后于8月30日、8月31日、9月2日、9月7日发传真要求被申请人开立信用证。但是被申请人均未按约履行开立信用证的义务。据此，仲裁庭认为，被申请人到期不开立信用证的行为已违反了涉案合同的规定。
仲裁庭还查明，由于被申请人一直未开立信用证，并且又没有在近期付款的表示，于是双方就处置该2l000吨电解铜进行了协商。申请人为此于9月9日传真通知被申请人于9月9日北京时间17: 00前支付美元20万或等额人民币，由申请人代办2l000吨货物LME交仓手续，并提出如在9
月9日申请人仍未收到上述款项，申请人视同被申请人单方面违约，申请人保留进一步追索的权利。但是，被申请人到时并未按此办理。申请人在收款和交仓不能，又遇LME铜价在9月12日出现下跌的情况下，于9月16日对该批货物进行了卖出保值。
仲裁庭注意到，在9月9日之前，对于被申请人未能按约开立信用证，申请人尚未提出违约追究的主张，而在9月9日提出追究违约主张后，被申请人仍不及时补救———或者按申请人要求支付交仓费，或者立即支付货款，应当认定被申请人已构成违约。由于被申请人的不支付行为，丧失了市场价格下跌前避免风险的时机。申请人此后处理该批货物的行为，应当认为是被申请人违约后，申请人为防止损失扩大而采取的措施。由此造成的损失应当由违约方被申请人承担。被申请人在申请人已表示要追究其违约责任后，提出双方要按涉案合同的约定履行义务。仲裁庭认为，在被申请人既不可能恢复按合同约定期限付款，又不同意赔偿申请人处理货物造成损失的情况下，提出此项要求没有法律依据，而且并不表明其有履约诚意，也不能减轻其违约应承担的责任。
关于本案合同解除问题。仲裁庭查明，虽然合同项下7、8月份部分未履行，但双方均认为余下的9、10月份等部分仍应履行。为此，申请人先后安排了9、10月份货物并通知被申请人开立信用证，而被申请人仍借故不予开立，故被申请人又构成违约。但是，被申请人却于2005年11月8日书面通知申请人，以申请人存在违约行为为由解除合同。仲裁庭认为，被申请人解除合同是缺乏事实依据和法律依据的，鉴于申请人并未依法律规定行使确认该解除行为无效，且申请人也在仲裁申请中请求裁决终止执行原7至9月份的交货，也即解除合同，因此宜确定本案合同已自申请人收到被申请人通知时起被解除。据此，对申请人要求终止执行7至10月份期限内的交货的仲裁请求以及被申请人要求确认解除合同项下9至12月份交易的仲裁反请求均予认可。鉴于涉案合同已经解除，且申请人在其仲裁请求中亦主张在其要求的损失赔偿中扣除人民币125万元，故被申请人要求申请人返还其已交付的点价保证金人民币125万元的仲裁反请求予以支持。但是被申请人以申请人拒绝交货为由，要求申请人承担违约责任，赔偿经济损失，基于前文的分析，仲裁庭认为，被申请人的理由不能成立，仲裁庭不予支持。
（三）关于违约损失赔偿
仲裁庭对申请人所主张的损失赔偿经逐项审查，结论如下:
1.7、8月份货物的港口费用和入库费用，分别为7月份人民币87l916.76元，8月份为人民币83l343.94元。由于被申请人未开立信用证，致使该两批货滞留在港口，必然会产生相应的港口费用和入库费用，该费用的支出应是合理的、真实的，应予确认。
2.7、8月份货物卖出保值，与被申请人点价比较，差价损失分别为7月份267l250美元，8月份为500l000美元。仲裁庭认为，合同一方因对方违约，采取积极的措施防止损失扩大，并不限于某种特定的方式，且合同也未约定何种方式，只要按常理判断是合理的，正当的就应予认可。就本案实际情况看，申请人采用期货卖空保值的方法并无不妥，应予确认。且申请人提供的相应的期货信息材料与期货成交单证，已能够起到证明损失的作用，也应予确认。鉴于申请人仲裁请求是按照汇率8.11，折算为人民币的价格，仲裁庭对此予以确认，申请人应向被申请人支付的金额为767l250美元×8.11=人民币6l222l397.5元。
3.7、8月份货物申请人进口时开立信用证承担的利息。鉴于上述货物差价损失赔偿中包含了对申请人销售利润的赔偿，而在确定赔偿权之前一般也不应再计利息损失，故对申请人此项请求不予支持。
4.9、10月份货物的BACK和PREMIUM损失，考虑到7、8月份货物的处理后，合同处于实际被解除的状况，且被申请人于11月8日提出合同解除后，申请人也未表示异议，也能反过来证明前述实际解除状况。故，在此种情形下，申请人有充裕的时间预作准备，对拟履行的9、10月份交货适当处理，防止损失甚至获利。因此对申请人的此项仲裁请求，仲裁庭不予支持。
5.关于被申请人的律师费损失以及仲裁费用的承担。考虑本案的实际情况以及申请人提出的仲裁请求和被申请人提出的仲裁反请求的支持情况，仲裁庭认为，本案被申请人的律师费应由其自行承担;仲裁请求部分的仲裁费，由申请人承担30%，被申请人承担70%;仲裁反请求部分仲裁费由被申请人承担90%，申请人承担10%。
三、裁决
（1）被申请人应向申请人偿付港口费用和入库费用人民币171l260.70元;
（2）被申请人应向申请人偿付货物处理损失767l250美元，折合人民币6l222l397.5元;
（3）确认解除涉案合同项下2005年7、8、9、10、11、12月份交易;
（4）申请人应返还被申请人交付的保证金人民币125万元;
（5）本案仲裁费由申请人承担30%，被申请人承担70%;
（6）本案反请求仲裁费由申请人承担10%，被申请人承担90%;
（7）驳回申请人其他仲裁请求;
（8）驳回被申请人其他仲裁反请求。
本裁决为终局裁决，自作出之日起生效。
《2000年国际贸易术语解释通则》
贸易术语的使用:从2005年3月到12月在有舱位的情况下每月1l000吨;交付条件为成本、保险加运费（CIF）班轮条件（LT）和/或成本、保险加运费（CIF）中国上海集装箱堆场（CY）。
CIF：成本、保险费加运费(cost,insurence,freight)
（……指定目的港）
“成本、保险费加运费”是指在装运港当货物越过船舷时卖方即完成交货。
卖方必须支付将货物运至指定的目的港所需的运费和费用，但交货后货物灭失或损坏的风险及由于各种事件造成的任何额外费用即由卖方转移到买方。但是，在CIF条件下，卖方还必须办理买方货物在运输途中灭失或损坏风险的海运保险。
因此，由卖方订立保险合同并支付保险费。买方应注意到，CIF术语只要求卖方投保最低限度的保险险别。如买方需要更高的保险险别，则需要与卖方明确地达成协议，或者自行作出额外的保险安排。
CIF术语要求卖方办理货物出口清关手续。
案例分析:关于劳动仲裁案例分析 案情简介： 刘某于7月25日到某冶金公司工作，双方签订有期限自月7月25日起至7月24日止的《劳动合同书》。 刘某入职时担任行政助理工作，后兼职市场助理工作。 双方约定刘某的月工资标准为元。 某冶金公司以刘某在工作期间不服从工作安排、与上级领导冲突、影响公司工作为由，于1月22日作出了因刘某违纪与其解除劳动合同的书面决 定。 刘某认为，其在工作中尽心尽力，不存在公司所述的不服从工作安排、与上级领导冲突、影响公司工作等违纪行为。 故此，刘某以要求该公司支付其解除劳动合同相当于1.5个月工资的经济补偿金为请求，向劳动争议仲裁委员会提出书面仲裁申请。 仲裁结果：仲裁委员会审理后认定，该冶金公司应支付刘某解除劳动合同相当于1.5个月工资的经济补偿金。 评析：本案争议的焦点在于刘某在工作中是否存在不服从工作安排、与上级领导冲突、影响公司工作等违纪行为，以及刘某所诉的经济补偿金的金额是否符合新的劳动合同法规定的金额。 根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议
的，由用人单位负举证责任。 因公司未就其主张的解除劳动合同的原因提交充分的证据予以证明，故对其主张无法采信，即公司以刘某违纪解除劳动合同的决定不成立，鉴于双方均无存续劳动关系的意愿，视为双方协商一致，由公司提出解除劳动合同。 刘某于7月25日到该冶金公司工作，双方于1月22日解除劳动合同。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 ”。 刘某于以前在公司工作时间，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的第五条规定：工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。 刘某于以后在公司工作时间，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 故被诉人应向申诉人支付解除劳动合同相当于 1.5个月工资的经济补偿金。
黄某与赵某系夫妻二人,因婚后感情不和，黄某向仲裁机构提起仲裁，赵某则向人民法院起诉要求与黄某离婚，人民法院经审查确认有关事实，受理了该案。 【试问】仲裁机构能否受理该案?为什么? 【分析】仲裁机构不能受理。仲裁适用于平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产性纠纷。婚姻是带有身份关系的纠纷，不能仲裁。 某市副食品商店甲与某县副食品供应公司乙签订供销合同,由乙公司向甲商店供应鲜菇5吨,乙公司按合同约定的时间向甲商店提供了鲜菇5吨。甲商店收到鲜菇后,以鲜菇质量不符合合同的质量规定为由拒绝支付货款,双方发生争议。 ( 1 )如果双方经协商未达成协议,乙公司单方面向某仲裁委员会申请仲裁,该仲裁委员会该不该受理?为什么? ( 2 )如果甲商店和乙公司在合同中订有仲裁条款,甲商店对仲裁委员会的裁决不服,遂向法院起诉,法院可否受理此案?为什么? 【分析】( 1 )仲裁机关不能受理。根据《仲裁法》规定,仲裁必须双方自愿。仲裁协议是仲裁机构的受案依据。该案没有达成仲裁协议,只有乙公司的单方申请,仲裁机构不能受理。 ( 2 )法院不应受理。我国实行“或审或裁”和“一裁终局”的原则,对仲裁裁决,当事人不得上诉,必须按照仲裁裁决执行。 某实业公司与某商场签订了一份合同,合同中约定双方如因合同发生纠纷,由市仲裁委员会仲裁解决。后该合同被人民法院确认为无效合同,某实业公司请求仲裁委员会裁决某商场赔偿其损失。而某商场则认为整个合同无效,因此该仲裁协议也无效,拒不赔偿。 【试问】某商场的理由是否合法? 【分析】某商场理由不合法。法律规定,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力,仲裁协议具有独立性,不因合同无效而失去效力。本案中,实业公司与某商场在合同中订立的仲裁条款仍然有效。 江河化工厂与太阳百货商场签订了一份购销化工产品的合同。双方订立了仲裁协议,后因合同发生纠纷,双方便向约定的市仲裁委员会提出仲裁,仲裁委员会决定受理。江河化工厂在仲裁过程中提出公开进行仲裁,经太阳百货商场同意,仲裁委员会进行了公开仲裁。仲裁庭在裁决前征求了双方的意见,进行了调解,但是没有调解成功,仲裁庭继续审理,做出化工厂违约,承担法律责任的裁决。 【试问】仲裁委员会的做法是否正确?请说明理由。 【分析】仲裁委员会的做法正确。①仲裁委员会应当受理该案。本案符合仲裁受理的条件。当事人签订了仲裁协议。有具体的仲裁请求和事实、理由。当事人纠纷是合同纠纷。属于仲裁委员会受理的范围。选择该仲裁委员是双方的约定,该仲裁委员会具有管辖权。 ②仲裁委员会公开仲裁正确。仲裁机构开庭原则是不公开进行仲裁。但是,根据规定,当事人可以协议约定公开进行仲裁,也可以协议不开庭进行仲裁。涉及国家机密的案件,当事人不可以协议公开开庭仲裁。本案不涉及国家机密,当事人又协议公开进行仲裁,仲裁机构应当公开仲裁。③仲裁庭作出裁决前进行调解正确。《仲裁法》规定,仲裁庭作出裁决前,可以先行调解。④仲裁庭调解不成继续审理,作出裁决正确。《仲裁法》规定,调解不成的案件,应当及时作出裁决。 A县与C、D、E、F县相邻, A县某加工厂和B县某食品厂于1995年9月10日在C县签订了一份真空食品袋加工承揽合同。其中约定:“运输方式:加工厂代办托运;履行地点:加工厂在D县的仓库。”“发生纠纷的解决方式:可以在E县仲裁委员会仲裁,也可以向人民法院起诉。”合同签订后,加工厂即在其设在E县的分厂进行加工,并在F县车站发库。食品厂收货后即投入使用。因真空袋质量不合格,致使食品厂已封装入库和销售出去的袋装食品大量腐烂变质,损失人民币5万多元。两厂几经协商未果,食品厂的法定代表即找到律师刘某咨询,最后提出:“怎么起诉都可以,但必须在我们B县法院打官司,你能办就委托你,否则我另请高明。” ( 1 )按我国现行法律规定,此纠纷应通过仲裁解决还是应通过诉讼解决?请简要说明理由。 ( 2 ) D县法院是否有管辖权,请简要说明理由。 ( 3 )如果你是刘律师,能否满足食品厂的要求?为什么? 【分析】( 1 )应当通过诉讼而不应当通过仲裁解决纠纷。根据《仲裁法》的规定,县不设仲裁委员会,本案合同中约定的仲裁委员会不存在,无法按仲裁协议执行。 ( 2 ) D县法院有管辖权。因合同提起的诉讼,合同履行地人民法院有管辖权。D县法院为合同的履行地,故D县法院对本案有管辖权。 ( 3 )按质量侵权纠纷起诉可以满足食品厂的要求。因产品质量侵权纠纷提起的诉讼,侵权行为地法院有管辖权。B县是侵权行为地,故B县法院有管辖权。 “五星”五金商行的王某看隔壁文物商店生意兴隆,利润颇丰,遂要求经理也经营文物买卖。经理心动,并做了第一笔交易。后被有关单位查获,没收其非法所得。王某与经理却认为:“‘五星’五金商行与文物商店同是国有企业,为什么文物商店能经营,‘五星’五金商行就不能经营?”“五金”商行经营文物反而被查处没收,二人因此对有关单位处理都不服。请你向王某与其经理解释,为什么有关单位要查处他们? 【分析】文物是国家限制流通的商品,只有经国家批准的经营单位才能买卖文物,未经国家批准,任何单位和个人不得经营文物买卖业务。五金商行未经国家批准超范围经营文物业务是违法行为,应当受到有关单位的查处。 赵某因债务纠纷而起诉至法院,法院立案受理后,赵某得知承办该案的法官周某曾经收受当事人的财物而受过处分,在大家心中的形
昨天浏览一专业网站，上有许多精彩劳动争议案例，且每案均有案例分析/律师评点/裁决判决，特费时费力进行编辑处理，在沙龙转载供参考 案例1 —不服调配，能否辞退？ 原告：王桂，男，35岁，某安装工程（国有性质）公司职工。 被告：某安装工程（国有性质）。 原告于2004年6月向人民法院提起诉讼，称：1996年，因我父身边无子女，被告照顾将我从其下属单位天津分公司调入父母居住地的被告下属单位机电厂 工作，2002年3月又调至被告下属单位安装公司，但未安置工作。2002年4月我曾申请调出，因未成，而于2004年4月又撤回申请，但未安排工作。2003年12月3日，被告劳人部通知我到天津分公司工作，我即向劳人部讲明，父已离休，行走不便；母亲有病，没有照顾不行；孩子幼小，要求仍安排在被告在廊坊的下属单位工作。依据国家劳人部劳人老（１９８３）３４号文件第１７条“离休干部身边无子女的，按照在职干部的规定，由当地人事、劳动部门负责调一名外地工作的子女到离休干部安置居住地工作”的规定，被告应将我安置在父母身边即廊坊工作。但当时有关人员非让我去天津，否则辞退。2003年12月14日，被告给我送来一份“辞退证明书”，将我辞退。我不服，经申请仲裁，仲裁机构维持了被告的错误决定，故向法院起诉，要求依法撤销被告的辞退决定。 被告辩称：原告原在本公司的天津工程处工作，1996年为照顾解决原告的婚姻问题，将原告借调回当地。2002年2月，由于原告不服从调动造成处分。2002年4月4日，原告以孩子小、多病，不适应安装公司工作为理由，申请调出本公司，一年以后又申请撤回请调报告，并承诺服从安排，但仍不下工地工作。本公司劳人部为此曾多次对原告劝导应服从公司安排，但原告均以其父是离休干部，身边无子女为理由拒绝。据此，本公司于2003年12月3日对原告下达了调动通知，安排原告去天津分公司工作，但原告拒绝去天津分公司工作。为此，本公司根据《国营企业辞退违纪职工暂行规定》第三条第四款的规定，在征得本公司工会委员会的意见后，作出了辞退原告的决定。请求法院维护企业的自主权。 本期问题： 该公司能否辞退王桂，理由是什么？程序上是否合法？ 专家点评本案所涉及的辞退，是指用人单位依法对违反劳动纪律，但又不够开除或除名条件的职工，实施的强行终止劳动关系的一种劳动纪律制度。国营企业辞退违纪职工，应适用１９８６年７月１２日国务院发布的《国营企业辞退违纪职工暂行规定》。根据该《暂行规定》第二条的规定，国营企业辞退违纪职工，必须具备两个先决条件：一是被辞退职工必须具有该条规定的７种违纪行为之一，本案原告被辞退是因其有７种违纪行为中的第４种“不服从正常调动的”违纪行为。二是辞退违纪职工，在处理程序上必须经过“教育或行政处分仍然无效”的环节。在符合上述条件的情况下，企业决定辞退的，还应征求本企业工会的意见，待本企业工会签署意见后，向被辞退职工发给辞退证明书。根据本案认定的事实，原告确有不服从正常调动的违纪行为，但被告却未按上述处理程序办理，即被告辞退原告，在程序上不合法。所以公司不能辞退王桂。 案例2 —合同未办终止手续，劳动关系是否终止？
2018年司法考试案例分析：诉讼中达成的仲裁协议的效力应如何认定 2018年司法考试案例分析：诉讼中达成的仲裁协议的效力应如何认定 【案情】 2014年6月23日，原告安阳某公司与被告北京某公司签订了《建设工程施工承包合同补充协议》，约定原告(发包人)将其开发的位于安阳市某小区约30万㎡的工程，承包给被告。2015年5月，双方又签订了《建设工程施工承包合同补充协议(二)》，约定原告借款260万元给被告，被告应尽快办理相关的开工手续。之后，原告向对方依约交付了260万元借款，但被告最终未能进场施工，双方因此发生争议。2016年9月，原告就涉案合同诉至法院，在法院立案后向被告送达相关法律文书的过程中，原被告双方达成书面仲裁协议。被告根据双方达成的书面仲裁协议向某仲裁委员会申请仲裁，原告以该案已向法院提起诉讼为由，请求中止仲裁程序，随后某仲裁委员会决定对案件中止审理。被告于2017年1月以双方已经达成书面仲裁协议为由向法院提出异议，请求法院裁定驳回原告的起诉。 【分歧】 本案中，仲裁协议的效力应如何认定，存在两种观点： 第一种观点认为，当事人约定仲裁和选择诉讼的意思表示并存时，在一方当事人已向法院提起诉讼，且法院已经依法受理的情况下，该仲裁协议无效，法院应当继续审理。
第二种观点认为，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事实体权利和诉讼权利。若该仲裁协议符合仲裁法等相关法律的规定，具备约定仲裁条款的形式要件和实质要件，则应当尊重当事人仲裁合意，该仲裁协议宜认定为有效。 【评析】 笔者同意第二种意见，理由如下： 1.仲裁协议效力的认定应充分考虑意思自治 仲裁协议的基础源于契约理论中的当事人意思自治。仲裁协议的签订，表示双方当事人自愿形成选择仲裁作为纠纷处理方式的合意。仲裁协议形成的时间不会影响到对当事人意思表示的认定。首先，法律并未限定仲裁协议的形成时间必须是在诉讼开始之前;其次，本案的仲裁协议约定的事项为争议处理方式，并不损害国家利益、公共利益和第三人利益;再次，当事人在向法院提起诉讼之后，又与对方当事人达成仲裁协议，更加明确其选择将仲裁作为纠纷处理方式的意思表示，即选择排除诉讼方式。法院审理此种案件时，在不违反法律规定的前提下，应充分尊重当事人的意思自治。 2.效率价值在程序选择中不可忽视 公正与效率都是仲裁制度的基本价值。当事人之所以选择仲裁方式解决纠纷而排除诉讼方式，仲裁的简便快捷是其考虑的重要因素之一。一方当事人启动诉讼和另一方当事人根据仲裁协议请求仲裁时，法院在严格审查仲裁协议，排除导致仲裁协议无效的情形后，应裁定仲裁协议有效。本案中仲裁协议合法有效，当事人可以根据仲裁协议申请
劳动合同法典型案例分析 一、因劳动合同的解除引发的劳动争议 案例一：到底是辞职还是解雇？ 曾某是单位的主管，工作能力一般，与同事相处也不和谐。人力资源总监与其谈话，要求自动离职，并且手写一份辞职申请书。曾某写完辞职申请书并且办理完毕离职手续后，非常后悔，认为自己被单位算计了。于是向劳动仲裁委申请仲裁，要求单位支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。而单位称曾某是自己提出离职了，有辞职申请书为证。
答：本案看似复杂，其实关键一点是用人单位提出解除劳动合同的动议，劳动者同意了，双方属于协商一致解除劳动合同。辞职申请书只是一个表象。本案既不是辞职，也不是解雇，而是双方协商一致解除。 进一步讲，本案的关键在举证。如果曾某能举证证明人力资源总监的谈话内容，则不应认定为协商一致，如果不能举证，那么辞职申请书就具有强大证明力，足以证明是劳动者自动离职。
二、因劳动合同的终止引发的劳动争议 案例一：约定终止条件出现，企业终止劳动合同无效。 魏某（女）与单位的劳动合同即将到期时，单位提前一个月发出不予续签通知书。在单位支付了经济补偿金后，双方解除了劳动合同。但是几天后魏某发现自己已经怀有身孕，随要求与单位继续履行劳动合同。单位称双方劳动合同已经解除，并且也支付了经济补偿金，劳动合同不可能继续履行。
答：《劳动合同法》有明确规定，女职工在三期（孕期、产期、哺乳期）以及劳动者在医疗期等，如遇劳动合同到期，则劳动合同自动顺延至上述期限届满。本案中魏某在单位办理离职手续期间已经怀孕，实际上此时劳动合同并没有到期，单位以劳动合同到期而不予续签是缺乏法律依据的，因此劳动合同的解除也是没有法律效力的。双方劳动关系仍然存在，魏某有权回单位上班，并享受相应孕期待遇。 进一步说，女职工的三期以及医疗期等可以改变劳动合同期限，使其延长，可以使劳动合同到期终止变得没有法律效力，但是这些期间不能对抗《劳动合同法》
《仲裁法》案例（一）海南省天南公司与海北公司于１９９８年６月签订了一份融资租赁合同，约定由天南公司进口一套化工生产设备，租给海北公司使用，海北公司按年交付租金。海南省Ａ银行出具担保函，为海北公司提供担保。后来天南公司与海北公司因履行合同发生争议。请根据以下设问所给的假设条件回答：１．如果天南公司与海北公司签订的合同中约定了以下仲裁条款：“因本合同的履行所发生的一切争议，均提交珠海仲裁委员会仲裁”，天南公司因海北公司无力支付租金，向珠海仲裁委员会申请仲裁，将海北公司和Ａ银行作为被申请人，请求裁决被申请人给付拖欠的租金。天南公司的行为是否正确？为什么？２．如果存在上问中所说的仲裁条款，天南公司能否向人民法院起诉海北公司和Ａ银行，请求支付拖欠的租金？为什么？３．如果本案通过仲裁程序处理，天南公司申请仲裁委员会对海北公司的财产采取保全措施，仲裁委员会应当如何处理？４．如果本案通过仲裁程序处理后，在对仲裁裁决执行的过程中，法院裁定对裁决不予执行，在此情况下，天南公司可以通过什么法律程序解决争议？参考答案：１．天南公司的行为是正确的。因为本案中的仲裁协议是合法有效的；Ａ银行作为连带责任保证人，可以与海北公司一同成为被申请人。答案依据及解析：仲裁法第四条规定：当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。仲裁法第六条规定：仲裁委员会应当由当事人协议选定。担保法第十八条规定：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。担保法第十九条规定：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。２．天南公司不能向人民法院起诉。因为双方当事人已自愿达成了仲裁协议。答案依据及解析：仲裁法第五条规定：当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。３．仲裁委员会应将该财产保全申请依法提交给人民法院。答案依据及解析：仲裁法第二十八条规定：一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的，可以申请财产保全。当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。４．天南公司可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。答案依据及解析：民事诉讼法第二百一十七条规定：对依法设立的仲裁机构的裁决，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：（一）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）认定事实的主要证据不足的；（五）适用法律确有错误的；（六）仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行。裁定书应当送达双方当事人和仲裁机构。仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第二百七十七条规定：仲裁机构裁决的事项部分属于仲裁协议的范围，部分超过仲裁协议范围的，对超过部分，人民法院应当裁定不予执行。第二百七十八条规定：依照民事诉讼法第二百一十七条第二款、第三款的规定，人民法院裁定不予执行仲裁裁决后，当事人可以重新达成书面仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。 案例分析（二）及答案1996年7月，石家庄市奥龙健身房与广州市健身器械公司签订了一份购销合同。合同中的仲裁条款规定："因履行合同发生的争议，由双方地商解决;无法协商解决的，由仲裁机构仲裁。"1996年9月，双方发生争议，奥龙健身房向其所在地的石家庄市仲裁委员会递交了仲裁申请书，但健身器械公司拒绝答辩。同年11月，双方经过协商，重新签订了一份仲裁协议，并商定将此合同争议提交该健身器械公司所在地的广州市仲裁委员会仲裁。事后奥龙健身房担心广州市仲裁委员会实行地方保护主义，偏袒健身器械公司，故未申请仲裁，崦向合同履行地人民法院提起诉讼，且起诉时说明此前两次约这仲裁的情况，法院受理此案，并向健身器械公司送达了起诉状副本，该器械公司向法院提交了答辩状。法院经审理判决被告某健身器械公司败诉，被告不服，理由是双方事先有仲裁协议，法院判决无效。现问：(1) 购销合同中的仲裁条款是否有效?请说明理由。(2) 争议发生后，双方签订的协议是否有效?为什么?(3) 原告奥龙健身房向法院提起诉讼正确与否?为什么?(4) 人民法院审理本案是否正确，为什么?(5) 被告健身器械公司的上诉理由是否正确，为什么?(6) 被告是否具有上诉权?为什么? 答案：(1) 仲裁条款无效。因为该仲裁条款未指明具体的仲裁委员会，致使无法履行而无效。(2) 双方重新签订的仲裁协议有效。因为该协议指明了具体的仲裁委员会。(3) 起诉不正确。因为双方的仲裁协议有效，就排除了法院的管辖
劳动仲裁不予执行案例分析 「案情」 原告甲与被告乙公司签订劳动合同,约定甲任乙公司销售业务员,按销售业绩提成,并每月发给工资300元,后乙公司未向甲支付工资。甲申请劳动仲裁委员会仲裁,仲裁委员会裁定乙公司按当地最底生活保障线每月150元的标准发给甲工资。甲对仲裁委员会的裁决不服,但因甲不懂法,于数月后向法院起诉,要求撤销仲裁裁决。法院根据《劳动法》第83条“劳动争议当事人对仲裁裁决不服的,可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的,另一方当事人可以申请人民法院强制执行”的规定,以超过起诉期限为由,判决驳回甲的诉讼请求。 判决生效后,甲向法院申请执行仲裁裁决。在执行过程中,乙公司向法院提出执行异议,称仲裁裁决适用法律错误。法院经审查认为乙公司的异议成立,依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)第21条第1款“当事人申请人民法院执行劳动争议仲裁机构作出的发生法律效力的裁决书、调解书,被申请人提出证据证明劳动争议仲裁裁决书、调解书有下列情形之一,并经审查核实的,人民法院可以根据《民事诉讼法》第
二百一十七条之规定,裁定不予执行:……;(二)适用法律确有错误的”的规定,裁定不予执行该仲裁裁决。 裁定生效后,甲按照《解释》第21条第2款“人民法院在不予执行的裁定书中,应当告知当事人在收到裁定书之次日起三十日内,可以就该劳动争议事项向人民法院起诉”的规定,向法院提起诉讼,要求乙公司按劳动合同约定的每个月300元支付工资。 「争议」 对本案的处理有三种观点: 第一种观点认为,应驳回原告的起诉,理由是一事不再理。该争议原告已向法院起诉过,因超过起诉期限而被法院判决驳回诉讼请求。原告再行起诉,有违一事不再理原则。 第二种观点认为,应当裁定驳回起诉。理由是:仲裁是处理劳动争议案件的必经程序,仲裁裁决不予执行后,仲裁裁决自行失去法律效力,争议又恢复到了原来状态,原告应当重新申请劳动仲裁,对仲裁不服的,再向法院起诉。 第三种观点认为,法院应当受理。理由是超过起诉期限,仲裁裁决即发生法律效力,该裁决对当事人的纠纷作了处理,即当事人的纷争已用法律的形式加以固定,对法院、仲裁机构及当事人各方均具有拘束力。而在执行过程中,经审查,该仲裁裁决适用法律错误,人民法院裁定不予执行。实际是人民法院经法定程度否定了仲裁裁决书的效力,争议又回到了
仲裁法试题 一、不定项选择题(每小题有1个或多个答案，错选、多选、漏选均不给分，每小题2分， 共20分) 1、技术人员江华与豪光机械厂签订技术转让合同，在合同履行中发生了纠纷。依合同 约定的仲裁条款，江华向B市仲裁委员会申请仲裁。裁决定作出后，豪光机械厂以仲裁违反法定程序为由，申请法院撤销裁决，B市人民法院经审查，裁决撤销B市仲裁委员会的裁决。在此情况下，江华可以采取下列哪些办法？( ) A、可以要求B市仲裁委员会裁决此案的原仲裁庭纠正此案程序上的错误并再次对此 案作出裁决 B、可以根据原合同的仲裁条款再次申请仲裁 C、可以与豪光机械厂重新达成仲裁协议申请仲裁 D、可以就合同纠纷向人民法院起诉 2、在下列哪些情况下，双方当事人签有仲裁协议或仲裁条款，但人民法院依法有权受理 一方当事人的起诉？( ) A、当事人在仲裁条款或协议中选择的仲裁机构不存在 B、涉外经济合同当事人达成的仲裁条款或协议约定由域外的仲裁机构仲裁 C、仲裁条款或协议的仲裁事项不明确 D、仲裁条款或协议选择裁决定的事项超越仲裁机构权限 3、当事人就已经撤销的涉外仲裁案件再次向仲裁委员会提出申请，应当( ) A、按自动撤诉论，不能受理 B、请当事人向法院起诉 C、由仲裁委员会决定受理或不受理 D、由仲裁案件原仲裁庭决定是否受理 4、根据仲裁法的规定，仲裁裁决作出后，裁决书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章， 对裁决持不同意见的仲裁员，在裁决书作出时，可以选择的做法有哪几种？( ) A、在仲裁书上签名 B、不在仲裁书上签名 C、向仲裁委员会提出申请，要求仲裁委员会对裁决书的裁决进行审查 D、要求仲裁庭在仲裁书中补充说明自己对案件的裁决意见 5、在一份被双方当事人终止了的合同中，设有仲裁条款，现甲方据此向种裁机构申请仲 裁，以解决双方的争议；乙方向仲裁委员会提出异议，认为该仲裁条款随着合同的终止而丢失效力；甲方则向法院提出申请，要求法院对该仲裁条款的效力予以裁定，现问在此种情况下，该仲裁条款的法律效力如何？( ) A、自然终止 B、自然有效 C、由仲裁委员会决定 D、由人民法院裁定 6、下列所给选项中，关于仲裁管辖的表达哪一种是正确的？( ) A、实行级别管辖，但不实行地域管辖 B、实行地域管辖，但不实行级别管辖 C、既不实行级别管辖，也不实行地域管辖 D、既实行级别管辖，也实行地域管辖 7、根据我国《仲裁法》的规定，选项所列哪些纠纷即使当事人有仲裁协议，仲裁委员会 也不予受理( ) A、马本生与李有英夫妇因是否离婚发生的争议 B、吴素华的生父母与养父母就是否解除关系发生的争议 C、程新亮向夏华借款人民币10000元，双方现因返还借款问题发生的争议 D、裕华贸易公司总裁陈跃解除了其部门经理齐磊的职务，齐磊不服，因此与裕华贸 易公司发生的争议 8、仲裁与诉讼等其他解决争议的方式相比较，它具有以下特征：( ) A、自愿性 B、效率性和经济性 C、独立性 D、保密性 9、深圳中天实业公司与重庆联岗化工建材公司购销合同纠纷仲裁过程中，申请人要求财产保全，即冻结被申请人银行存款55万元或扣押、查封其等值财产。仲裁委员会对此 申请应采取下列哪种方法处理？( ) A、将当事人的申请提交人民法院
案例1.当事人申请仲裁的事项受仲裁范围的限制。 [案情]某房屋所者人王甲与前妻生有一女王乙。前妻去世后,王甲又与张丙结婚,生有王丁、王戊二个子女。后来王甲购买了他现居住的住于某市某路250号的房屋,并进行翻建。王乙婚后与丈夫自购房另住。王甲去世后,张丙、王丁、王戊仍住在原房,后因王戊拟将该处房屋中的一间作为婚房,受到王丁的阻挠,双方发生争执,王戊向某市仲裁委员会申请仲裁。仲裁委员会经审理认定,对该案不予受理。 [问题]仲裁委员会不予受理该案是否正确? [答案与分析]仲裁委员会不予受理该案是正确的。本案中双方当事人争执的房屋系遗产,即本案是一起因遗产继承而引起的民事纠纷。我国《仲裁法》第2条对仲裁机构的仲裁范围作出了规定,即“平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁。”这里的“合同纠纷”不仅指合同法所包括的合同,而且包括《民法通则》、《铁路法》、《海商法》、《商标法》、《专利法》、《著作权法》等法律所规定的合同。“其他财产权益纠纷”主要指侵权纠纷,如海事侵权纠纷。《仲裁法》第3条还明确规定出不允许进行仲裁的范围:(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。在本案中,案件各方当事人是因继承遗产而产生的纠纷,根据仲裁法的规定继承纠纷不属于仲裁范围,所以仲裁委员会作出的不予受理的决定是正确的。 案例2.仲裁应依法进行。 [案情]甲公司与乙公司签订了一份买卖节能灯的合同。双方在合同中约定:如果发生纠纷,应提交仲裁委员会仲裁。后来,乙公司作为买方提货时发现甲公司提供的货有严重的质量问题,于是向甲公司提出赔偿损失的要求,甲公司不允,双方协商未果。乙公司遂向仲裁委员会申请仲裁,提出申请的时间为8月18日,仲裁委员会于8月28日受理此案,并决定由3名仲裁员组成仲裁庭。甲、乙公司分别选定了一名仲裁员。乙公司作为申请方又委托仲裁委员会主任指定了首席仲裁员。乙公司所选的仲裁员恰好是乙公司上级单位的常年法律顾问。此三名仲裁员公开对此案进行了审理。当事人当庭达成了和解协议,仲裁庭依和解协议制作了仲裁调解书,此案圆满结束。
、国际商事仲裁和诉讼案例讲解大全
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8、国际商事仲裁和诉讼案例讲解大全 邹岿编 第九章国际商事仲裁和诉讼 第一节国际商事仲裁 1、德国某毛毯制造商诉荷兰某经销商案(1991) 原、被告签订的毛毯经销合同中有一条规定：“由本合同产生的一切争议如当事人间未能达成友好解决时，应首先提交德国---荷兰商会仲裁庭。如当事一方不接受此决定时，申诉人所指定的普通法院有管辖权。”后来双方发生了争议，原告（德国某毛毯制造商）诉至德国法院。被告（荷兰某经销商）拒绝出庭，其理由是：依合同应将争议提交仲裁。德国法院驳回了被告的这一辩解，其理由如下：根据德国、荷兰都承认和执行的《纽约公约》第5条第1款第1项规定，当事人有约定适用于仲裁协议的法律的自由，如无约定，应适用制作裁决国家的法律。但是本案中，当事人既未约定适用法又未约定仲裁地，因此裁决制作地国家的法律也无法确定；《德国---荷兰商会仲裁条例》包含一项规定，仲裁在德、荷举行皆可，两国法律可分别适用，因此本案不能只适用某一国法律，而应适用德、荷两国的法律来确定仲裁协议的合法性。德、荷法律皆规定，只有当事各方都同意仲裁，法院才不能进行审理。《纽约公约》第2条第3款也表达了这一思想：只有当事各方同意排除普通法院程序时，仲裁程序才是有效的。本案中争议的条款使当事人一方不接受裁决时可以提起诉讼，因此不存在有效的仲裁协议，而实质上只存在一项试图在法院起诉前的和解协议。 2、S.A. Sically诉Grasso 案(1974) 本案原告(S．A. Sically)为一家法国公司，被告(Grasso)为数家荷兰公司。双方在交易合同中规定：发生纠纷时，荷兰公司有权选择在荷兰仲裁或诉讼。后来原告认为，以上条款不平等且表明当事人没有提交仲裁的意图。上诉法院和法国最高法院一致判决驳回了原告的上述主张，理由是：外国公司保留仲裁或诉讼权并没有改变原告放弃法国法院对其国民案件纠纷的案件管辖权的事实。 3、中国技术进出口公司诉瑞士工业资源公司案 被告（瑞士工业资源公司）以欺骗的手段诱使原告（中国技术进出口公司）与其签订了一份钢材买卖合同，并在合同中列有一个仲裁条款。事后被告通过伪造的议付单据骗得了原告的钢材货款。原告了解真相后即向上海市中级人民法院起诉。受理法院判决该合同和仲裁条款皆无效，理由是它们皆是被告以欺诈手段订入的。上海市高级人民法院最后也确认了该判决。不过，为减少法院对仲裁的干预，有些国家的法院越来越多地采用所谓的“仲裁协议独立性原则”，开始对欺诈合同进行区别。美国联邦最高法院在1969年“普里曼涂料公司诉福依德公司”案中就将欺诈行为分成两类：一般欺诈行为；旨在诱使达成仲裁协议的欺诈行为。对一般欺诈行为达成的合同而产生的纠纷，当事人可订立有效仲裁协议将之提交仲裁，对后一类欺诈行为达成的仲裁协议须依法院裁判决定其效力。 4、北德意志州银行与江苏东方造船有限公司纠纷案(2010) 上诉人（原审被告）北德意志州银行(NORDDEUTSCHE LANDESBANK
劳动法案例分析题 集团文件版本号：（M928-T898-M248-WU2669-I2896-DQ586-M1988）
案例分析 案例一： 39.某制药厂与王某于1996年10月15日签订了为期十年的劳动合同。同时，该厂选派王某去国外学习一项制药工艺技术，共花费人民币十万多元。劳动合同约定，在合同期内，王某不得调离本企业，如违约给企业造成经济损失时，应负全部赔偿责任。1998年11月10日某合资企业以高薪聘用王某，签订了两年的劳动合同。王某擅自离开该制药厂后，由于其他技术人员尚未掌握这种制药技术，使产品质量下降，在半年时间内造成大量产品积压，直接经济损失达300多万元人民币。为此，该制药厂向当地劳动争议仲裁委员会提出申请，要求王某及合资企业赔偿其全部经济损失，并要求王某回厂履行劳动合同。 试分析： （1）该制药厂的要求是否合理为什么 答：关于劳动合同问题：本案中，某制药厂与王某签订的劳动合同合法有效。王某违反合同约定，擅自离厂，属违约行为，理应赔偿制药厂的经济损失并回原厂工作。某合资企业以高新聘用王某，事前未检查王某是否与原单位解除了劳动合同，构成了对原用人单位的侵权行为，依法应承担连带赔偿责任。（2）本案应如何处理依据是什么 答：（2）关于法律依据问题：①《劳动法》第99条规定："用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，该用人单位应当依法承担连带赔偿责任"；②《劳动法》第102条规定："劳动者违反本法规定的条件解除
劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项，对用人单位造成经济损失的，应当承担赔偿责任". （3）关于仲裁裁定问题：①支持某制药厂的合法要求；②王某与某合资企业赔偿某制药厂的全部经济损失；③王某与某合资企业签订的劳动合同违法，无法律效力；④王某回原用人单位继续履行原劳动合同。 案例二： 40.某厂以正常工作安排为由，拒付职工的加班工资。职工不服，推举2名职工代表200名职工向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。该委员会收到申请书8日后决定受理，并于3个月后作出裁决，裁定该厂依法支付职工的加班工资及经济补偿金。裁决书于裁决当日送交双方当事人后结案。 试分析： （1）该争议的性质是什么应适用何种处理程序 答：一、本案涉及的职工一方当事人在30人以上，属于集体劳动争议。 职工一方已推举代表申请仲裁，仲裁委员会应组成特别仲裁庭，适用特别处理程序。（2）仲裁委员会在处理过程中是否有错为什么 答：二、仲裁委员会在处理该案中存在以下问题： （1）收到集体劳动争议申请书8日后，才决定受理，超过了应该3日的规定。（2）集体劳动争议，自仲裁庭组成之日起应15日内结案，本案已超限。 （3）仲裁裁决后，应向当地人民政府汇报。本案未汇报即结案，不符合规定。39.某机械制造厂招收25名工人后，厂方与工人签订了为期3年的劳动合同，合同期为2000年1月至2003年1月。合同内容合法有效。在履行合同中，厂方为完成订单任务，在2002年9月至10月期间，正常工作日每日加班2小时，休息
《仲裁法》案例（一）及答案 海南省天南公司与海北公司于１９９８年６月签订了一份融资租赁合同，约定由天南公司进口一套化工生产设备，租给海北公司使用，海北公司按年交付租金。海南省Ａ银行出具担保函，为海北公司提供担保。后来天南公司与海北公司因履行合同发生争议。 请根据以下设问所给的假设条件回答：１．如果天南公司与海北公司签订的合同中约定了以下仲裁条款：“因本合同的履行所发生的一切争议，均提交珠海仲裁委员会仲裁”，天南公司因海北公司无力支付租金，向珠海仲裁委员会申请仲裁，将海北公司和Ａ银行作为被申请人，请求裁决被申请人给付拖欠的租金。天南公司的行为是否正确？为什么？２．如果存在上问中所说的仲裁条款，天南公司能否向人民法院起诉海北公司和Ａ银行，请求支付拖欠的租金？为什么？３．如果本案通过仲裁程序处理，天南公司申请仲裁委员会对海北公司的财产采取保全措施，仲裁委员会应当如何处理？４．如果本案通过仲裁程序处理后，在对仲裁裁决执行的过程中，法院裁定对裁决不予执行，在此情况下，天南公司可以通过什么法律程序解决争议？ 参考答案： １．天南公司的行为是正确的。因为本案中的仲裁协议是合法有效的；Ａ银行作为连带责任保证人，可以与海北公司一同成为被申请人。 答案依据及解析： 仲裁法第四条规定：当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。仲裁法第六条规定：仲裁委员会应当由当事人协议选定。 担保法第十八条规定：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。担保法第十九条规定：当事人对保证方式没有约定或者约定不明 确的，按照连带责任保证承担保证责任。 ２．天南公司不能向人民法院起诉。因 为双方当事人已自愿达成了仲裁协议。 答案依据及解析： 仲裁法第五条规定：当事人达成仲裁协 议，一方向人民法院起诉的，人民法院不 予受理，但仲裁协议无效的除外。 ３．仲裁委员会应将该财产保全申请依 法提交给人民法院。 答案依据及解析： 仲裁法第二十八条规定：一方当事人因另 一方当事人的行为或者其他原因，可能使 裁决不能执行或者难以执行的，可以申请 财产保全。当事人申请财产保全的，仲裁 委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼 法的有关规定提交人民法院。申请有错误 的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全 所遭受的损失。 ４．天南公司可以根据双方达成的书面 仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法 院起诉。 答案依据及解析： 民事诉讼法第二百一十七条规定：对依法 设立的仲裁机构的裁决，一方当事人不履 行的，对方当事人可以向有管辖权的人民 法院申请执行。受申请的人民法院应当执 行。 被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列 情形之一的，经人民法院组成合议庭审查 核实，裁定不予执行：（一）当事人在合同 中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书 面仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲 裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的； （三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反 法定程序的；（四）认定事实的主要证据不 足的；（五）适用法律确有错误的；（六） 仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿、徇私舞 弊、枉法裁决行为的。 人民法院认定执行该裁决违背社会公共 利益的，裁定不予执行。裁定书应当送达 双方当事人和仲裁机构。仲裁裁决被人民 法院裁定不予执行的，当事人可以根据双 方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也 可以向人民法院起诉。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共 和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第二 百七十七条规定：仲裁机构裁决的事项部 分属于仲裁协议的范围，部分超过仲裁协 议范围的，对超过部分，人民法院应当裁 定不予执行。第二百七十八条规定：依照 民事诉讼法第二百一十七条第二款、第三 款的规定，人民法院裁定不予执行仲裁裁 决后，当事人可以重新达成书面仲裁协议 申请仲裁，也可以向人民法院起诉。 《仲裁法学》课程案例分析（二）及答案 1996年7月，石家庄市奥龙健身房与广 州市健身器械公司签订了一份购销合同。 合同中的仲裁条款规定："因履行合同发生 的争议，由双方地商解决;无法协商解决的， 由仲裁机构仲裁。"1996年9月，双方发生 争议，奥龙健身房向其所在地的石家庄市 仲裁委员会递交了仲裁申请书，但健身器 械公司拒绝答辩。同年11月，双方经过协 商，重新签订了一份仲裁协议，并商定将 此合同争议提交该健身器械公司所在地的 广州市仲裁委员会仲裁。事后奥龙健身房 担心广州市仲裁委员会实行地方保护主 义，偏袒健身器械公司，故未申请仲裁， 崦向合同履行地人民法院提起诉讼，且起 诉时说明此前两次约这仲裁的情况，法院 受理此案，并向健身器械公司送达了起诉 状副本，该器械公司向法院提交了答辩状。 法院经审理判决被告某健身器械公司败 诉，被告不服，理由是双方事先有仲裁协 议，法院判决无效。 现问：(1) 购销合同中的仲裁条款是否 有效?请说明理由。(2) 争议发生后，双方 签订的协议是否有效?为什么?(3) 原告奥 龙健身房向法院提起诉讼正确与否?为什 么?(4) 人民法院审理本案是否正确，为什 么?(5) 被告健身器械公司的上诉理由是否 正确，为什么?(6) 被告是否具有上诉权?为 什么? 答案：(1) 仲裁条款无效。因为该仲裁 条款未指明具体的仲裁委员会，致使无法 履行而无效。(2) 双方重新签订的仲裁协议 有效。因为该协议指明了具体的仲裁委员
劳动仲裁案例100 例 申请人王某菊、吴某茹、杨某静、刘某芳、温某钗、王某环、谷某芳、王某丽、李某霞、勒某平诉北京某兴劳保厂劳动仲裁案件。 申请人入职很早，一般都在1970 年至1980年之间就在该厂上班，北京某兴劳保厂于20xx 年无故让员工回家等待上班消息，至今无消息，也未给申请人发放工资，也并未解除劳动合同。 未签订劳动合同，月工资都会低于北京最低工资标准，加班没有工资、拖欠工资等许多违规情况。 10 位申请人自己去北京市大兴区劳动仲裁委员会申请仲裁，后因为 10 位申请人对法律一无所知，为维护自己最大的利益，申请法律援助，寻求帮助。 承办过程： 由于10 位申请人经济困难，依据《法律援助条例》等的有关规定，北京市大兴区人民法院函告北京市大兴区法律援助中心指派一名律师出庭担任10 位申请人的代理人。 北京市大兴区法律援助中心接到函告后，指派北京市京广律师事务
所我来承办此案。 我接到案卷后，由于每个员工的情况不同，我阅卷达十几次，并且 根据情况分清楚需要核实的问题记录在案。 并在第二天就约到了十位当事人一一核实问题，为十位平均年龄在 50 岁的大妈们讲起了劳动法，并把每个人的不同情况做了不同的分 析， 对每个人耐心讲解，北京8 月份的天气平均气温在35度左右，正值 京广律师事务所迁所，没有空调、没有电扇、没有任何降暑设备， 我在闷热的办公室里整理着案件材料，由于当事人的仲裁申请书是她们自己书写的，有许多错误和不全面的地方。 我从第一份开始算起，一会功夫的时间，我身上就被盯了好几个大包，闷热、蚊子，但我一直在坚持，我内心中有一股力量在支撑我， 我一定要竭尽全力维护10 位大妈的合法权益，要不怎么对的起这 10 位大妈对法律的信任?10位大妈看着看着我这样就心疼了，眼眶湿 润了，
30个人力资源纠纷调解案例 案例1 —不服调配，能否辞退？ 原告：王桂，男，35岁，某安装工程（国有性质）公司职工。 被告：某安装工程（国有性质）。 原告于2004年6月向人民法院提起诉讼，称：1996年，因我父身边无子女，被告照顾将我从其下属单位天津分公司调入父母居住地的被告下属单位机电厂工作，2002年3月又调至被告下属单位安装公司，但未安置工作。2002年4月我曾申请调出，因未成，而于2004年4月又撤回申请，但未安排工作。2003年12月3日，被告劳人部通知我到天津分公司工作，我即向劳人部讲明，父已离休，行走不便；母亲有病，没有照顾不行；孩子幼小，要求仍安排在被告在廊坊的下属单位工作。依据国家劳人部劳人老（１９８３）３４号文件第１７条“离休干部身边无子女的，按照在职干部的规定，由当地人事、劳动部门负责调一名外地工作的子女到离休干部安置居住地工作”的规定，被告应将我安置在父母身边即廊坊工作。但当时有关人员非让我去天津，否则辞退。2003年12月14日，被告给我送来一份“辞退证明书”，将我辞退。我不服，经申请仲裁，仲裁机构维持了被告的错误决定，故向法院起诉，要求依法撤销被告的辞退决定。 被告辩称：原告原在本公司的天津工程处工作，1996年为照顾解决原告的婚姻问题，将原告借调回当地。2002年2月，由于原告不服从调动造成处分。2002年4月4日，原告以孩子小、多病，不
适应安装公司工作为理由，申请调出本公司，一年以后又申请撤回请调报告，并承诺服从安排，但仍不下工地工作。本公司劳人部为此曾多次对原告劝导应服从公司安排，但原告均以其父是离休干部，身边无子女为理由拒绝。据此，本公司于2003年12月3日对原告下达了调动通知，安排原告去天津分公司工作，但原告拒绝去天津分公司工作。为此，本公司根据《国营企业辞退违纪职工暂行规定》第三条第四款的规定，在征得本公司工会委员会的意见后，作出了辞退原告的决定。请求法院维护企业的自主权。 本期问题： 该公司能否辞退王桂，理由是什么？程序上是否合法？ 专家点评本案所涉及的辞退，是指用人单位依法对违反劳动纪律，但又不够开除或除名条件的职工，实施的强行终止劳动关系的一种劳动纪律制度。国营企业辞退违纪职工，应适用１９８６年７月１２日国务院发布的《国营企业辞退违纪职工暂行规定》。根据该《暂行规定》第二条的规定，国营企业辞退违纪职工，必须具备两个先决条件：一是被辞退职工必须具有该条规定的７种违纪行为之一，本案原告被辞退是因其有７种违纪行为中的第４种“不服从正常调动的”违纪行为。二是辞退违纪职工，在处理程序上必须经过“教育或行政处分仍然无效”的环节。在符合上述条件的情况下，企业决定辞退的，