浅谈商标侵权的赔偿
“维权成本高，侵权代价低”的现象严重影响了权利人主张权利的积极性，造成商标侵权现象屡禁不止。
对于“权利人损失”“侵权人获利”而言，举证艰难，而且难被认同。被侵权人往往难以具备与“获利”“损失”两种计算方法相符的举证能力。
三种基础值的计算方法是商标侵权惩罚性赔偿难以实现的最大障碍。可以考虑通过规则引导的方式认可在实践中已经发展较为成熟的多元化计算方法。
商标法关于惩罚性赔偿的规定是什么？
2013年修改商标法时将侵权惩罚性赔偿制度规定在第63条，即“侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支”。这些规定使得侵权行为代价显著提高，一定程度上能够打击侵权违法现象。
为何惩罚性赔偿的规定会引起广泛的关注？
这是因为，惩罚性赔偿能够以“釜底抽薪”的方式，有力打击商标侵权行为。商标侵权行为之所以屡禁不止，是因为违法犯罪行为人有利可图，主要表现为违法成本低，侵权行为可以获得巨大非法利益导致。针对近年来商标侵权层出不穷的情况，商标权人普遍感觉通过维权所取得的赔偿金额不足以补偿维权费用，甚至达不到维权过程中需要支付的律师费。“维权成本高，侵权代价低”的现象严重影响了权利人主张权利的积极性，造成侵权现象屡禁不止。惩罚性赔偿的规定就是要解决这一问题，让商标侵权人得不偿失。
当前，商标法中惩罚性赔偿规定适用情况如何？
修订的商标法生效至今已两年有余，但其中的惩罚性赔偿条款在实践中似乎更多处于“应然”状态，而很少转变为“实然”状态。据不完全统计，在商标侵权案件中，商标权人主张惩罚性赔偿的案例不多，而适用惩罚性赔偿的判决更少。
这一规定在实践中为何很少得到适用？
认为原因是相关法律规定存在不足，实践中也缺乏指导，主要是惩罚性赔偿规定尚需完善。要适用商标侵权惩罚性赔偿规定，需要具备三个条件：第一，侵权人主观上是“恶意”的；第二，侵权情节在客观上是“严重”的；第三，计算方法是“权利人损失”“侵权人获利”或者“许可费用的合理倍数”乘以1到3之间某个合适的系数。比如，对于“许可费用”的举证来说，使用商标许可使用费不但能反映出权利
人的意志和实际市场价值，而且根据实际状况具有一定的裁量弹性（合理倍数），本应是个合适的计算基数，但实际上并非如此，原因多种多样：有的权利人从未许可过商标使用，自然无法提供许可费用的证据；有的权利人虽然签过许可合同，但实际上并未履行；有的权利人虽然可以拿出相关证明，但和侵权事实在使用类别、使用时间、使用范围等方面存在较大差异，事实上无法参照。例如，权利人在某个发达城市的许可费，就难以拿到西部欠发达地区作为依据。因此，立法需要明确“恶意”和“情节严重”的含义，同时需要认可“损失”“获利”“许可费用”等计算基数估值的多元化。
在当前司法实践中，应当如何评估侵权人主观上的“恶意”？
对于商标侵权，在一般意义上，法律并不关注侵权人的主观心理状态。这是因为，对于一般的商标侵权，侵权人要么是故意，要么虽然不是故意但存在重大过失。但是，在商标侵权惩罚性赔偿中，侵权人的主观心态不但成为一个必要构成要件，而且“恶意”的表述也说明其有异于一般的“故意”或者“过失”。但是何谓“恶意”，相关法律并未给出明确规定。在其他赔偿类型（如法定赔偿）的商标案件中，似乎可以归纳出“恶意”的某些特征，即恶意昭彰、屡警不改、屡罚不改、屡诉不改，包括：一是被告曾和权利人有许可、经销、代理等密切关系，熟知原告品牌；二是被告曾多次收到权利方的警告函、律师函，但屡警不改；三是被告多次侵害同一权利人；四是被告因侵权多次受过行政处罚又侵权的；五是被告因侵权多次被判决赔偿又侵权的。
怎样评估侵权行为“情节严重”？
何为“情节严重”，法律未明确规定，实务操作缺乏指导。结合实践中常见的情形，可以认为，所谓“情节严重”，就是造成的危害明显超出一般商标侵权的行为，包括：侵权时间长，侵权地域广，侵权类别多，被侵权的品牌知名度高或者是驰名品牌、奢侈品牌，侵权给权利人带来巨大的经济损失，侵权给消费者带来巨大经济损失或其他严重后果。
如何得出惩罚性赔偿的“计算基数”？
对于“权利人损失”“侵权人获利”而言，举证很难，而且难被认同。被侵权人往往难以具备与“获利”“损失”两种计算方法相符的举证能力。对于“侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益”而言，需要掌握侵权人在侵权期间真实、完整的财务账簿、记录，而这些至关重要的证据被侵权人显然无法掌握，而真正能够掌握的侵权人又基于种种原因和动机而不愿提供（例如，担心暴露财务管理不规范的事实；担心暴露偷税漏税的事实；担心牵连上游的商业合作伙伴，等等）。在此情形下，“侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益”的计算因为欠缺基本的数据支持而无
法进行。尽管商标法规定证据妨碍规则，但实践中效果并不理想。对于“被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失”而言，计算方法所依据的证据本来属于被侵权人的掌控范围，但是在证明的因果关系上却存在极大问题。例如，在某些情形下，由于被侵权人经营有方，其在被侵权期间的营业收入不降反升，此时受到的损失如何计算，存在因果关系不明的证明障碍。又如，即使在被侵权期间被侵权人的收入发生显著下降，但其原因可能还包括经营不善、市场波动以及原材
料涨价等等，其减少的收入是否能直接等同于“因被侵权所受到的损失”也存在极大争议。
如何完善商标侵权惩罚性赔偿制度？
为了能够明确“恶意”和“情节严重”的具体含义，司法机关需要通过一定数量的案例来引导人们明确“恶意”和“情节严重”的内涵和证明方向。另外，相关的司法解释也亟待出台，需要认可“损失”“获利”“许可费用”估值的多元化。目前，三种基础值的计算方法是商标侵权惩罚性赔偿难以实现的最大障碍。因此，可以考虑通过规则引导的方式认可在实践中已经发展较为成熟的多元化计算方法，例如市场假定法、可比价格法、行业平均法等行业或领域通用或公认的分析评估方法，从而提高损害赔偿计算的科学性和合理性。
当前，要采取加大知识产权侵权行为惩治力度等举措，进一步提高商标侵权违法行为所要付出的代价，从而有效打击侵权假冒行为，以更好地维护商标市场秩序。
一、商标侵权罚款多少 （一）我国《商标法》对侵权损害赔偿额的确定方式 根据前述内容，我国《商标法》在侵权损害赔偿部分，对于侵权损害赔偿额的确定基本形成了以权利人实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、参照商标许可使用费的合理倍数、法定赔偿以及惩罚性赔偿五种方式。因司法实践中对惩罚性赔偿适用较少，标准也不尽统一，本文暂对惩罚性赔偿这种侵权损害赔偿额的确定方式不作阐述。 （二）商标侵权罚款多少以权利人实际损失确定 商标侵权损害赔偿以弥补权利人因侵权所遭受的损失为目的，按照权利人的实际损失确定侵权人应支付给权利人的损害赔偿额的计算方法，无疑是能够最大限度地填补权利人因侵权所遭受的损失的。根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条之规定，商标法第五十六条第一款规定的因被侵权所受到的损失，可以根据权利人因侵权所造成商品销售减少量或者侵权商品销售量与该注册商标商品的单位利润乘积计算。 理论上讲，该种方法计算出的赔偿额是能最大限度地接近权利人的实际损失的。但实际上。权利人的损失不仅表现为商标所标识产品销量的减少，还包括权利人商誉的减损和淡化，商标许可费收益的相对减少等，而权利人因商誉的减损所造成的损失却是难以计算的。 （三）商标侵权罚款多少以侵权人所获得的利益确定 以侵权人所获得的利益确定损害赔偿额，是在权利人的实际损失无法确定时所运用的方法。根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，商标法第五十六条第一款规定的侵权所获得的利益，可以根据侵权商品销售量与该商品单位利润乘积计算；该商品单位利润无法查明的，按照注册商标商品的单位利润计算。使用该种方法确定商标权人的损害赔偿额，既可以弥补权利人的损失，又可以避免侵权人因商标侵权而获利。 （四）以商标许可使用费的合理倍数确定 商标的使用，除了权利人自己使用，还可以通过与他人签订商标许可使用合同并由对方支付一定的许可使用费后，由他人使用。许可合同双方就商标许可使用的时间、种类、地域范围等进行协商并达成协议。参照商标许可使用费合理倍数确定的侵权损害赔偿额也是对权利人损失的一种补偿。 （五）商标侵权罚款多少依照法定赔偿 1、我国现行《商标法》对法定赔偿的规定，在第六十三条的第三款，该款规定，在前三种方式均不能确定侵权损害赔偿额时，可由人民法院综合侵权情节判给三百万元以下的法定赔偿。
商标被侵权和维护商标权方法有哪些企业如何维护商标权,保护自己商标不受侵权,有哪些保护途径?很多公司可能对商标权都存在一些疑问,今天我们来看看维护商标权都有哪些方法,我们先来了解下侵犯商标专用权的行为有哪些和商标侵权行为的法律责任。 无论是商标法律理论的完善，商标法律意识的提高;还是商标法律制度的发展，商标执法力度的加大，中国都取得了显著的成绩。我国对注册商标专用权的保护，主要是通过对侵犯注册商标专用权的行为进行制裁而实现的。我国对商标专用权的保护形式分为行政保护和司法保护。 (一)侵犯商标专用权的行为 该行为是指企业、事业单位和个体工商业者违反商标法的规定，侵犯他人注册商标专用权的行为。 1.侵权行为构成要件 侵犯商标专用权必须满足以下条件：第一，必须是未经注册商标所有人的许可而擅自实施的行为;第二，主观上一般须有过错，包括故意和过失两个方面;第三，客观上必须实施了在同一种商品或服务项目或者类似商品或者服务项目上使用了与他人注册商标相同或者近似的商标的行为;第四，商标侵权行为与损害事实之间有因果关系。注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。 2.侵权行为的表现形式
侵犯商标专用权的行为主要包括以下10类：在同一种商品上使用相同商标的行为;在同一种商品上使用近似商标的行为;在类似商品上使用相同商标的行为;在类似商品上使用近似商标的行为;将相同或者近似商标作为商品名称或者商品装潢使用，并足以造成误认的;擅自制造或者销售他人注册商标标识的行为;经销侵权产品的行为;故意为侵权产品提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的行为;未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的;给他人的商标注册专用权造成其他损害的。 (二)商标侵权行为的法律责任 我国《商标法》、《商标法实施细则》以及《刑法》等有关法律、法规规定，注册商标侵权人应承担的法律责任包括行政责任、民事责任和刑事责任。 1.行政责任 工商行政管理机关对侵犯注册商标专用权的行为，应依法给予下列行政处理：对侵犯注册商标专用权的行为，工商行政管理部门有权依法查处;涉嫌犯罪的，应当及时移送司法机关依法处理。 侵犯注册商标专用权的行为，引起纠纷的，由当事人协商解决;不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，并可处以罚款。当事人对处理决定不服的，可以自收到处理通知之日起15日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉;侵权人期满不起诉又不履行的，工商行政管理部门可以申请人民法院强制执行。
浅谈商标侵权的法律分析 【摘要】 目前我国商标侵权案件层出不穷，表现形式、侵权手段多样化。因此，如何认定商标侵权行为就显得尤为重要。本文通过对“iPad”商标权属纠纷案的分析，以我国现行商标立法体系为主线，围绕商标侵权行为的表现形式、构成要件、认定基础和认定标准与要素展开论述，从而归纳出商标侵权行为相比一般侵权行为的特殊性所在，对商标权保护提出自己的思路和意见。 【关键词】 商标侵权；合理使用；知识产权 一、商标侵权行为概述 商标权作为传统的三大知识产权之一，其地位和受重视程度正在日益突出。 在激烈的市场竞争中，商标不仅传递着企业产品和服务的来源和质量信息，而且 折射着企业的文化理念和商誉，而商誉作为企业的一项无形资产，是企业的重要 财富。进入知识经济时代以来，随着电子商务、科学技术的发展，在利益的驱使下，侵犯商标权的行为日益增多，表现形式越来越复杂化和多样化，出现商标侵权的领域也更加广泛。由此看来，要在新的形势下对商标权进行有力的保护，同时能够平衡各方之间的利益，必须对商标侵权作出更进一步的探讨。 1.概念界定 商标侵权行为的界定是整个商标侵权民事责任制度研究的起点，也是商标侵 权民事责任制度得以发挥作用的前提。有观点认为，商标侵权行为是指给他人注 册商标专用权造成损害的一切行为。在这里，首先需要明确的是，商标侵权行为针对的对象是商标权还是注册商标专用权？有的学者认为商标权是“法律赋予商标所有人对其注册商标进行支配的权利”，有的学者将商标权定义为“商标注册人依法支配其注册商标并禁止他人侵害的权利”，有的学者认为“商标权是商标注册人对其注册商
标所享有的权利”。尽管在表述上有一定差异，但都将商标权与注册商标联系在一起，因此，通常认为商标权就是指注册商标权。其实这种看法是不准确的。我国《商标法》13 条第1 款规定，“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。”也就是说，如果未注册的商标属于驰名商标，也可以根据《商标法》的规定获得一定程度的保护。因此，从广义上讲，商标侵权行为是指违反法律法规的规定，侵害商标权人合法利益的行为。狭义地说，商标侵权行为仅指侵犯商标专用权的行为。 2.表现形式 我国的《商标法》第52 条，对各种商标侵权行为作了列举性规定：（1）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的；（2）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（4）未经商标注册人同意、更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（5）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。其中，第（1）项规定的是使用侵权行为，是最广泛的侵权，主要发生在使用领域；第（2）项规定的是销售侵权行为，发生于流通领域，是侵权行为人获取非法利益的主要途径和实现侵权目的的主要手段；第（3）项规定的是商标标识侵权行为。第（4）项规定的是反向假冒行为，是2001 年商标法修订时新增加的条款，表现了我国商标立法将反向假冒视为侵权的肯定意见。 由以上关于商标侵权的规定可以看出，相比一般侵权行为，商标侵权行为具有以下特点： 第一，侵权客体具有无形性。一般侵权行为一般表现为直接对客体物的侵占、毁损以及妨害等行为。侵害商标权不是直接作用于有形的物体之上，吴汉东教授认为，商标权的客体具有非物质性的特点，因此可将其纳入无形财产权的范畴之列。对商标权的侵害也多表现为复制、摹仿或仿造，使消费者造成混淆、误认。 第二，侵权类型具有多样性。根据侵权形式的不同，商标侵权行为可分为直接侵权与间接侵权；根据侵权内容的不同，商标侵权行为可分为使用侵权、销售侵权、标识侵权以及辅助侵权等类型。 第三，侵权范围具有广泛性。由于注册商标的非物质性和公开性等特性，对同一商标的合法使用与侵权行为通常会在同一时空条件下发生，另外由于国际贸易的发展、信息沟通与交流的便利，侵权产品的生产来源和销售渠道可能分布在完全不同的区域和国家，跨国的商标侵权行为成为普遍的现象。
商标侵权起诉状 商标侵权起诉书一 原告：陶瓷有限公司 法定代表人：杜 营业执照号码： 被告：肖 住所地：省县时代商贸城72栋11-12号 联系方式： 诉讼请求： 1、判处被告立即拆除印有"陶瓷"标志的任何形式的装饰、条幅、广告牌等; 2、判处被告承担损害赔偿金元; 3、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由： 原告系陶瓷有限公司在江西区域内的独家品牌经销商，为开拓市场，原告与被告于20XX年4月12日签订《09年区域经销协议()》授权被告在市县经销马可波罗瓷砖，合同期限为20XX年1月1日至2009年12月31日。 因被告未完成协议约定的"09年销售回笼30万元"之义务，原告取消了被告在吉水县的经销资格，被告对此予以认可。 在2009年底合同期满后，被告违背合同义务，继续使用商标标志，
经原告多次催告仍拒不拆除，严重伤害原告利益。 被告在经销权限终止后未履行自动拆除相关商标标志之义务，违背协议约定及《合同法》第92条之规定，根据《民事诉讼法》第24条、《民诉意见》第19条，特向贵院提起诉讼请求支持一如所请。 此致 原告：有限公司 代理人： 二0XX年月日 商标侵权起诉书二 原告：*** 法定代表人：*** 地址：*** 被告: *** 法定代表人：*** 地址：*** 案由：商标专用权纠纷 原告不服xx省xx市中级人民法院〔2010〕第147号判决，现向提出上诉。 诉讼请求：要求在xx省xx市中级人民法院〔2010〕第147号判决的基础上再赔偿5万元。 事实与理由： ***年***月，上海xx咖啡食品有限公司经国家商标局核准，从海南xx农业开发有限公司受让了"xx"图文组合商标，核准类别包括食宿旅馆、咖啡馆等。
著作权人在确定自己的作品被侵权后，需通过向人民法院起诉的方式主张自己的权利并要求赔偿自己的损失。那么如何确定侵犯商标权的损失赔偿金额，怎么规定的？下面是武汉知名律师事务所严律师的回答： 根据《商标法》第六十三条的规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。 对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。 人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。 权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五百万元以下的赔偿。 人民法院审理商标纠纷案件，应权利人请求，对属于假冒注册商标的商品，除特殊情况外，责令销毁；对主要用于制造假冒注册商标的商品的材料、工具，
责令销毁，且不予补偿；或者在特殊情况下，责令禁止前述材料、工具进入商业渠道，且不予补偿。 对此严律师做了更进一步的解析： 实际损失是指侵权行为所致的知识产权市场价值减损，包括了销量流失、价格降低、成本增加所带来的利润损失等。实践中，实际损失一般按照下列方式计算： 实际损失=侵权数量（流失销量）×单位利润（合理利润） 侵权数量可推定为：权利人流失销量或者侵权人的销售量，而合理利润一般而言根据净利润确定，依不同案情可以根据营业利润、销售利润、毛利润确定。
20xx年4月29日的《法制日报》有篇文章《“北图”遭遇偷书贼》曾报道，北图外文新书阅览室曾抓获了一名窃书者，在两年的时间里累计盗窃外文书籍93册，按每册平均价格800元计算，应属《刑法》规定的“数额特别巨大”。但是最后，仅对其作出罚款2万元的处理。对这样的处理，很多人不理解，为什么不追究这个窃书者的刑事责任？！事实上，根据《刑法》及有关司法解释，不追究这个窃书者的刑事责任在法律上是没有问题的。根据《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第4条规定：对于一年内入户盗窃或者在公共场所扒窃三次以上的，应当认定为多次盗窃，以盗窃罪定罪处罚。就此案而言，作案地点是图书馆，属于公共场所，而非《解释》中所说的与外界相对隔离的“户”，即该窃书行为不是入户盗窃；从作案手段上看，是夹带，而非扒窃，因为扒窃一般是指从别人身上偷窃财物，所以此案也不是在公共场所扒窃。据此，我们可以得出结论，尽管偷窃次数很多，但在每次所窃数额都不大、都没有达到偷窃罪的立案标准，在这种的情况下，便不能对这个窃书者课以刑法处罚，只能一罚了事。在刑法的重重设置里，不经意间为这个窃书者留了一个“小门”，让这个窃书者就这么轻松溜掉了。这不能不说是法律上的一个遗憾。20xx年12月22日，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）正式施行。毋庸违言，这个司法解释明确了定罪量刑的标准、对长期以来一直概念模糊的一些术语进行了解释、明确了牵连犯的处罚原则、解决了共犯的认定问题等等，将对打击我国日益猖獗的知识产权犯罪案件、整顿和规范市场经济秩序方面将发挥极大的作用，产生深远的影响。但笔者从这个司法解释的个别条文中，仍然隐约看到了未来可能会出现北图案那样的尴尬。《解释》12条第2款这样规定“多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营额、违法所得额、销售额累计计算”。也就是说，多次实施商标侵权行为，每次数额够不上刑事立案标准，则只需经过行政处罚后，非法经营额、违法所得额、销售额则不再累计计算。在此之前的国务院《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》及《最高人民检察院、公安部关于经济犯罪追诉标准的规定》也分别涉及到了行政处罚与刑事处罚的关系，但这两个规定与《解释》的精神大相径庭。《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第11条这样规定“行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，不得以行政处罚代替移送。行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前已经作出的警告、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销营业执照的行政处罚决定，不停止执行。依照行政处罚法的规定，行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前，已经依法给予当事人罚款的，人民法院判处罚金时，依法折抵相应罚金”。可以看出，这个规定不排斥行政机关在作出行政处罚时可以将当事人以前曾被行政处罚过的数额进行累计计算。如果连续实施多次的商标侵权行为且累计的数额达到应追诉的标准时，行政处罚就不能代替刑罚，就该移送到公安机关追究其刑事责任。《最高人民检察院、公安部关于经济犯罪追诉标准的规定》61条及63条分别是针对假冒注册商标案及非法制造、销售非法制造的注册商标标识案，虽未达到应予追诉的标准，但受过行政处罚二次以上，又假冒他人注册商标或非法制造、销售非法制造的注册商标标识的，应予追诉。显然，这个规定比《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》的要求更加严厉，只要受过行政处罚二次以上，不论累计数额，再犯就要追究刑事责任。将《解释》与后两个规定相对照，我们不难发现，《解释》不仅没有保留《最高人民检察院、公安部关于经济犯罪追诉标准的规定》中“二次行政处罚以上”，而且也没有保留《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》中连续的侵权行为只要累计数额涉嫌犯罪就应追求刑事责任的规定。如果说《解释》普遍将打击犯罪的门槛降低的话，那么在12条第2款这里，门槛又大大抬高了。那么，行为人多次实施商标侵权行为，行政机关也多次予以行政处罚，当多次的行为的非法经营额、违法所得额、销售额累已经超出了刑事立案标准，根据新的《解释》，对多次的行为不予追诉，是否合理呢？一种观点认为，行为人行政违法以后又实施行政违法行为，只要违法行为没有
https://www.doczj.com/doc/7212414849.html, 浅谈商标侵权商品没收后的处理方式及注意事项 根据《商标法》第五十三条的规定，有《商标法》第五十二条所列侵犯注册商标专用权行为之一的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标志的工具，并可处以罚款。由此，一些办案人员认为，侵权商品在被没收后一律要销毁。 2002年10月21日，国家工商总局在《关于如何理解〈商标法〉第五十三条有关规定问题的答复》中明确指出：?《商标法》第五十三条中的‘销毁’应为处理被没收的商标侵权商品的一种方式，但并非唯一方式。对依法予以没收的商标侵权商品，如具有使用价值且侵权商标与商品可以分离的，可以采取‘销毁’以外的其他处理方式加以处置。?笔者认为，侵权商品没收后，究竟是采取销毁还是其他处理方式，应当视侵权商品的具体情况而定。 一般情况下，可以采取以下四种方式处理没收商标侵权商品： 一、由被侵权方收购 根据《知识产权海关保护条例》第二十七条第三款规定，对于被没收的侵犯知识产权货物，知识产权权利人有收购意愿的，海关可以有偿转让给知识产权权利人。没收侵权商品后，办案机构先征求被侵权方的意见，若其有收购的意愿，可通知其提交书面申请报告，经办案机关负责人批准后，可以有偿转让给被侵权方。转让前，办案机构应当委托具有法定资质的价格鉴证机构进行价格评估，转让价不得低于评估鉴定的保留价（底价），具体转让价由办案机构、被侵权方协商确定。 二、拍（变）卖 被侵权方无收购侵权商品意愿的，可以委托拍卖机构进行公开拍卖（鲜活易腐、无使用价值、不允许上市的商品除外）。属于国家专营专卖的，交由专管部门收购。无法拍卖或者流拍的，可以将侵权商品交有资质的单位进行收购或者变卖。需要注意的是，侵权商品在拍（变）卖前，办案机构应当清除侵权商品上的商标标志，并严格审查竞（购）买人的资格。 三、用于社会公益事业 对那些具有使用价值但被侵权方无收购意愿且无法拍（变）卖的侵权商品，可以用于社会公益事业，救济困难群体，如捐赠给民政部门、红十字会、福利院、贫困山区、受灾地区等。
根据《中华人民共和国专利法》(下称：《专利法》)、《中华人民共和国商标法》(下称：《商标法》)、《中华人民共和国著作权法》(下称：《著作权法》)、《中华人民共和国反不正当竞争法》(下称：《反不正当竞争法》)等法律的相关规定，知识产权侵权损害赔偿方式有不同的顺位。首先按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获利益确定;权利人实际损失和侵权人所获利益均难以确定的，其中《专利法》和《商标法》还规定许可使用费的倍数作为确定侵权损害赔偿的依据;以上均难以确定，人民法院可以根据侵权行为情节，在法定赔偿额以内作出裁判。下面介绍司法实践计算方法： 1、权利人损失 按照传统民法理论，侵权损害赔偿以“填平原则”为准，即权利人损失多少，侵权人赔偿多少，侵权人的赔偿数额以填补权利人的损失为限。故无论是《专利法》、《商标法》、《著作权法》，还是《反不正当竞争法》，其赔偿第一顺位都是权利人损失。 因为知识产权本身仍然是财产性权利，其侵权理论主要源于传统民法的侵权法原理。然而，由于知识产权是一种无形的财产，其一旦遭受侵权，权利人在诉讼活动中很难对其实际损失加以证明。 我们不妨先以商标侵权为视角。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》(下称：《商标案件解释》)第十五条给出权利人实际损失的具体计算方法，即公式一：
权利人的损失=权利人产品销售的减少量(或：侵权产品的销售量)×权利人产品的单位利润 按公式一计算权利人损失有两种选择：一是选取“权利人产品销售的减少量”，二是选取“侵权产品的销售量”。就前者，《商标案件解释》并未将权利人产品销售减少量的计算进行细化，司法实践中多以权利人上一年度产品的销售量与本年度对比。这是一种理想状态，其成立的前提是：权利人产品年销售量恒定不变，影响其销售量减少的唯一因素是侵权行为。事实上，产品的销量受市场环境、营销策略、内部管理、产品周期等多种因素制约，要做到每年销量整齐划一几乎不可能。倘若市场环境好、营销策略得当、产品正处于上升期，那即使存在大量侵权产品，权利人产品销量也可能不降反升;反之，即便没有侵权产品冲击市场，销量也可能大幅下降。还有更好的办法计算“权利人产品销售的减少量”?法官不是市场营销专家，这样对比已经很不错了，即便算出的数字远远背离现实，怪得了谁?谁让你侵权? 对于后者，立论的基础是一件侵权产品导致权利人少销售一件正品。道理好像没错，但侵权产品与正品的单位利润不可能一样，何况个别消费者也会知假买假，在侵权产品与正品价格悬殊的情况下这种现象尤为明显，侵权产品未必能“一比一”冲击正品的市场。侵权产品的销售量往往掌握在侵权人手中，侵权人很难取证，个别法院的创新思维却可圈可点。在新百伦贸易(中国)有限公司(下称：新百伦公司)诉深圳市新平衡运动体育用品有限公司(下称：新平衡公司)、莆田市荔城区博斯达克贸易有限公司(下称：博斯达克公司)等商标侵权及反不正当竞争一案(下称：NEW BALANCE商标侵权案)中，苏州市中级人民法院(下称：苏州中院)根据被告新平衡公司官网中“目前年生产规模超过200万件”的宣传，认定被控侵权产品在2015年、2016年两年销售量至少有100万双。
以保护注册商标为原则，以加强保护力度为导向，在遵循一般侵权行为赔偿原则的基础上，个案适用惩罚性赔偿的双轨制裁判规则，具有合理性。 一、民法一般侵权框架下的特殊侵权 一般侵权行为的归责原则是过错原则，因此，行为人具有过错是承担侵权责任的构成要件之一。对此问题，《民法通则》第一百零六条第二款和《侵权责任法》第六条第一款保持了一致的规定。 一般侵权案件承担责任的方式之一是赔偿损失，因此，赔偿标准也就是被侵权人的实际损失。对此问题，《民法通则》第一百一十八条第一款和《侵权责任法》第十九条保持了一致的规定。赔偿被侵权人的实际损失，就是学理上所称的“填平原则”。 《商标法》第五十七条对商标侵权行为的种类进行了列举，实际上也就确定了商标侵权责任的构成。对于赔偿数额的计算方式，《商标法》第六十三条进行了明确的规定。 《商标法》是民法框架下的特别法，因此，如果《商标法》对侵权行为构成、赔偿标准有特别的规定，依然应当以特别法为准。但商标侵权作为侵权行为的种类之一，当然受《民法通则》和《侵权责任法》的调整。《民法通则》和《侵权责任法》对于侵权行为构成、赔偿标准，依然适用于商标侵权行为。 二、侵权赔偿标准的立法变化
2001年《商标法》第五十六条第一款规定侵犯商标专用权的赔偿数额为“侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益”或者“被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失”。两种计算方式中间的链接词为“或者”，因此，从文意上看，并没有适用的先后顺序，而是由权利人进行选择。如果采取“被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失”为标准计算赔偿数额，则与一般侵权行为的赔偿原则相同。如果采取“侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益”为标准计算赔偿数额，则是商标侵权行为赔偿原则不同于一般侵权行为的特别规定。这种计算方法的法理依据实际上就是禁止侵权人因侵权行为获利。 该条第二款是法定赔偿额的规定，在前两种计算标准无法确定赔偿数额的情况下，由法院根据侵权行为的情节判决给予五十万元以下的赔偿。这就是通说的法定赔偿额。 2013年《商标法》对商标侵权赔偿数额的计算方式做了修改，法律条文顺序也调整为第六十三条。对于商标侵权的赔偿数额，首要计算标准为“按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定”，这就与《民法通则》《侵权责任法》的赔偿原则保持了一致。在实际损失难以确定的情况下，“可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定”。在两者都无法确定的情况下，“参照该商标许可使用费的倍数合理确定”。对恶意侵权，情节严重的，“可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额”。 依据许可费的倍数确定赔偿数额具有合理性。侵权人如果依法取得了商标权人的授权，则只需要支付许可使用费就可以，但在未经授权而使用商标的情况下，属于违法使用，违法使用的代价即所要支付的成本，当然应该比合法使用高。因此，按照许可使用费的倍数确定赔偿额，实际上已经是惩罚性赔偿原则的引入。
浅谈商标权保护中存在的问题 引言 当代社会，商标的功能已经由最基本的识别、区分商品转化为创造财富。广大消费者对一个产品的认知往往是从熟悉商标开始，是否“有名”已经成为群众选择产品的重要依据。而且越来越多的大商场或超市只允许有注册商标的商品进入，产品有了注册商标就更容易进入这些大商场或超市销售。企业也逐渐认识到，大多数消费者购物都是认牌购物，商品有了品牌消费者更容易相信它的品质，更容易记住。“好酒也怕巷子深，皇帝女儿也愁嫁”，多渠道宣传自己的商标，创建产品品牌形象是拓展市场最有力的手段之一。因此商标权这一无形财产权在企业资产中所占比重越来越大，社会各界也越来越重视对企业“金字招牌”的打造和保护。 商标权从某种程度上体现了人们开始通过另一种合法的方式来对自己的品牌加以保护和宣传，将无形财产以一种有形的方式来确定下来，促进了企业公平竞争,不管是从本体论意义、认识论意义还是发展论意义来看,商标权都成为了经济发展和企业竞争中的必然要求。① 我国最近几年发生的“商标权”案件在现实生活中引起了公众的广泛讨论，这些事件中，“商标权”在发挥其公正审判作用的同时，也随之产生了种种的纠纷，暴露出我国法律对商标权保护的不足，商标权的保护已成为当务之急的课题。 一、商标权的概述 （一）商标权的概念 商标权是商标专用权的简称，是指商标主管机关依法授予商标所有人对其注册商标受国家法律保护的专有权。商标注册人依法支配其注册商标并禁止他人侵害的权利，包括商标注册人对其注册商标的排他使用权、收益权、处分权、续展权和禁止他人侵害的权利。商标是用以区别商品和服务不同来源的商业性标志，由文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合或者上述要素的组合构成。 （二）商标权的主要特征 1、专有性 商标权的专有性又称为独占性或垄断性，是指注册商标所有人对其注册商标享有专有使用权，其他任何单位及个人非经注册商标所有人的许可，不得使用该注册商标。 2、时间性 商标权的时间性也称法定时间性，是指商标权为一种有期限的权利，在有效期限内才受法律保护，超过有效期限，商标权即终止，不再受法律保护。 3、地域性 ①百度百科：https://www.doczj.com/doc/7212414849.html,/lawyers/article/d5599.htm l
商标侵权，法院叫停判赔10万 【案情】 2011年11月，熊猫公司委托代理人在公证员陪同下在某建材市场购买了两卷电线。在透明塑料膜包裹上，有一圆形标志，右侧标明“能猫电线电缆”字样，右下侧标明“有限公司”。随后，熊猫公司诉至法院，要求能猫公司停止在企业字号中使用能猫字样的不正当竞争行为、停止侵害熊猫注册商标、赔偿损失及维权合理费用、刊登声明消除影响。 能猫公司则辩称，以能猫作为企业字号，系经独立思考并结合企业自身特点选取，本意为“有能力的猫”。在该企业注册登记时，熊猫商标并非驰名商标，因而并无仿冒的意图和必要。在无恶意前提下，熊猫公司无权要求停止使用能猫企业字号。 日前，杨浦区法院审理后认为，能猫公司侵犯了熊猫公司商标权，构成不正当竞争，遂作出上述判决。 【评析】 问：将与他人注册商标相近似的文字作为企业字号，是否构成商标侵权及不正当竞争？答：本案中，“熊猫”商标在能猫公司企业字号注册前已多年使用并获得较高知名度。在字形上，“能猫”与“熊猫”近似，极易使公众误认为涉案电线来源于熊猫公司。因此，能猫公司明显具有攀附熊猫公司商誉的主观目的。 问：为何判令能猫公司停止使用企业字号？ 答：注册“能猫”企业字号的时间远远晚于“熊猫”商标。虽然企业将“能猫”字号解释为“有能力的猫”，但并不合乎常理。如果仅要求“规范使用”，仍不能避免混淆，因此判令停止使用。 【法条链接】 一、《中华人民共和国反不正当竞争法》 第二条经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。 …… 二、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第一条下列行为属于商标法第五十二条第（五）项规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为： （一）将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的； …… 三、《最高人民法院关于审理注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件若干问题的规定》 第四条被诉企业名称侵犯注册商标专用权或者构成不正当竞争的，人民法院可以根据原告的诉讼请求和案件具体情况，确定被告承担停止使用、规范使用等民事责任。（上海法院网）
三步认定“销售侵犯注册商标专用权商品行为 《商标法》第六十四条第二款规定：“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。”该条款确立了销售商在销售侵犯注册商标专用权的商品（为表述方便，下文简称侵权商品）时免除赔偿责任的要件。由该规定可以看出，《商标法》对销售商的侵权认定采用过错推定的归责原则，即销售商若销售了侵权商品，不能证明自己没有过错的，法律上推定其具有过错，须承担停止侵权、赔偿损失的责任；在适用过错推定的情形下，举证责任发生倒置，即当销售商销售了侵权商品时，其负有证明自己没有过错的举证责任。根据《商标法》第六十四条第二款的规定，销售商主自己没有过错的，应举证证明两方面容：一、不知道销售的商品是侵权商品；二、该商品是自己合法取得并说明提供者，即具有合法来源。 关于“不知道”与合法来源之间的关系，“不知道”属于销售商的主观方面，是过错判断的根本标准；合法来源只是销售商有无过错的一种客观表现。从条文表述上，二者属于并列关系，但二者并不是相互独立的关系，而是存在着在的关联。具体来讲，如果销售商不能证明所售侵权商品具有合法来源，一般可以直接推定其主观上具有过错；但销售商提供了商品来源则不足以说明其主观上没有过错，此时，需要结合具体案情、综合两方面情况来考量销售商是否存在过错。当然，销售商承担自己没有过错举证责任的前提是其销售了侵权商品。
因此，在司法实践中，对于销售商的侵权认定通常需要遵循以下三个步骤：首先，销售商所售商品是否为侵权商品；其次，销售商所售侵权商品是否具有合法来源；第三，销售商对于所售商品是侵权商品是否“知道”。这三步所涉及的问题正是销售商侵权认定中的基本问题，以下逐一进行分析。 问题之一：销售商所售商品是否为侵权商品的认定 商标法意义上的侵权商品，即为《商标法》第五十七条、《商标法实施条例》第七十六条以及《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条中所规定的侵权商品。在司法实践中，判断销售商所售商品是否为侵权商品的标准与其他类型商标侵权行为的认定标准一致。但以下三个问题值得注意： （一）假冒商品的认定 假冒商品是一种特殊的侵权商品。由于假冒商品上标注的商标标识、生产者信息与商标权人使用注册商标的商品完全相同，商品的外观特征也高度相近，部分假冒商品甚至能够以假乱真，一般公众难以辨别其真伪。在此类案件中，如何认定假冒商品是首先要解决的问题。首先，关于假冒商品认定的举证责任。目前存在两种不同意见：一种意见认为原告不仅要说明被控侵权的商品不是自己的商品，而且还要提交证据证明被告销售的商品是假冒商品，才能完成证明责任；另一种意见认为原告只要述被告销售的产品不是自己生产的产品即可，此时被告应当举证证明其销售产品的来源，如果无法举证证明，就可以
商标侵权之法律责任 2015-11-05作者: 未知来源: 法律快车 分享到： 商标侵权必须要承担责任，那么商标侵权的法律责任是什么？是民法上的责任，或者行政上的责任亦或者是刑法上的责任？下面由法律快车的小编在本文整理介绍商标侵权法律责任的相关知识。 一、民事责任 商标侵权属于特殊的民事侵权行为，应当依民法及商标法与有关规定承担民事侵权责任。承担责任的方式有以下几种： (1)停止侵害。这是侵权人首先应承担的一项民事责任，只要有侵权行为的存在，那么侵权人都必须立即停止其侵权行为。 (2)消除影响。商标权人因侵权遭受商誉损害的，有权要求侵权人在侵权行为造成影响的范围内以登报等方式消除影响，恢复声誉。 (3)损害赔偿。商标权人因侵权遭受财产损失和商誉损失的，有权要求经济赔偿，赔偿数额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润，或者所遭受的损失。 二、行政处罚 根据《商标法》第六十条的规定，工商行政管理部门处理商标侵权案件时，认定侵权行为成立的，有权采取如下处理措施：
(1)责令立即停止侵权行为； (2)没收、销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具 (3)违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额五倍以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处二十五万元以下的罚款。 三、刑事责任 根据我国《刑法》的规定，商标犯罪违法行为有三种：假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法制造或销售非法制造的注册商标标识罪。 (一)侵犯商标权犯罪的构成要件 1、必须违反了国家商标管理制度和侵犯了他人的注册商标专用权。 2、必须实施了侵犯他人已注册商标的行为。 3、侵犯商标权的主体可以是自然人也可以是单位。 4、行为人在主观上必须是故意的，即有假冒他人注册商标以非法牟利，或破坏他人商标信誉，或谋取其他非法利益的目的。 (二)刑罚 现行刑法第一百一十三条到第二百一十五条都规定了侵犯商标权的刑罚，具体如下：
国际技术贸易论文 我国商标侵权的现状以及面临的问 题和对策 系别：国际贸易与金融系 专业名称：国际经济贸易 学生姓名：王世开 学号：12120422 指导教师姓名、职称：彭娟 完成日期 2014 年 1 月 1 日
一.商标侵权内容及相关概念 1.商标权 商标权是它是商标注册人对其注册商标所享有的权利，包括两个方面：一是使用权，商标权人可依法使用其注册商标，并通过使用而获得收益。二是商标人具有排他人使用的权利。 商标权是为社会公共利益，具体说是为消费者利益而设定的权利。在普通国家，最开始对商标的保护源于阻止销售欺诈性商品的仿冒之诉。仿冒行为危害十分明显，一方面，它使消费者无法通过商标选购到自己真正需要的商品；另一方面，这种行为如不加制止，由此给仿冒者带来的低成本高收益会使其他竞争者争相仿效。因此，在制度上确认被仿冒者的商标权对于正本清源、制止仿冒、构建有序的竞争环境极为重要。英国在法律上承认商标权作为一种财产权，商标权的赋予保护了商标所有人的投资，在商标所有人投入精力、时间和金钱向公众提供商品时，他的付出免于被盗版和欺骗等行为盗用。不论是从市场效率还是商业道德来说，赋予并保护商标权都是必要的。保护商标权，对仿冒者形成侵权前的威慑和侵权后的打击，使商标的标识功能得以持久强化，继而是商标能够得以顺利实现其自然功能和社会功能。2.商标侵权的行为表现 (一)未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的行为。这种行为是我们行政执法和司法实践中最常见的一种商标侵权行为。它主要包括四种行为：一是在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标；二是在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标；三是在类似的商品上使用与他人注册商标相同的商标；四是在类似商品上使用与他人注册商标相近似的商标。 应当注意的是，这里所讲的“使用”是一个广义上的概念，包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、电子商务、展览以及其他业务活动。销售发票、合同等商业性文件，是商品交易活动的重要组成部分，在这些商业性文件中使用商标，应当视为商标的使用。同时，这时的“使用”应当仅仅限于商业性使用，当事人在教育、科研等公益活动中对商标的使用行为并不包括在内。 (二)销售侵犯注册商标专用权的商品的。 在商标行政执法和司法实践中，由于故意实施商标侵权假冒行为的企业往往具有较大的隐蔽性，销售商标侵权商品的行为就成为我们最容易发现，也是最常见的商标侵权行为。由于商标侵权商品要通过销售环节，才能使侵权人实现非法
侵犯商标权是怎么赔偿的 侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。商标侵权赔偿有三种计算方式：1、侵权人因侵权获得的利益;2、被侵权人因为侵权而受到的损失;3、法定赔偿。 一、侵犯商标权是怎么赔偿的 《商标法》第五十六条规定：“侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。前款所称侵权人因侵权所得利益，或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五十万元以下的赔偿。”根据这条的规定，我们可以看出商标侵权赔偿有三种计算方式： 1、侵权人因侵权获得的利益; 2、被侵权人因为侵权而受到的损失;
3、法定赔偿。 法律规定了三种赔偿计算方式，在实务中如何适用呢?《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》(下称解释)第十三条规定：“人民法院依据商标法第五十六条第一款的规定确定侵权人的赔偿责任时，可以根据权利人选择的计算方法计算赔偿数额。”这就是说被侵权人可以自行选择是适用第一种计算方式还是第二种计算方式，如果这两种方式都无法计算，那么由法院直接适用第三种方式。 二、怎么样算商标侵权 认定商标侵权行为，需要把握以下几点： 1、遵循保护注册商标的原则。商标专用权是通过注册产生的，其间经过了法定的程序和严格的审查，因此，商标专用权确立後，就应当在法律范围内子以保护，即使是认为注册不当的商标，在撤销之前，也应如此。注册商标有效期满後，在法律规定的6个月宽展期内，如果原注册商标所有人仍未提出续展申请，或续展申请被驳回後，他人在此期间使用与该商标相同或者近似的商标，不构成商标侵权;如果原注册商标所有人提出续展申请且被核准，他人在此期间内使用与该商标相同或者近似的商栗：构成商标侵权行为。
商标反向混淆侵权案件中如何认定损害赔偿数额 商标混淆是指消费者对商标的误认。同一个商标或类似的两个商标涉及不同的使用人，在先使用该商标的如果是市场知名的公司，在后使用的是不那么有名的公司，消费者会误认为这不知名的公司的商品与知名的公司有联系；相反，在先使用该商标的公司如果是个小企业，市场不知名，而在后使用该商标的公司却有较大的市场知名度，这时消费者便会误认为之前不知名的企业与现在特有名的公司存在一定关联。前一种情况称作商标的正向混淆，后一种情况称作商标的反向混淆。一般的商标侵权纠纷源于商标正向混淆，但源于商标反向混淆的侵权案件也时有发生。我国的商标法对商标反向混淆情形没有明文规定，因此，侵权损害赔偿数额认定问题成了法院审理商标反向混淆案件的一个难点。 周乐伦诉广州市盛世长运商贸连锁有限公司、新百伦贸易（中国）有限公司侵害商标权案（以下简称“新百伦”案），就是典型的商标反向混淆案件。原告是“百伦”、“新百伦”的商标专用权人，被告新百伦公司是美国知名运动品牌“New Balance”在中国的关联公司。被告将原告享有商标权的“新百伦”字样作为其经营品牌“New Balance”的中文译名，在广告宣传中大量使用，“新百伦”因此获得了广泛的知名度，使得消费者误以为原告及其被授
权人生产的商品来源于被告。广州市中级人民法院一审判决被告败诉，新百伦公司赔偿原告9 800 万元。事实上，原告及其被授权人生产的商品知名度很低，销售收入并不理想。被告使用“新百伦”字样并没有利用原告商誉的意图，也没有给原告带来巨大损失。法院的判决结果明显会使得原告因被告的侵权行为而获利，这不符合侵权损害赔偿制度的初衷。因此对于如此高额的侵权赔偿，学界和商界都存在争议。 一、赔偿数额认定的法定方式。 2013 年8 月修正后的我国《商标法》第63 条规定：“侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。”“权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。” 可见，赔偿数额的法定认定方式注重这样的顺序：首选考虑的是侵权损失，其次是侵权所得，再次是商标许可使用费的倍数，最后适用法定赔偿数额（300 万元以下）。除了对恶意侵权者适用1~3 倍的惩罚性赔偿措施，基本赔偿数额的认定仍然遵循补偿性原则，即权利人应获得的赔偿只能建立在存在实际损害的事实基础上，以补偿
浅谈商标侵权行为及其查处
浅谈商标侵权行为及其查处商标是国家和企业的重要财产。保护商标及商标所有人的利益，已成为各国用以争取和维护本国竞争者在国际市场上的竞争优势，最大限度的占领市场的有效手段。受商标潜在的价值驱使，借助他人知名商标搭“便车”销售自己的商品、将他人商标直接用于自己的产品上假冒注册商标等商标侵权行为时有发生，不仅严重侵犯了商标注册人的利益，而且损害了消费者的合法权益，扰乱了社会经济秩序。因此，面对越来越多的商标侵权行为，加强对商标专用权的法律保护，依法查处商标侵权行为已成当务之急。一、商标侵权行为的概念及构成要件（一）商标侵权行为的概念商标侵权行为，是指侵犯他人注册商标专用权的行为。商标专用权是指商标注册人对其注册商标所享有的独占使用权。商标权是一种独占权，商标权人独家享有在商标主管机关核定的商品或服务上使用其注册商标的权利。这种独占使用权受到法律的保护。专用权具有绝对权的性质，它对于任何第三人都有约束力。因此可见，任何商标的侵权行为都是违法行为。（二）商标侵权行为的构成要件商标专用权是一种特殊的民事权利，商标侵权行为也是一种特殊的民事侵权行为，在构成要件上与一般民事侵权行为有所不同。商标侵权行为构成要件有两个：一是损害行为。损害行为是指威胁或破坏商标权专有性的行为。商标权是一种无形财产权，以专有性为其本质特征。作为商标权人的专有权，在权利保护范围内，不允许他人侵犯。二是行为的违法性。行为的违法性，是指损害行为违反了法律的规定，损害了法律所保护