实现担保物相关资料整理
——李信瑞
1、法律依据
《民法通则》第八十九条债务人不履行债务的，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先得到偿还。
《担保法》第五十三条规定债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
《物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
《物权法》第一百七十八条就该法与《担保法》的效力衔接作出规定：“担保法与本法的规定不一致的，适用本法。”
《民事诉诉法》第一百九十六条申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保
财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。
第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。”
《民事诉讼法司法解释》：
第三百六十一条民事诉讼法第一百九十六条规定的担保物权人，包括抵押权人、质权人、留置权人；其他有权请求实现担保物权的人，包括抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等。
第三百六十二条实现票据、仓单、提单等有权利凭证的权利质权案件，可以由权利凭证持有人住所地人民法院管辖；无权利凭证的权利质权，由出质登记地人民法院管辖。
第三百六十三条实现担保物权案件属于海事法院等专门人民法院管辖的，由专门人民法院管辖。
第三百六十四条同一债权的担保物有多个且所在地不同，申请人分别向有管辖权的人民法院申请实现担保物权的，人民法院应当依法受理。
第三百六十五条依照物权法第一百七十六条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保，当事人对实现担保物权的顺序有约定，实现担保物权的申请违反该约定的，人民法院裁定不予受理；没有约定或者约定不明的，人民法院应当受理。
第三百六十六条同一财产上设立多个担保物权，登记在先的担
保物权尚未实现的，不影响后顺位的担保物权人向人民法院申请实现担保物权。
第三百六十七条申请实现担保物权，应当提交下列材料：
（一）申请书。申请书应当记明申请人、被申请人的姓名或者名称、联系方式等基本信息，具体的请求和事实、理由；
（二）证明担保物权存在的材料，包括主合同、担保合同、抵押登记证明或者他项权利证书，权利质权的权利凭证或者质权出质登记证明等；
（三）证明实现担保物权条件成就的材料；
（四）担保财产现状的说明；
（五）人民法院认为需要提交的其他材料。
第三百六十八条人民法院受理申请后，应当在五日内向被申请人送达申请书副本、异议权利告知书等文书。
被申请人有异议的，应当在收到人民法院通知后的五日内向人民法院提出，同时说明理由并提供相应的证据材料。
第三百六十九条实现担保物权案件可以由审判员一人独任审查。担保财产标的额超过基层人民法院管辖范围的，应当组成合议庭进行审查。
第三百七十条人民法院审查实现担保物权案件，可以询问申请人、被申请人、利害关系人，必要时可以依职权调查相关事实。
第三百七十一条人民法院应当就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、
被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查。
被申请人或者利害关系人提出异议的，人民法院应当一并审查。
第三百七十二条人民法院审查后，按下列情形分别处理：
（一）当事人对实现担保物权无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产；
（二）当事人对实现担保物权有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产；
（三）当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知申请人向人民法院提起诉讼。
第三百七十三条人民法院受理申请后，申请人对担保财产提出保全申请的，可以按照民事诉讼法关于诉讼保全的规定办理。
第三百七十四条适用特别程序作出的判决、裁定，当事人、利害关系人认为有错误的，可以向作出该判决、裁定的人民法院提出异议。人民法院经审查，异议成立或者部分成立的，作出新的判决、裁定撤销或者改变原判决、裁定；异议不成立的，裁定驳回。
对人民法院作出的确认调解协议、准许实现担保物权的裁定，当事人有异议的，应当自收到裁定之日起十五日内提出；利害关系人有异议的，自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内提出。
第三百八十条适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产程序等非讼程序审理的案件，当事人不得申请再审
第四百六十二条发生法律效力的实现担保物权裁定、确认调解协议裁定、支付令，由作出裁定、支付令的人民法院或者与其同级的被执行财产所在地的人民法院执行。
认定财产无主的判决，由作出判决的人民法院将无主财产收归国家或者集体所有。
程序步骤：
人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，作出拍卖、变卖担保财产的裁定，该裁定属生效裁定，一经作出即发生法律效力。该裁定书是当事人向法院申请强制执行的依据。如果裁定确有错误，应当通过审判监督程序解决。当事人收到裁定后，还应向法院申请执行，法院收到执行申请后，依法拍卖、变卖担保财产，以其价款兑现债权，从而实现担保物权；对于当事人的申请不符合法律规定的，人民法院应当作出驳回申请的裁定，该裁定也是生效裁定，当事人不得提出上诉，但可以向人民法院另行提起诉讼，通过诉讼程序解决当事人之间的实体权益之争。
若法院对申请实现担保物权推诿的，或不依《民诉法新司法解释》第367条、第371条要求提供相关材料、进行审查的，要及时与法院进行沟通，陈述银行意见，必要时要向该法院领导及上一级法院反映，请求其予以纠正。要加强贷后管理，对顺位在后的担保物权人申请实现担保物权的，在获悉后要立即向法院书面陈述本行担保物权及债权情况。若认为法院作出的准许实现担保物权的裁定有错误，损害了本
行所享有的合法担保物权的，应在知道或应当知道受到侵害之日起六个月内，向作出裁定的法院提出异议，以维护本行合法权益。对法院裁定驳回申请（包括部分申请被驳回）的，要立即启动诉讼程序，通过诉讼程序清收不良贷款。
2013年1月1日起施行的《民事诉讼法》首次在程序法上明确了以非诉方式实现担保物权的新途径。该行自2013年3月首次采用实现担保物权特别程序处置不良贷款以来，2013年全年申请实现担保物权共计26件，金额18757万元，其中通过实现担保物权程序收回不良贷款达19件，现金清收不良贷款金额12399万元，占全年现金清收不良贷款额度的40%。由此可见，实现担保物权特别程序在当前银行业不良贷款余额和不良率处于“双升”态势下，对破解企业资金链、担保链风险，加快推进银行不良资产处置以及防范金融风险，具有现实的重要意义。
采用实现担保物权特别程序处置银行不良贷款相较于普通程序而言主要具有以下三方面的优势：
一是缩短审理周期，节省诉讼时间，加快不良贷款的处置和清收。根据《民事诉讼法》的相关规定，人民法院适用特别程序审理的案件，应当在立案之日起三十日内应当审结。而适用普通程序审理的案件，人民法院应当在立案之日起六个月内审结；即使是适用简易程序审理案件，审理期限也可达到三个月。因此，实现担保物权特别程序对加快推进不良资产处置进程，节约时间成本确实是一项得力的新举措。特别是在债务人外出避债无法联系的情形下，实现担保物权特别程序
的优势表现得更加淋漓尽致。普通程序要先后经过多次公告送达，并且每次的公告期为2个月，根据浙江省高院《关于审理实现担保物权案件若干问题的解答》的规定，人民法院受理实现担保物权案件后发现被申请人下落不明的，对事实清楚、债权债务关系明确、登记手续和权利凭证齐备的案件，经审查符合法律规定的，可以直接作出准予实现担保物权的裁定，不存在适用公告送达的情形，有效避免了时间上的消耗。
二是减少不良贷款的资金损失，降低主张债权的成本。实现担保物权特别程序在节约时间的基础上，减少了不良贷款的利息损失；在加快处置的基础上，降低了抵（质）押资产的减值风险。同时，实现担保物权特别程序在提出申请时，案件受理费比照一般财产案件受理费标准的二分之一预收。裁定支持申请的，申请费由被申请人负担。裁定生效后申请强制执行时，执行申请费也由被执行人负担，降低了银行主张债权的成本。
三是有利于控制担保链风险的延伸。普通程序中，连带责任保证人和抵（质）押人属于同一代偿序列。而特别程序是主张优先处置抵（质）押物用以清偿贷款本息，保证人的清偿范围相对缩小至抵（质）押物经拍卖、变卖后不足以清偿的金额，有利于控制担保链风险的传导和延伸。
实现担保物权特别程序具有诸多优点，但是在实务操作中还应注意以下事项与同行商榷：
1.特别程序应选择适用。
一般情况下对有担保物权的债权，提倡优先适用特别程序。但如果考虑到抵押物处置实效、资产转移等其他因素，债权人应充分权衡特别程序和普通程序的优劣，自主选择有利于债权实现的程序来适用。一方面，当前抵（质）押物司法拍卖的整体行情受经济大环境影响不容乐观，且部分竞拍人存在“捡漏”心理，故意等待抵（质）押物多次流拍后才低价购入，导致抵（质）押物实际处置价格远低于当时的评估价值。因此，抵（质）押物经人民法院司法拍卖、变卖后所得价款不能清偿全部债务的情况时有发生。另一方面，虽然实现担保物权特别程序在审判阶段非常便捷、高效，但是在执行阶段与普通程序并不差异，加之上述提及的多次流拍现象，抵（质）押物处置在执行阶段耗时一年半载非常普遍。在这个过程中，部分原本有代偿能力的担保人已经积极着手转移资产企图逃避担保责任，或者其自身受资金链、担保链影响被第三方债权人主张权利，导致偿债能力降低甚至于失去偿债能力。综上所述，债权行在采取法律手段处置不良贷款时，应全面考虑抵（质）押物及相关担保人的实际状况选择法律适用程序，切实提高不良贷款清收处置实效。
2. 担保物不足清偿债务时的救济途径。
在执行实现担保物权过程中，抵（质）押物经人民法院拍卖或变卖后所得价款不足以清偿全部债务的，对于不足部分如何继续主张权利。受生效裁判文书确定性的限制，以及实现担保物权标的物的特定性，对于经实现担保物权特别程序后，不足清偿的债权部分需要由债权人向人民法院提起新的诉讼，将抵押人以外的其他担保人、债务人
列为被告，通过诉讼程序取得裁判文书，形成新的执行依据后，再由债权人向人民法院申请执行。因此，在实现担保物权特别程序进行期间，对主债权的其他保证人，应按规定继续有效催收，以保障对保证人主张债权的诉讼时效。
3. 财产保全问题不容忽视。
就财产保全而言，很多债权行一直存在这样的观点，由于担保财产上已经设定了抵（质）押等权利负担，通常情况下担保物权人的权利已经得到保障，没有再进行财产保全的必要，且如果法院裁定准予实现担保物权，财产保全的费用将由被申请人承担，最终会增加抵（质）押物变现后的费用负担，从而减少了债权行的受偿款项。笔者认为，这一观点没有充分考虑到现实中存在的执行障碍问题。执行实践中，法院“首封权”对实际执行顺位影响巨大。如果债权行没有及时在实现担保物权特别程序中采取财产保全措施，根据人民法院目前的执行政策，担保财产若被其他执行普通债权的法院查封在先的，在执行担保财产的过程中往往会遇到障碍，且债权行对担保财产的执行进程、分配方案以及其他法定优先权的受偿等相关信息就难以及时掌握，最终会影响我行抵（质）押权的顺利实现。综上，考虑到执行便利等因素，债权行应当在实现担保物权案件中对担保财产积极采取财产保全。
此外，关于财产保全特别要提醒的是，在实现担保物权特别程序中如果被申请人提出异议，并且人民法院认为异议成立，裁定终结特别程序的，诉讼保全也随之失效。债权行在采用普通程序另行起诉的
同时，必须再次申请诉讼保全。
案例：
1、内乡县法院首例实现担保物权案件成功审结
2015年3月13日，内乡县人民法院向该县某银行支行送达了一份民事裁定书，终审裁定准许对刘某抵押房产采取拍卖、变卖等方式依法变价，银行从变价款中优先受偿。据了解，该裁定也是《民事诉讼法》修改后，该院首例申请实现担保物权案件。
2013年3月11日，内乡某银行支行与刘某签订《个人额度借款合同》以及《个人额度借款担保合同》，约定以刘某自有房产作为抵押物提供担保，向内乡某银行支行借款20万元，并对抵押财产办理了抵押登记手续。2013年3月11日，依据双方签订的借款合同，该支行向刘某发放了贷款20万元。借款到期后，刘某未能如约履行还款义务。该行因此向法院院提出实现担保物权的申请。
主办法官王充飞说，2013年1月1日起新实施的《民事诉讼法》的一大亮点就是增加了实现担保物权案件的特别程序，该程序的实施改变了我们过去单纯的依靠诉讼程序解决担保物权纠纷的局面。新民诉法增加了这种高效快捷的非诉讼程序，此类案件按特别程序审理，且是一审终审，按照规定，最长审限为30天。当事人可以依法直接向法院申请裁定拍卖、变卖担保财产，并可依据该裁定申请强制执行。大大提高了诉讼效率，帮助担保物权人有效规避风险、实现利润最大化，同时也节约了诉讼成本。
2、周口市市区农村信用合作联社申请周口裕华房地产有限公司
实现担保物权一审民事裁定书（周口市川汇区人民法院）案号：（2015）川民特字第00001号
3、中国邮政储蓄银行股份有限公司许昌市分行申请尚瑞霞实现担保物权一案一审民事裁定书（许昌市魏都区人民法院）案号：（2015）魏民特担字第5号
4、中国工商银行股份有限公司郑州上街支行申请张莉实现担保物权一审民事裁定书（郑州市上街区人民法院）案号：（2014）上民特字第3号
5、中国邮政储蓄银行股份有限公司鹤壁市分行申请付建荣实现担保物权一案一审民事裁定书案号：（2015）山民特字第3号以上案例来源于中国裁判文书网（河南省内法院案例）
担保物权习题及答案 Pleasure Group Office【T985AB-B866SYT-B182C-BS682T-STT18】
担保物权习题及答案 一、基础练习 1．根据《物权法》的规定，在抵押权登记问题上，我国采取的原则是（ A．登记生效主义 B．登记对抗主义 C．交付生效主义 D．登记生效和登记对抗主义 2．依法应当办理抵押登记的，抵押权的设立时间为（。 A．抵押物交付之日 B．登记之日 C．签订之日 D．当事人协商之日 3．下列财产中，不能用于设定质权的是（。 A．建设用地使用权 B．电视机 C．古字画 D．书籍 4．下列合同中，不能产生留置权的是（）。 A．保管合同 B．运输合同 C．承揽合同
D．买卖合同 5．甲在电器修理部修理一电视机，在取电视机时，因所带钱不够支付修理费，经修理部同意，甲将其价值近千元的手表留下，取走了电视机。修理部对手表所享有的权利是（）。 A．留置权 B．质权 C．抵押权 D．典权 B6．担保物权人在其全部债权受清偿前，得就担保物的全部行使其担保物权，这就是担保物权的（）。 A．变价受偿性 B．不可分性 C．物上代位性 D．从属性 7．担保物权的效力及于担保物的代替物，这就是担保物权的（）。 A．变价受偿性 B．不可分性 C．物上代位性 D．从属性 8．抵押权人应当在（内行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。 A．2年 B．1年
C．主债权诉讼时效期间 D．主债权诉讼时效届满后2年 9．最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得（）。204 A．再设定抵押 B．转让 C．设定质押 D．抵销 10．债权人和债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于法律规定的期限内履行债务，该期限为（）。 A．2年 B．1年 C．6个月 D．2个月 1．下列物权属于担保物权（）。 A．抵押权 B．动产质权 C．权利质权 D．典权 2．甲向乙借款5万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记。随后，甲又将该机器质押给丙。丙在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修理费而被丁留置。下列哪些说法是正确的（） A．乙优先于丙受偿
《物权法》有关抵押权的特殊规定 第一，建筑物和其他土地附着物可以抵押。但是当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同时抵押的，土地使用权部分的抵押无效； 第二，如果以城市房地产设定抵押的，土地上新增的房屋不属于抵押物。抵押权实现时，可以依法将该土地上新增的房屋与抵押物|法;律,教育.网/原;创|一同变价，但是对新增房屋的变价所得，抵押权人无权优先受偿； 第三，乡镇村企业的建设用地使用权不得单独抵押，以乡镇村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押； 第四，抵押权的效力及于抵押物的从物，但是，抵押物与其从物为两个以上的人分别所有时，抵押权的效力不及于抵押物的从物； 第五，抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有权为第三人所有的，抵押权的效力及于补偿金；抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的所有人的，抵押权的效力及于附合物、混合物或加工物。第三人与抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的共有人的，抵押权的效力及于抵押人对共有物享有的份额； 第六，耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，不得抵押，但是有两个例外：一个是以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等的土地承包经营权可以抵押。一个是乡镇村企业的建设用地使用权不得单独抵押，如果以乡镇村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。这里只能采用“地随房走”的原则，而不是通常采用的“地随房走，房随地走”原则。 另外需要注意的是：以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权以及招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权，正在建造中的建筑物的抵押采用的是登记生效主义，其他可抵押的财产，其抵押采用的是登记对抗主义。
《民法典》“蜕变”中的担保物权制度一直以来，我国担保领域的法律法规较为分散，且不同规范间的规则不统一，实践中引发了各种各样的问题。《民法典》的颁布，统一了担保领域的法律适用，回应及完善了司法实践中的诸多难题。在立法体例上，《民法典》未设统一的担保篇，而是根据不同担保类型的特点，将其分布在不同的章节。本文主要就《民法典》物权编第四分编担保物权的相关规定，对现行规定作出的较为重要的修订及其影响进行梳理。 一、明确非典型担保合同的效力
【规范背景】 在我国物债二分的权利体系下，受物权法定原则的限制，担保物权的种类有限。然而，在典型担保物权之外，商事交易主体还创设了大量具有担保功能的交易模式，例如，所有权保留合同之出卖人享有的所有权，通常具有担保标的物买卖价金清偿的功能；融资租赁合同之出租人享有的所有权，通常具有担保标的物租金清偿的功能。 《民法典》第388条明确了担保合同的范围不再仅限于抵押合同、质押合同等典型担保合同，在法律层面认可了有担保功能的非典型担保合同的效力。 【实务指引】 1.非典型担保手段通常包括让与担保、所有权保留、融资租赁、保理等类型。 2.非典型担保模式，可适用典型担保规则，无论其交易结构如何创新变化，其权利设立、公示、实现、顺位规则都是统一的。当事人在非典型担保合同中，未对权利义务进行明确约定时，典型担保规则可以起到补充当事人意思表示的作用。
3.以法律、行政法规未禁止抵押或者质押的动产、不动产设定担保物权的，或以法律、行政法规没有规定的财产性权利设定权利质权的，担保权人应尽可能办理登记手续，以产生对抗效力。例如，在保理关系中，多个保理人对同一应收账款享有的债权，按照登记时间的先后顺序取得应收账款；在融资租赁关系中出租人对租赁物享有的所有权，在买卖关系中出卖人对标的物保留的所有权，经登记产生对抗善意第三人的效力。如果未经登记且合同不存在法定无效情形，担保权仍在当事人之间有效，并具有对抗无担保债权人的效力，当事人可依据合同约定就担保财产处置所得价款进行优先受偿，但不产生对抗善意第三人的效力。 4.商业银行等金融机构在接受融资人提供的非典型担保时，应重点关注担保财产的流通性和可处置性，基础交易的真实性，保障担保权利的顺利实现。 二、取消流押、流质条款的禁止性规定
实现担保物权申请书 申请人：市XX小额贷款股份，住所地为市XX。 法定代表人：XXX。 被申请人：XXX，男，汉族，XXXX年XX月XX日出生，号为XXXXX，住市XXXXX，联系方式：XXXXXX。 被申请人：XXX。 请求事项： 请求法院依法裁定对被申请人所有的抵押房产进行拍卖、变卖等方式依法变价，申请人对变价后所得价款优先受偿，实现担保物权的总金额为XXX元。 事实与理由： 申请人与被申请人于XX年XX月XX日签订了房产抵押合同，约定为XXX在申请人处借款XXX万元提供抵押担保，抵押担保期限为XX 年X月XX日至XX年X月X日。 申请人于XX年XX月XX日对XXXX发放的由被申请人提供抵押担保的贷款人民币XXX万元，合同编号为XXX，合同约定贷款金额为XX 万元，贷款期限自XXXX年XX月XX日起至XXXX年X月XX日止，贷款年利率为XX%，债务人于每月20日向申请人支付月利息，并应于XX 年XX月XX日偿还全部贷款本金，合同约定由被申请人对上述款项的清偿提供不动产抵押担保（抵押合同编号为XX号）。 借款人XXX于XXXX年X月X日开始未能依合同约定按每月20日向申请人支付月利息，且于XX年X月XX日到期后也未按时归还借款。
故申请人有权依合同约定要施或实现有关贷款的任何担保项下的权利，特此根据《中华人民国民事诉讼法》第一百九十六条规定向贵院提起申请，望准予！ 此致 市XX区人民法院 申请人： 日期：XX年XX月XX日 附：1、实现担保物权的具体款项及计算方式 2、申请书副本两份及证据清单三份
实现担保物权的具体款项及计算方式 一、被申请人应向申请人返还本金XX万元； 二、被申请人应向申请人支付自XXXX年X月X日起至XXXX年X 月X日止以本金XX万元为基数按年利率X%计算的利息为XX元，计算方式：； 三、实现上述债权的律师费、手续费共计XXXX元； 综上，申请人实现担保物权的总金额暂为XXXX元，其中第二项的利息以实际实现担保物权之日为准计算。 申请人： 日期：XX年XX月XX日
担保物权习题及答案 一、基础练习 1．根据《物权法》的规定，在抵押权登记问题上，我国采取的原则是（A．登记生效主义 B．登记对抗主义 C．交付生效主义 D．登记生效和登记对抗主义 2．依法应当办理抵押登记的，抵押权的设立时间为（。 A．抵押物交付之日 B．登记之日 C．签订之日 D．当事人协商之日 3．下列财产中，不能用于设定质权的是（。 A．建设用地使用权 B．电视机 C．古字画 D．书籍 4．下列合同中，不能产生留置权的是（）。 A．保管合同 B．运输合同 C．承揽合同 D．买卖合同 5．甲在电器修理部修理一电视机，在取电视机时，因所带钱不够支付修理费，经修理部同意，甲将其价值近千元的手表留下，取走了电视机。修理部对手表所享有的权利是（）。 A．留置权 B．质权 C．抵押权 D．典权 B6．担保物权人在其全部债权受清偿前，得就担保物的全部行使其担保物权，这就是担保物权的（）。 A．变价受偿性 B．不可分性 C．物上代位性 D．从属性 7．担保物权的效力及于担保物的代替物，这就是担保物权的（）。
A．变价受偿性 B．不可分性 C．物上代位性 D．从属性 8．抵押权人应当在（内行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。 A．2年 B．1年 C．主债权诉讼时效期间 D．主债权诉讼时效届满后2年 9．最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得（）。204 A．再设定抵押 B．转让 C．设定质押 D．抵销 10．债权人和债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于法律规定的期限内履行债务，该期限为（）。 A．2年 B．1年 C．6个月 D．2个月 1．下列物权属于担保物权（）。 A．抵押权 B．动产质权 C．权利质权 D．典权 2．甲向乙借款5万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记。随后，甲又将该机器质押给丙。丙在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修理费而被丁留置。下列哪些说法是正确的？（） A．乙优先于丙受偿 B．丙优先于丁受偿 C．丁优先于丙受偿 D．丙优先于乙受偿 3．下列财产中，可以用于抵押的财产包括（）。 A．抵押人所有的房屋 B．抵押人所有的汽车 C．抵押人所有的机器 D．土地所有权 4．下列财产中，不能用于抵押的财产包括（）。
实现担保物权案件法律规定 一、实现担保物权的申请主体有哪些？ 民诉法第196条： 1. 担保物权人 2. 其他有权请求实现担保物权的人 民诉法司法解释第361条： 担保物权人包括抵押权人、质权人、留置权人 其他有权要求实现担保物权的人包括抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等。 二、管辖法院如何确定？ 民诉法第196条： 担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院 实现特殊质权的管辖法院： 民事诉讼法司法解释第362条： 票据、仓单、提单等权利凭证的权利质权案件，可以有权利凭证持有人住所地人民法院管辖 无权利凭证的权利质权，由出质登记地人民法院管辖 三、同一债权既有物的担保又有人的担保如何处理？ 民诉法司法解释第365条： 担保人对实现担保物权的顺序有约定的，实现担保物权的申请违反该约定的，人民法院裁定不予受理；没有约定或约定不明的，人民法院应当受理。 四、同一财产上有多个担保物权，登记有先有后怎么办？ 民诉法司法解释第366条： 同一财产上设立多个担保物权，登记在先的担保物权尚未实现的，不影响后顺位的担保物权人向人民法院申请实现担保物权。 五、申请人在实现担保物权程序中是否可以申请保全？ 民诉解释第373条： 人民法院受理申请后，申请人对担保财产提出保全申请的，可以依照民事诉讼法关于诉讼保全的规定办理。
六、被申请人有异议如何维护自身权利？ 民诉法司法解释第368条： 人民法院受理实现担保物权申请后，应当在五日内向被申请人送达申请书副本、异议权利告知书等文书。 被申请人有异议的，应当在收到通知后的五日内向人民法院提出，同时说明理由并提供相应的证据材料。 七、人民法院的审查范围包括那些？ 民诉法解释第371条： 人民法院就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查 八、人民法院审查后，会如何处理？ 民诉法解释第372条： （一）无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产（二）有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产 （三）有实质性争议的，裁定驳回申请并告知申请人向人民法院提起诉讼 九、实现担保物权裁定作出后，当事人或利害关系人对裁定不服怎么办？ 民诉法解释第374条第一款： 当事人、利害关系人认为有错误的，可以向作出裁定的人民法院提出异议。人民法院经审查，异议成立或部分成立的，裁定撤销或改变原裁定；异议不成立的，裁定驳回。 十、当事人、利害关系人提出异议的期限有没有限制？ 民诉法解释第374条第二款： 对人民法院作出的准许实现担保物权的裁定： 当事人有异议的，应当自收到裁定之日起15日内提出； 利害关系人有异议的，自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起6个月内提出。
关于申请实现担保物权的若干法律问题 文/王代勇 一、实现担保物权程序的性质 2013年1月1日起实施的新民诉法，将实现担保物权的案件列入特别程序。 二、法院的审限、审级及审判组织 民诉法第一百八十条规定，人民法院适用特别程序审理的案件，应当在立案之日起三十日内或者公告期满三十日内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 依照第一百七十八条的规定，适用特别程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大疑难案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。新民诉法司法解释第三百六十九条规定，实现担保物权案件可以由审判员一人独任审查。担保财产标的额超过基层人民法院管辖范围的，应当组成合议庭进行审查。 三、关于实现担保物权案件的管辖法院 申请实现担保物权，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。新民诉法司法解释第三百六十四、三百六十五条规定，同一债权的担保物有多个且所在地不同，申请人分别向有管辖权的人民法院申请实现担保物权的，人民法院应当依法受理。被担保的债权既有物的担保又有人的担保，当事人对实现担保物权的顺序有约定，实现担保物权的申请违反该约定的，人民法院裁定不予受理；没有约定或者约定不明的，人民法院应当受理。 关于管辖权异议问题，实现担保物权适用特别程序，具有非诉性。民诉法第一百二十七条关于管辖权异议的规定不适用于实现担保物权的案件。同样，不动产专属管辖系诉讼案件中的管辖规定，在特别程序案件中不应适用。因此，对于实现担保物权案件中的管辖异议，法院无需作出裁定，也不应再经过管辖异议上诉程序，如果受理法院审查后发现不属于自己管辖，可以裁定驳回申请，申请人可以另行向有管辖权的法院提出申请。 四、有权申请实现担保物权的主体 民诉法第一百九十六条确定的有权申请实现担保物权的主体是“担保物权人”以及“其他有权请求实现担保物权的人”。新民诉法司法解释第三百六十一条对此做出了解释：民事诉讼法第一百九十六条规定的担保物权人，包括抵押权人、质权人、留置权人；其他有权请求实现担保物权的人，包括抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等。 五、申请实现担保物权应当提交的材料 新民诉法司法解释第三百六十七条规定，申请实现担保物权，应当提交下列材料：（一）申请书。申请书应当记明申请人、被申请人的姓名或者名称、联系方式等基本信息，具体的请求和事实、理由；
实现担保物权申请书 2013-09-07 23:08:22| 分类：【诉讼仲裁】|举报|字号订阅 实现担保物权之申请书 申请人：**，性别：*，**年**月**日生，住**市**区**路**号**幢***室。身份证号码：。 被申请人：**，性别：*，**年**月**日生，住**市**区**路**号**幢***室。身份证号码：。 申请事项： 请求对被申请人****名下的抵押财产（位于**市**区**路**号**幢***室，面积***平米,房产证号：**）进行拍卖、变卖以偿还申请人的债权合计元（其中本金***元；利息元，按**%年计算，暂从****年**月**日暂计算至***年**月**日直至被申请人实际清偿之日止）。 事实与理由： ****年**月**日被申请人**与申请人**签订了抵押借款合同一份，约定：被申请人作为借款人以涉案房产抵押给申请人即贷款人，抵押借款合计**万元，利息为年**%，期限到****年**月**日。逾期不依约归还，按贷款本金的**%支付收取违约金。抵押担保的范围包括本息、利息、违约金及申请人实现债权的所有费用。
上述协议签订后，按照上述协议的约定申请人**依约支付了案涉**万元的借款。但该笔借款到期后被申请人未及时清偿该借款的本息。 综上，申请人认为：依法成立的合同受国家法律保护，被告在合同签订后，未及时根据合同约定清偿申请人**的借款本息，已构成违约，依法应承担偿还借款本息、违约金以及支付申请人实现的债权费用等法律责任。为维护申请人的合法权益，在涉案抵押房屋位于 ******的前提下，根据我国《民事诉讼法》第一百九十六条的规定，特向贵院提出上述申请，请予支持。 此致 ******人民法院 申请人： 年月日
担保物权习题 一、单项选择题： 1 以土地所有权为抵押物设立的抵押，其抵押合同（） A自合同订立时生效B自办理抵押登记时生效 C自土地管理部门批准后生效D无效 2 甲公司欠乙公司货款500 万元，乙公司要求提供担保，甲公司遂以其在A 有限责任公司所占股份质押给乙公司，双方签订股权质押合同。同日，A 公司其他股东同意甲公司以其股权质押给乙公司并作出董事会决议。为保险起见，乙公司为股权质押合同及相关质押资料办理了公证。下列说法中正确的是：（） A.该股权质权设立有效 B.该股权质权的设立不生效力 C.该股权质权自 A 公司其他股东同意并作出董事会决议之日起有效设立 D.该股权质权自办理公证之日起有效设立 3 以依法可以转让的股票出质的，质权自（）起成立。 A质押合同订立B交付股票 C向证券登记机构办理出质登记D公司同意之日 4下列选项中，可以质押的是（）。05年法硕 A动产和智力成果B动产和权利 C智力成果和权利D人身利益和权利 5担保物权包括（）。 A典权和抵押权B地役权、典权和质权 C质权、抵押权和留置权D典权、质权、留置权 6下列合同中，当事人不能行使留置权的是（）。05年法硕 A借款合同B运输合同C承揽合同D行纪合同 7甲将汽车一辆作价10万元抵押给乙，由甲继续使用。甲在开车外出时不慎翻车，造成汽车严重毁损，该损失（） A 应归甲承担 B 应归乙承担 C 由甲、乙共同承担 D 双方协商承担 8抵押权实现方法中的以抵押物折价是指（） A在订立抵押合同时协商以抵押物折价 B在抵押人资不抵债时以抵押物折价 C在抵押合同成立后以抵押物折价 D在债务人不履行到期债务时同抵押人协商以抵押物折价 9留置权下的标的物应该是（） A 债务人所有之物 B 特定物 C 种类物 D 双方合同项下之物 10业经保险的抵押物毁损、灭失而发生抵押人对保险人的保险金给付请求权，抵押权得以继续存在，这是抵押权的（）的表现。 A从属性B物上代位性C优先性D不可分性 二、多项选择题： 1、根据法律的规定，下列各项中（）的债务人不履行债务时，债权人享有留置权。 A保管合同B租赁合同C运输合同D加工承揽合同 2、根据《物权法》规定，下列财产中可以可以作为抵押权的客体的是：（） A.在建房屋 B.某大学的教九天考资学楼 C.企业的生产设备、原材料 D.法律、行政法规未禁止抵押的其他财产
第四分编 担保物权
第?六章 ?般规定 ?、担保权体系 第三百??六条 担保物权?在债务?不履?到期债务或者发?当事?约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但是法律另有规定的除外。 第三百??七条 债权?在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设?担保物权。 债的担保分?般担保和特别担保，特别担保分?的担保和物的担保。 近代以来,?陆法系各国就“物的担保”,形成了两种主要的?法模式: ?种是法国民法上的优先权体系（包括所有的对债务?特定财产或全部财产的优先受偿权，不仅有抵押权、质权，还有如我国的?程款优先权、破产时?资优先权等）。 另?种是德国民法上的担保物权体系，其他国家继受并进?了?些改造，台湾民法根据实际情况规定了抵押权、质权和留置权三种。
?、担保合同与担保范围（第388-389条） 第三百???条 设?担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订?担保合同。担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同?效的，担保合同?效，但是法律另有规定的除外。 担保合同被确认?效后，债务?、担保?、债权?有过错的，应当根据其过错各?承担相应的民事责任。 1.担保合同是意定担保物权设?的基础或者依据 2.“其他具有担保功能的合同”指所有权让与担保、附买回条件的买卖等合同 3.担保合同是典型的从合同。“法律另有规定除外”指：（1）最?额抵押权所担保的债权关系如部分?效的,不影响最?额抵押合同的效?；（2）独?保函。 4.担保合同?效的效果： （1）担保物权?始不能成?（2）赔偿责任：根据过错分担责任。
关于实现担保物权特别程序相关问题研究 一、申请实现担保物权一般规定 1.前提条件 申请实现担保物权的前提条件是指担保物权人在债务人不履行到期债务或 者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。前提条件中的两种情形只须具备一种情形即可。所谓“到期债务”是指主合同中约定的债权金额确定、债务履行期已经届满、尚未受清偿的债务。所谓“当事人约定的实现担保物权的情形”是指担保合同当事人在担保合同、主合同中约定的实现担保物权的情形，包括担保人被宣告破产、被撤销等严重影响债权实现的情形。 抵押权人申请实现抵押权，不必以物权法第一百九十五条第二款规定的“抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产”为前提条件，抵押权人可以直接向人民法院申请拍卖、变卖抵押财产；质权人、留置权人申请实现担保物权，可以直接向人民法院申请拍卖、变卖担保财产。人民法院不应以此为由裁定驳回申请人的申请1。 2.申请主体 申请人为担保物权人，包括抵押权人、质权人、留置权人；其他有权请求实现担保物权的人，包括抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等2。 3.管辖法院 一般规定，普通案件由担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院管辖。实现票据、仓单、提单等有权利凭证的权利质权案件，可以由权利凭证持有人住所地人民法院管辖；无权利凭证的权利质权，由出质登记地人民法院管辖。 实现担保物权案件属于海事法院等专门人民法院管辖的，由专门人民法院管辖。 同一债权的担保物有多个且所在地不同，申请人分别向有管辖权的人民法院 1《重庆市高级人民法院关于实现担保物权特别程序若干问题的解答》第三条 2《民事诉讼法》第一百九十六条申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依 照《物权法》等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。 《民诉法解释》第三百六十一条民事诉讼法第一百九十六条规定的担保物权人，包括抵押权人、质权人、
担保物权 第三百八十六条 担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但是法律另有规定的除外。 条文要义 本条是对担保物权概念的规定。 担保物权，是指债权人所享有的为确保债权实现，在债务人或者第三人所有的物或者权利之上设定的，就债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，优先受偿的他物权。担保物权的基本性质仍属对担保物的支配权，而不是请求权；担保物权所具有的优先受偿性，是基于物权的排他效力产生的，是对物权而不是对人权；尽管担保物权也以权利作为其客体，但担保物权是价值权，而非实体权，仍属物权范畴。因此，担保物权的基本属性仍是物权。 担保物权的特征有：（1）担保物权以担保债权的实现为目的；（2）担保物权的标的是债务人或第三人所有的特定动产、不动产或其他财产权利；（3）担保物权限制了担保人对担保标的物的处分权；（4）债权人享有对担保标的物的换价权；（5）担保物权能够担保其所担保的债权享有优先受偿权。 担保物权的法律属性是：（1）从属性：担保物权必须从属于债权而存在。（2）不可分性：被担保的债权在未受全部清偿前，担保物权人可以就担保物的全部行使权利。（3）物上代位性：担保物因灭失、毁损而获得赔偿金、补偿金或保险金的，该赔偿金、补偿金或保险金成
为担保物的代位物，权利人有权就其行使担保物权。 法律对担保物权的效力另有规定的，依照其规定确定具体规则。 案例评析 安徽金寨农村商业银行股份有限公司[1]与金寨县德宇科技开发有限公司 [2]借款合同纠纷案 案情：原、被告签订借款合同约定：被告德宇公司向原告金寨农商银行借款900万元，被告用其所有使用的房地产作抵押担保，并办理了他项权证。后被告付部分利息，本金分文未付。因此原告请求法院依法判令：被告偿还借款本金900万元，支付欠下利息及罚息至还清为止，并拍买抵押物优先受偿。法院认为：被告未能按合同约定履行还款义务，应承担还本付息及违约责任。根据双方约定的借款年利率和逾期罚款利率，合并执行年利率是15.3504%，该约定不违反法律强制性规定，应予准许。双方在借款时，被告自愿用其所有使用的房地产作抵押担保，并办理了他项权证，原告诉请对该抵押物享优先受偿权，应予支持。 评析：设立担保物权的根本宗旨在于担保债权的实现。按照“担保物权所担保债权必须特定”原则的要求，在担保物权设定或实行之前，必须有需要被担保的合法债权的存在。由此，担保物权最基础的法律属性是从属性。担保物权的成立以债权的成立为前提，并因债权的移转而移转，因债权的消灭而消灭。法院判定被告是否需要承担担保责任的前提，是判定原、被告之间的借贷法律关系是否依法成立。接下来，需要判定担保人是否在担保标的物上设定了担保物权、担保权人是否取得了担保物权。法院的判决清晰明了，通过认定抵押合同合法有效，被告自愿以自用房地产做担保并办理了相关权证，支持了原告对该抵押物享有优先受偿权。 第三百八十七条 债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障 实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担 保物权。第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。
实现担保物权特别程序实务问题 查看更多不良资产清收法律实务文章可关注公众号“不良资产法律实务” 编者按：2012年修订的新《民事诉讼法》增加了“实现担保物权案件”的特别程序， 极大的提高了有担保物权的债权人实现债权的效率（审限30天，且一审终审），对于金融不良债权清收具有重要意义。但《民事诉讼法》、《民事诉讼法司法解释》对该程序的部分问题 规定不明确，实践中各地法院做法不一。现笔者对“实现担保物权”特别程序的法律规定及 一些实践做法作出梳理，以供参考。 一、当事人 申请人 担保物权人： 抵押权人、质权人、留置权人 《民诉法》196条 《民诉法解释》361条其他有权请求实现担保物权的人： 抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所 有权人等。 登记在后的担保物权人在之前顺位的担保物 权人债权未实现的情况下，也可提出实现担保 物权。 《民诉法解释》366条 被申请人担保法律关系中的主体。担保人、担保物权人 均可作为被申请人。 / 其他浙江 担保财产的实际占有人可以作为被申请人浙江省高级人民法院 《关于审理实现担保物权案 件若干问题的解答》主债务人未以自有财产提供担保时，不能作为 被申请人 北京 建设工程承包人可以申请实现担保物权 北京市高级人民法院 《关于立案工作中适用<民事 诉讼法>若干问题的解答》担保财产被第三人实际占有的，可以将第三人 一并列为被申请人。 江苏建设工程合同关系中的承包人可以申请实现 江苏省高级人民法院《关于做 好修改后的<中华人民共和国 民事诉讼法>施行后立案审判
担保物权。工作的讨论纪要》 二、管辖 1、一般规定 一般管辖法院担保财产所在地或者担保物权登记地 基层人民法院 《民诉法》196条 实现票据、仓单、提单等有权利凭证的权利质 权案件，可以由权利凭证持有人住所地人民法 院管辖。 《民诉法解释》362条无权利凭证的权利质权，由出质登记地人民法 院管辖。 特别管辖法院属于海事法院等专门人民法院管辖的，由专门 人民法院管辖。 《民诉法解释》363条 最高人民法院《关于北京、上海、广州知识产权法院案件管辖的规定》第1条规定，知识产权法院管辖所在市辖区内的专利、植物新品种、集成电路布图设 计、技术秘密、计算机软件民事和行政案件。 故对于北京、上海及广东省申请实现知识产权质押案件，笔者认为应遵守该专 属管辖规定为宜。 担保物有多个且所在地不同分别向有管辖权的法院申请的，应予受理。《民诉法解释》364条 实践中，分别向有管辖权的法院申请会增加申请人的成本，故一般都是向其 中一个有管辖权的法院申请，从各地法院规定及案例来看，受理法院有权处理 同一债权涉及的不同担保物。 福建 申请人可以向其中一个有管辖权的 法院申请，申请的效力及于其他法院 辖区的担保财产。 福建省高院《关于依法规范金 融案件审理和执行的若干意 见（试行）》 重庆 如果各个法院都有管辖权，申请人可 以选择向其中一个有管辖权的法院 提出申请。 重庆市高级人民法院《关于实 现担保物权特别程序若干问 题的解答》 2、约定管辖法院问题 实现担保物权的管辖法院由民事诉讼法明确规定，故当事人的约定管辖并不能对抗民诉法规定，
实现担保物权申请书 申请人：宁波市XX小额贷款股份有限公司，住所地为宁波市XX。 法定代表人：XXX。 被申请人：XXX，男，汉族，XXXX年XX月XX日出生，身份证号为XXXXX，住宁波市XXXXX，联系方式：XXXXXX。 被申请人：XXX。 请求事项： 请求法院依法裁定对被申请人所有的抵押房产进行拍卖、变卖等方式依法变价，申请人对变价后所得价款优先受偿，实现担保物权的总金额为XXX元。 事实与理由： 申请人与被申请人于XX年XX月XX日签订了房产抵押合同，约定为XXX在申请人处借款XXX万元提供抵押担保，抵押担保期限为XX年X月XX日至XX年X月X日。 申请人于XX年XX月XX日对XXXX发放的由被申请人提供抵押担保的贷款人民币XXX万元，合同编号为XXX，合同约定贷款金额为XX万元，贷款期限自XXXX年XX月XX日起至XXXX年X月XX日止，贷款年利率为XX%，债务人于每月20日向申请人支付月利息，并应于XX年XX月XX日偿还全部贷款本金，合同约定由被申请人对上述款项的清偿提供不动产抵押担保（抵押合同编号为XX 号）。
借款人XXX于XXXX年X月X日开始未能依合同约定按每月20日向申请人支付月利息，且于XX年X月XX日到期后也未按时归还借款。故申请人有权依合同约定要求实施或实现有关贷款的任何担保项下的权利，特此根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条规定向贵院提起申请，望准予！ 此致 宁波市XX区人民法院 申请人： 日期：XX年XX月XX日
附：1、实现担保物权的具体款项及计算方式 2、申请书副本两份及证据清单三份 实现担保物权的具体款项及计算方式 一、被申请人应向申请人返还本金XX万元； 二、被申请人应向申请人支付自XXXX年X月X日起至XXXX 年X月X日止以本金XX万元为基数按年利率X%计算的利息为XX 元，计算方式：； 三、实现上述债权的律师费、手续费共计XXXX元； 综上，申请人实现担保物权的总金额暂为XXXX元，其中第二项的利息以实际实现担保物权之日为准计算。 申请人： 日期：XX年XX月XX日
担保物权有哪些特点！ 务的担保。如果债务人未履行债务，那么债权人就可以依照法律规定的程序就担保的财产优先受偿。那担保物权有哪些特点呢？ 担保物权的特点 一、物上代位性，是指担保物权的效力不仅及于担保物本身，而且及于担保物的变异物、赔偿金、补偿金以及保险金等代位物。换言之，若担保物灭失，设于其上的担保物权也随之灭失，但因抵押物灭失所获得的赔偿金等，应当作为担保财产，担保物权人仍对之享有优先受偿权。 二、物上请求权 物上请求权是指抵押权等担保权设定后，若担保人或等三人的行为致抵押物价值贬损的，担保权人可对担保人、第三人行使物上请求权，请求其停止侵害、恢复原状、消除危险或排除妨害等。其中，对担保人行使的权利，又称保全权。 三、价值性 担保物权人享有物上请求权;担保物权具有物上代位性;其法理依据在于担保物权乃价值权，即担保物权以标的物的价值确保债权的清偿为目的，以就标物取得一定价值为内容，此与用益物权以标物的使用价值为内容形成鲜明对比。是故，若有人故意减损担保物的价值，即危害了担保权人的权益，后者当然有权制止(物上请求权);若担保物的价值形态发生转变，担保权人的权利仍及于转变后价值形态(物上代位性)。 四、不可分性
指担保物权所担保的债权之债权人可就担保物的全部行使其权利。如抵押权的不可分性主要包含五个方面的含义： 1、抵押物一部分灭失，残存的部分仍担保债权的全部; 2、抵押物被分割的，每个分得人分得的部分抵押物仍担保债权的全部; 3、债权一部分消灭的，未消灭部分仍对抵押物全部行使权利; 4、债权被分割的，每个分得人分得的部分债权仍对抵押物全部行使权利; 5、抵押权设定后，抵押物价值上扬，债务人无权减少担保物;抵押物价值下跌，债务人无义务补充担保。 五、优先受偿权 (一)优先受偿权的实现条件 1、须抵押权有效存在; 2、须有债务已届清偿期、债务人不履行的事实。 (二)实现方法 1、协议方式 当事人可以协议折价、拍卖、变卖;但该协议不得损害其他债权人利益，否则，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求法院撤销该协议，即援用《合同法》第74条的债权人撤销权制度。 2、诉讼方式 只有当事人达不成协议的，才需要司法介入，即由法院拍卖、变卖该财产。在实现过程中，应注意以下两个问题： (1)抵押物的价值唯有在实现时才予以最终确定，所以有可能出现高于原股价(抵押权设定时的估值)或低于原估价的情形。若高于，则高出部分应返还给抵押人;若低于，不足部分
我国物权法抵押权顺位的相关规定 抵押权，是担保物权的一种，是指债权人对债务人或第三人提供的作为债务履行担保的财产，在债务人到期不履行债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，可以就财产优先受偿的权利。由于物权具有区分原则，因此抵押合同是一种债权行为，而抵押权的设定行为则属于物权行为，因为债权不像物权具有强烈的排他性与绝对性，在同一抵押物设立多个抵押合同的情况在现实生活中是常见的。正是由于同一抵押物拥有多个可能多个债权人因此即产生的抵押权的顺位问题。 物权具有优先效力，即有担保的债权优先于没有担保的债权，先设定的物权优先于后设定的物权，这就决定了抵押权的顺位。我国《物权法》第199条规定：“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产的价款按照下列规定清偿：（一）抵押权登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。 在抵押权顺位问题上，还存在两种法律行为会对抵押权人产生不同影响，抵押权人放弃抵押权顺位和抵押权人交换抵押权顺位。如甲、乙、丙对同一房屋分别享有3０万元、5０万元、１2０万元的抵押权，分别为第一顺位、第二顺位和第三顺位。甲、丙协议将甲、丙享有的抵押权顺位互换。现抵押物变现款为１3０万元，显然甲、丙之间关于互换抵押权顺位的协议将对乙产生不利影响，处于第二顺位的乙将只能获得10万元。因此物权法第194条规定当抵押财产上有数个抵押权时，抵押权人的顺位变更必须经过协议且抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。因此甲和丙不能进行抵押权变更除非乙的同意。上述案例是出于对抵押权人的保护而设定的，在抵押权关系中，提供担保财产的同时可以是不是债务人的第三人，因此对第三人的保护也在物权法的保护范围之内。例如甲以自己的房产向乙抵押贷款100万元，同时又由丙作为该项贷款的保证人，此后甲将该房产抵押给丁。乙为了丁的利益放弃抵押权顺位，自愿将顺位处于丁之后，结果该房产拍卖所得价款在优先清偿丁后，乙只有60万元的贷款得到了清偿，乙要求丙对剩下的40万元贷款承担保证责任。如果乙不放弃抵押权顺位，由于丙只是作为甲乙双方的保证人因此不用清偿丁的款项，乙放弃其顺位对丁来说十分不公平。因此我国物权法第194条第二款同时规定：债务人以自己的财产设定抵押，抵押人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权的范围内免除担保责任，但其他担保人仍承诺提供担保的除外。因此在上个案例中丙就不承担对乙的清偿责任。 区分原则是指相对于债权行为而言，物权行为是具有独立的意思表示的另一个法律实施。物权行为的意思表示以无权的变动为其直接内容。 《物权法》第15条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”[1]
对新民事诉讼法小额诉讼制度、实现担保物权制度、第三人撤销之诉制度的理解与适用 ——以民二庭相关案件为例 秀山土家族苗族自治县人民法院民二庭庭长许洪军 院领导及同仁们： 大家下午好！2012年8月31日第十一届全国人大常委会第二十八次会议通过了《关于修改<中华人民共和国民事诉讼法>的决定》。2013年1月1日起，新民事诉讼法已正式施行，它标志着我国民事诉讼程序立法进入新的里程碑，必将对法院的立案、审判、执行等工作带来了诸多方面的重要影响，这次民事诉讼法修改新设计和增加诉讼制度较多，重大修改也多，可以说是大修大补，由于成文法自身固有的概括、抽象等特点，立法者在设计条文时有的比较原则和抽象，在具体实施后必然需要通过最高人民法院的司法解释加以明确和细化，本人通过细致阅读新民事诉讼法条文、奚晓明主编的《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉修改条文理解与适用》、重庆市高级人民法院《关于小额诉讼程序若干问题的解答》、《关于实现担保物权特别程序若干问题的解答》等书籍和规范性文件，并结合民二庭近期适用新民事诉讼法审理三种类型的案件呈现的许多新问题、新情况进行梳理和归纳，今天在这里同大家一起共同学习和交流，浅谈自己的学习体会和观点。由于本人理论水平和业务能力有限，司法实务了解不够，且三种制度系修改后新增加
条文，审判实践经验尚不充足，有的案件系首例，因此，对法律条文的理解和把握难免有疏漏，提出的观点和意见仅供大家参考，浪费大家宝贵时间，敬请大家批评指正、包容谅解。 一、实现担保物权制度的理解与审判适用 （一）申请实现担保物权的概念 担保物权是以直接支配特定财产的交换价值为内容，以确保债权实现为目的而设立的物权。担保物权的实现，是指债务人不能履行债务时，担保物权人经过法定程序，通过将标的物拍卖、变卖等方式，从而使其债权得到优先受偿的过程。 （二）对担保物权实现的方式我国法律及司法解释规定变迁过程 我国现行《民法通则》第89条规定：“债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先得到偿还”。但对抵押权实现的程序未明确，《担保法》第53条第一款规定：“债务履行期届满抵押权人未受到清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。”首次就实现抵押权的救济途径作出明确规定。《最高人民法院关于适用<担保法>若干问题的解释》第130条进一步明确，“在主合同纠纷案件中，对担保合同未经审判，人民法院不应当依据对主合同当事人作
担保物权的种类 担保物权的产生，是由于社会生产力水平发展到了一定阶段，人们随着商品交换活动逐步频繁，因而对保障交易安全的制度需求日益增强的结果。然而随着经济的高速发展，为了最大限度的利用物的效能，人们由单纯注重对物的支配向注重物的利用转变。其影响之一就是将最初强化债的信用的担保物权制度演变为强化生产信用的担保手段，将担保物权制度由传统的保全型转变为金融媒介型，融资型担保已成为法制现代化的标志。 因此，就担保物权类型而言，除了传统保全型的抵押权、质权、留置权之外，又相继出现了诸如最高额抵押，动产抵押、财团抵押、浮动担保、不动产质、权利质权、附条件买卖、所有权保留、信托占有等等种类，足以使人眼花缭乱。我们从历史悠久的担保物权制度所得出的传统理论几乎被现代潮流的发展所突破。总的来说，呈现出以下几个特征： 一、担保物权标的物种类日益扩充 随着科学技术和经济的发展，财产形态不断丰富。知识产权、证券等无形财产成为越来越重要的担保物权的标的物。抵押物的范围已不限于一般动产，还包括船舶、航空器等特殊物，而且抵押权不仅可以从现存的财产上设定，而且发展为可在抵押人将来才拥有的财产上设定，标的物不确定的新担保物权类型已占据了重要的地位。——财团抵押和浮动抵押的勃兴，已充分证明了担保制度发展的这一规律。 二、新型的担保物权类型的担保物权的传统性质出现例外 1、一些国家在立法上突破了传统从属性担保理论，承认有独立与债务而存在的担保方式。如自德国民法首次规定了最高额抵押，担保物权的从此属性出现了例外； 2、浮动抵押和财团抵押打破了担保物权的特定性。这些新型的担保物权均从不同方面突破了传统物权制度中抵押权的标的物只能是不动产，而质押的标的物只能是动产的限制； 3、德国、瑞士等国家规定用作收回投资手段，以期流通安全性和确定性的流通担保权使担保物权具有流通性。亦即，在德国法和瑞士法中，不动产抵押权系以，流通抵押权为原则，以保全抵押权为例外，并使得一些担保物权以独立性、流通性为可能，从而使之成为一种投资手段，而不再是单纯的债权的担保手段； 4、所有权保留、让与担保使严格的物权法定主义受到冲击。让与担保是由判例确定下来的担保物权方式，而所有权保留是由分期付款所带来的一种广为流行的非典型性担保物权类型，各国民法典一般只在债权或者有权分期付款买卖的单行法中作了一些规定。所以，除瑞士民法典在其物权法变“动产所有权”一章中有三个条文规定了所有权保留外，所有权保留和让与担保这两种担保物权制度在其他各国民法典的物权编中都未被明文规定。一般看来，所有权保留是债的关系，但是在所有权保留关系中，出卖人以迟延转移物的所有权为手段，保全其全部获得买价的债权，此时出卖人手中的所有权也就成为其实现价款请求权的担保物权。可是，这两种法无明文规定的新担保物权下使物权法定原则受到了冲击。此外，关于担保物权类型选择及制度构建上，大陆法系和英美法系国家相互借鉴，互相融合，呈现出而趋于一致的势头。 总之，担保物权新类型的广泛采用，突破了传统担保物权法的立法模式，形成了一个以在民法典中担保物权制度为核心，以有关担保的民事特别法为骨干的庞大的担保物权体系，