第二章唐宋至明清时期的法律制度
考查小贴士
1．本章平均每年考查3分，主要涉及唐宋明清四个朝代的法典，即《永徽律疏》、《宋刑统》、《大明律》、《大清例律》中规定的主要制度。考生应注意以下内容：（1）对某一朝代法律制度的考查，可能会将这个时期的法制思想、法典内容、法律制度等内容相混合一并考查。
（2）对某一部法典内容的考查，可能会结合其与其他法典在内容上的继承与发展关系一并考查，加大试题难度。
2．本章近5年的已考考点与已考法条归纳总结：
一、唐宋时期的法律制度
1．《唐律疏议》、《宋刑统》与编敕
（1）《唐律疏议》——礼律统一的法典
①《唐律疏议》又称《永徽律疏》，是唐高宗永徽年间完成的一部极为重要的法典，是长孙无忌等在《贞观律》基础上修订，共12篇，502条。
②《唐律疏议》总结汉魏晋以来立法和法律的经验，引用儒家经典作为律文的理论根据。《永徽律疏》是中国历史上迄今为止保存下来的最完整、最早、最具有社会影响的古代成文法典，在中国古代立法史上占有最为重要的地位。
③《唐律疏议》全面体现了中国古代法律制度的水平、风格和基本特征，成为中华法系的代表性法典，对后世及周边国家产生了极为深远的影响。以它为基础，“中华法系”最终形成。
（2）《宋刑统》的制定和编敕
①《宋刑统》是中国历史上第一部刊版印行的封建法典，是宋太祖建隆初年，由工部尚书判大理寺窦仪等人主持编写，内容基本继承唐律。
②“编敕”是宋代一项重要和频繁的立法活动。主要是对皇帝临时发布的敕令加以汇编。使之成为带有普遍性的法律。
③在宋代，敕的效力往往高于律，成为断案的依据。依照宋代的成文法律，皇帝的这种临时命令须经过中书省的“制论”和门下省的“封驳”，才被赋予通行全国的“敕”的法律效力。
2．唐代的刑罚原则
唐律中的刑罚原则与前朝相比，既有所继承，又有所创新。其刑罚原则主要有：区分公私罪的原则，公罪从轻，私罪从重；自首原则，并对自首作了比较详细的规定；类推原则；化外人有犯原则等。其中，在秦律中就有所规定的自首原则，在唐律中规定得极为完善和详
细。公罪和私罪的区分，以及化外人有犯是唐律刑罚原则的重点。
（1）区分公罪和私罪
唐律规定“缘公事治罪，而无私曲者”的行为为“公罪”；对“不缘公事，私自犯者”或“虽缘公事，意涉阿曲”的行为定为“私罪”。
（2）自首与类推原则
①唐律规定，自首者不追究其刑事责任，但要求赃物要如数偿还。自首减轻处罚是秦律和唐律中都有规定的刑罚原则。
②唐律还规定对法无明文规定的同类犯罪，凡应减轻刑罚的，则列举重罪处罚规定，比照以解决轻案，即“举重以明轻”。凡应加重处罚的罪案，则列举轻罪处罚规定，比照以解决重案，“即举轻以明重”。唐律的类推原则是在《唐律·名例律》中规定的。
（3）化外人原则
①《唐律疏议·名例》规定：“诸化外人同类相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。”这段话反映了唐律的“化外人有犯”的处理原则。
②具体指双方为同一国籍的外国人犯罪，适用其本国法；一方为中国人，另一方为外国人，适用唐律；双方都是外国人，但不属于同一国籍，适用唐律。例如，一高丽人在长安经商时，由于各种矛盾打架斗殴，打死一日本人，打伤一高丽人，还给两名观看的长安的老百姓造成轻伤。那么打死日本人，应该适用唐律；打伤高丽人，应该适用高丽律；给长安百姓造成轻伤，适用唐律。
3．唐代的罪名
唐的罪名没有秦律中那么复杂，但是在《唐律疏议》中的“十恶”（源于北齐律“重罪十条”）和“六赃”是唐律中比较特殊的类型。
（1）“十恶”是直接危害封建统治的十种重罪的总称。
①“十恶”包括：谋反、谋大逆、谋叛、恶逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不义、内乱。大体上可以将这些犯罪分为侵犯皇权与特权的犯罪和违反伦理纲常的犯罪两类。
②“十恶”的发展是有一个过程的：
a．《北齐律》首次规定了“重罪十条”；
b．在隋《开皇律》中，“十恶”条款开始定型化，用于加强皇权和封建国家的统治以及更有效地维护封建宗法关系、礼教秩序；
c．《唐律疏议》基本沿袭隋律，“十恶”的规定达到比较完善的程度。
（2）在杀人罪中，又分为六种情况，即杀人的六种方式——“六杀”。
要掌握“六杀”的具体内容及其每种罪名之间的区别。如“谋杀”与“故杀”的区别就在于有无“事先预谋”。
（3）“六赃”罪：唐律中，规定六种非法获取公私财物的犯罪。把授财枉法、授财不枉法、受所监临财物、强盗、窃盗和坐赃六种犯罪，称为“六赃”罪，处罚较重。
“十恶”是古代很重要的罪名，我们通常称为“十恶不赦”。处罚极其严重。唐律中规定十恶者不得减刑。
4．宋代的契约制度
宋代因契约所生的债占多数。此外，契约的种类是很多的，如买卖契约、租赁契约、租佃契约、典卖契约、借贷契约。
（1）典卖制度在中国古代的契约关系中占有重要地位，唐朝的时候，民间已经有典贴的风气，但是尚未成制度。宋代的典卖又称“活卖”，即通过让渡物的使用权、收取部分利益而保留回赎权的一种交易方式。《宋刑统》户婚律新设“典卖指当论竞物业”门，正式以
国家大法的形式确认了典卖的契约关系和制度，典卖债法趋于完善。
（2）在借贷契约上，宋沿袭唐制，对借和贷作了区分。把不付利息的使用借贷称为负债，把付息的消费借贷称为出举，并规定“（出举者）不得还利为本”，不得超过规定实行高利贷。
5．宋代的婚姻制度
在婚姻上，宋承唐律，规定了严格的成婚年龄。禁止五服以内的亲属结婚，但对姑舅两姨兄弟姐妹结婚并不禁止。在离婚方面，还“七出”、“三不去”制度。
6．宋代的继承制度
继承上，允许在室女享有一定的财产继承权，但份额为男子继承财产权的1／2，并规定遗腹子与亲生子享有同样的继承权。南宋时还规定了绝户（指无男子继承）财产继承的方法。
7．唐宋的刑罚制度
（1）到唐代的时候，五刑制度就已经很完备了。经过五代十国的乱世，一些重刑开始出现。
（2）宋代的时候，一些新的刑罚出现，并在法律中得到规定。它们分别是：折杖法、配役、凌迟。
①折杖法，主要意图是改变五代以来的刑罚残酷的现象。具体做法是：笞杖刑一律换成臀杖，杖后释放。徒刑折换成脊杖，杖后释放。流刑折换脊杖。杖后原地配役一年。其中，加役流脊杖二十，就地配役三年。此刑罚的变化对缓和社会矛盾有重要作用。
②配役,此刑罚渊源于隋唐的流配刑。折杖法之后，流刑就被称为配役。
③凌迟,是死刑的一种，它始于五代时的西辽，是一种慢慢使人致死的酷刑，宋仁宗时使用凌迟刑。神宗熙宁以后成为常刑。南宋的《庆元条法事类》正式将其作为法定死刑的一种。
8．中国古代刑罚体系的总结——“五刑”制度的确立
（1）汉代的文景刑制改革
文帝和景帝的刑制改革为后世封建刑制的发展奠定了基础。
①文帝改革
文帝改革的直接原因是齐太仓令小女缇莹上书为父赎罪，感动了文帝。于是下令改革。改革的内容：
a．把黥刑（墨刑）改为髡钳城旦舂；
b．劓刑改为笞三百；
c．斩左趾改为笞五百；
d．斩右趾改为死刑。
②景帝改革
由于文帝改革存在很大的不合理之处，因此，景帝又对刑制进行了改革：
a．将劓刑的笞三百改为笞二百；
b．斩左趾笞五百改为笞三百。
此外，他又颁布《棰令》对笞杖进行了规定。
③文景改革的影响
文帝和景帝的改革顺应了历史发展的潮流，为后世确立笞、杖、徒、流、死的封建五刑
第一章民事法律关系 一、民法是什么 （一）民法的内容 1、民法是规定各种各样"民法规范"的部门法 2、民法规范的逻辑结构分为"构成要件""法律效果" （二）民法的适用 1、民法通过"涵摄过程"得以适用:指将特定案件事实（生活事实）至于法律规范的要件之下，以获致一定的结论 2、涵摄表现是三段论演绎推理的过程（T大前提包涵多个构成要件（M），R为法律效果，S为案件事实抽象民法规范所需的构成要件M） 民法规范与民法法条，民法法条是民法规范的载体之一，民法规范的载体还有习惯、法理等 二、民法规范适用的结果:民事关系的产生、变更或者消灭 民法规范通过涵摄之过程得到适用，将引起民事法律关系产生（成立）、变更、消灭的法律后果。法律规范+法律事实（一）民法的渊源，指民法规范存在的形式渊源，包括直接法源（规范法源，对法官有直接约束力，民法总则第十条，应当依照法律"制定法"，法律没有规定的可以适用习惯，但是不得违背公序良俗）和间接法源（社会学法源，法官可自由裁量是否援用） 民法总则第十条所谓之法律包括"法律、立法解释、司法解释、行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例" 习惯作为民法直接渊源，适用必须具备三个条件1制定法无规定2经法律共同体成员长期惯行之事实，对其已形成法律效力之确信3不违背公序良俗 （二）民事法律事实 依照民法规范，充足民法规范之事实构成要件，能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的（一个或数个）客观情况 法律行为: 以意思表 示为要素。 法律事实: 不以意思 表示为要 素，只要事 实行为被 认定，法律秩序均将之与特定法律效果联系起来"使该事实行为产生相应的法律效果" 法律行为与准法律行为 二者的相同之处在于:行为均须表达一定的意思，均属于表意行为（表示行为），所以，关于准法律行为，可类推适用民法关于法律行为的规则。（一般为事实的告知行为，无论表达的意思如何，民法均按照法律的规定的内容赋予相应的法律效果） 3、下列不属于民事法律事实 （1）好意施惠（情谊关系） "无偿约定"或者承诺为好意施惠关系:1搭乘便车、乘客叫醒另一乘客到站下车、顺路代为投递信件、代为购买零食、约定请人吃饭、相约参加宴会、为人指路、为倒车的人打手势 效果:不产生合同关系，不排除侵权之债的成立 不成立合同关系的学理基础:1约定本身不具有财产价值、不值得被评价为一种合同关系。2增加社会交往成本，不利于社会和谐。 但是故意以悖于善良风俗之方式损害于他人，构成侵权。就损失主张侵权责任。 合同界域之外的约定:该领域的合同不容合同法介入，即使当事人具有受约束的意思，也不成立合同 合同成立之判断应当依照"合意+权利义务"公式进行判断，应当根据利益状态、诚实信用原则、交易习惯等综合
司法考试民法学讲义：合同的权利义务终止。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义，希望能够给考生带来一些帮助。祝大家学习愉快！ 1：后合同义务 第二十二条当事人一方违反合同法第九十二条规定的义务，给对方当事人造成损失，对方当事人请求赔偿实际损失的，人民法院应当支持。 2：解除、抵销的异议期：有约从约，没约应在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月提出，否则，人民法院不予支持。 第二十三条对于依照合同法第九十九条的规定可以抵销的到期债权，当事人约定不得抵销的，人民法院可以认定该约定有效。 第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。 第二十五条依照合同法第一百零一条的规定，债务人将合同标的物或者标的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时，人民法院应当认定提存成立。 提存成立的，视为债务人在其提存范围内已经履行债务。 3：情势变更原则： 第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。 ①情势变更原则的适用条件： a：有情势变更的事实； b：情势变更的事实，是当事人在订立合同时所不能预见的； c：情势变更的原因须不可归责于双方当事人 d：情势变更的事实发生在合同成立以后，履行完毕之前
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厚大《理论法》导学讲义：迈向案例型考试 2018赛季厚大法考理论法先修 作者：厚大理论法独家授课老师李宏勃 微博：@法之理—李宏勃 导论 一、法律职业资格考试 1.两个不确定：考试方案的不确定、考试方式的不确定 2.两个确定：理论法地位的提升、案例考核的主导性 二、理论法学的概况 1.内容：社会主义法治理论、法理学、宪法学、法史学、法律职业道德 2.分值：司考约100分左右，法考比重会增加。 三、理论法学的方法 1.理解型：法理学、社会主义法治理论 2.记忆型：宪法学、法史学、法律职业道德 四、复习思路的转型 1.迈向案例时代 2.注重法律实践 第一讲《法理学》的体系和重点 一、法理学的知识体系 （一）法的本体论：法律是什么
（二）法的运行论：法律如何制定和实施 （三）法的演进论：法律经历了怎样的历史演变 （四）法的社会论：法律与社会之间有着什么样的关系 二、法理学的重点知识 （一）法律是什么：法的概念争议 1.实证主义法概念（务实的立场-政治决定论） （1）基本立场：法与道德是分离的，“实际上是怎样的法”和“应该是怎样的法”之间没有概念或本质上的必然联系；对法的理解应从法律内部进行，而不考虑其他道德、宗教、意识形态等外部因素，恶法也是法。 （2）代表学派：分析法学派、法社会学、法现实主义，代表人物为奥斯丁、哈特和凯尔森等。 2.非实证主义法概念（理想化的立场-道德决定论） （1）基本立场：在理解法律的性质时，道德因素必须被考虑进去；法与道德相互联系不可分离，法律必须符合道德，恶法非法。 （2）代表学派：自然法学派，代表人物包括洛克、卢梭、德沃金等。 案例分析：德国告密者案 1944年，一个德国士兵私下里向他妻子说了一些他对希特勒及纳粹党其它领导人物不满的话。他的妻子因为在他长期离家服兵役期间“已投向另一个男子的怀抱”，并想除掉她的丈夫，就把他的言论报告给了当地的纳粹党头目。结果，他丈夫遭到了军事特别法庭的审讯，被判处死刑。经过短时期的囚禁后，未被处死，又被送到了前线。 纳粹政权倒台后，那个妻子因设法使其丈夫遭到囚禁而被送上法庭。她的抗辩理由是：据当时有效的法律，她丈夫对她所说的关于希特勒及纳粹党的言语已构成犯罪。因此，当她告发她丈夫时，她仅仅是使一个罪犯归案受审。 对这个案件，德国法院认为“妻子向德国法院告发丈夫导致丈夫的自由被剥夺，虽然丈夫是被法院以违法的理由被宣判的，但是，这种法律违背了所有正常人的健全良知和正义观念”，后来的许多案件都采用了这种推理方式，在有些案
2020司法考试备考辅导资料建议 2016司法考试备考辅导资料建议 辅导资料解析如下(解决为什么要用它，怎么用的问题)： 一、MP3一个：建议大家准备好一个MP3，以方便大家将零散的 工作业余时间积累起来，考司法考试需要听辅导班的讲座课件，因 此带着这个东东到哪里都可以听着，而且可以反复听，十分有必要，我15年司考考试那一天，我过马路、上厕所耳朵都没有休息过，哼 哼! 二、2016年司考辅导用书(俗称三大本)：本书可以当做工具书用，前期快速浏览一遍以了解各科内容，到中后期不应作为复习书用，但是它属于权威书籍，后期针对疑难知识点可以当词典用，随 着司法考试理论性的加深，今年到明年三月之前还是可以花时间好 好琢磨下的。当然2015年的版本也可以的. 三、司法考试法律一本通：本书内容包含法条、司法解释、重要法条对应真题以及模拟试题，是司法考试必备资料，我们复习的同 学中基本上是人手一套，将法条、司法解释、真题和模拟题全部融 合在一起，复习起来既方便又见效，是很好的复习资料。 四、众和历年真题分类解析：许多朋友可能知道张能宝的司法考试历年真题，但是我敢说并不一定是最好的!主要是价格便宜，但是 有个致命缺陷那就是真题题量太少，不能完全了解重要知识点出题 的各个角度，看完也就不能完全掌握一个知识点它的考点在那里， 陷进有哪些。在学校复习时我用的是众合的真题(以前是万国的)， 它也是按照各科分开编写，题量大，解析透彻，看它的一科真题相 当于深入的复习一遍，效果非常好。另外还有一种按照历年试卷的 形式排版的真题，叫国家司法考试历年真题汇编的，这个真题版本 罗列了近几年的真题，每题都有比较全，所以都有各自的特点。
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2016司考民法讲义：共同共有 2016司考民法讲义：共同共有。司法考试复习是一个艰苦的旅程，法律教育网深知考生的艰辛，为考生整理了司法考试基础知识，供大家参考。 一、共同共有的概念和特征 1、概念 共同共有是指两个或两个以上的人基于一定的共同关系对于同一标的物之全部，不分份额地、平等地享有所有权。 2、特征 （1）共同共有是不分份额的共有。在共同共有关系存续期间，各共有人对共有物享受的权利与承担的义务没有份额之分。 （2）共同共有的发生以共有人之间存在共同关系为前提。如夫妻关系，共同劳动、共同生活的父母、女子关系等。 （3）共同共有人平等地享有权利和承担义务。 二、共同共有的内部关系 1、使用收益：共有人之间享有平等的权利和义务 2006-3-7 2、共有财产的处分和重大修缮 须经全体共有人一致同意。 3、共有物、共有财产的管理 保存行为和改良行为皆须全体共有人同意 4、共有物的管理费用负担
对共有物的管理费用以及其他负担，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，由共同共有人共同负担。 三、共同共有的外部关系 因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，共同共有人共同享有债权、承担债务。 【重点法条】：《物权法》第102条（上述） 四、共有物的分割 共同关系消灭时共同共有转变为按份共有，因此可以主张分割共有物，其分割方法与按份共有的完全相同。 五、共同共有的类型 1、夫妻共有财产 我国《婚姻法》第13条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。 2、家庭共有财产 家庭共有财产是指家庭成员在家庭共同生活关系存续期间共同创造、共同所得的财产。家庭共同劳动收入中作为家庭成员各自消费的财产和已在家庭成员间已分配了的财产，不属于家庭共有财产，而属于家庭成员的个人财产。 家庭共有财产的主体范围应如何界定，在我国学者间存在不同的认识。通说认为，家庭共有财产的主体只能是对家庭财产的形成做出过贡献的家庭成员 3、遗产分割前共同继承的财产
2015司考宪法知识点：宪法的渊源 2015司考宪法知识点：宪法的渊源。2015年司法考试复习正在紧张进行，要重视基础知识的复习。法律教育网的小编为考生整理了司法考试基础讲义，作为考生复习的参考资料。 所谓宪法的渊源亦即宪法的表现形式。观世界各国宪法，宪法的渊源主要有宪法典、法性法律、宪法惯例、宪法判例、国际条约和国际习惯等。但一国或一国不同历史时期的宪法究竟采取哪些渊源形式，则取决于其本国的历史传统和现实政治状况等综合因素。 一、宪法典 宪法典是绝大多数国家采用的形式，是指将一国最根本、最重要的问题由统一的法律文本加以明确规定而形成的成文宪法。宪法典一般由制宪机关采用特定的制宪程序制定，在一国法律体系中具有最高的法律效力。其特点是宪法的形式完整、内容明确具体，因而便于实施：同时由于一般规定了严格的修改程序，因而有利于保证宪法的相对稳定性。 二、宪法性法律 宪法性法律是从部门法意义上按法律规定的内容、调整的社会关系进行分类所得出的结论。它是指一国宪法的基本内容不是统一规定在一部法律文书之中，而是由多部法律文书表现出来的宪法。主要有两种情况：一是指在不成文宪法国家中，国家最根本、最重要的问题不采用宪法典的形式，而由多部单行法律文书予以规定的法律。宪法性法律制定和修改的机关、程序通常与普通法律的制定和修改的机关与程序相同。从这种意义上说，宪法性法律只是法律的一个组成部分。英国作为不成文宪法国家的典型，不存在根本法意义上的宪法，只存在部门法意义上的宪法。二是指在成文宪法国家中，由国家立法机关为实施宪法而制定的有关规定宪法内容的法律。因此，在成文宪法国家，既存在根本法意义上的宪法，即宪法典；又存在部门法意义上的宪法，即普通法律中有关规定宪法内容的法律，如组织法、选举法、代表法、代议机关议事规则等。法律教育网 三、宪法惯例
2018赛季厚大法考民诉法先修 作者：厚大民诉法授课老师郭翔 微博：@民诉郭翔 一、法考时代的民诉：基本特点与备考方法.....................................................1-2 二、我的民诉小包：考点与规划.............................................................................2-3 三、民事诉讼法和仲裁法概述.................................................................................3-7 第一讲法考时代的民诉：基本特点与备考方法 一、民诉的特点 （一）知识点的特点 1.高度抽象性例如诉讼标的、正当当事人、既判力 2.动态体系性从纠纷发生到纠纷解决的全过程 （二）考题的特点 1.多以案例题的方式考察 2.多考知识点的总结和对比 例如2017/3/95题：2015年4月，居住在B市(直辖市)东城区的林剑与居住在B市西城区的钟阳(二人系位于B市北城区正和钢铁厂的同事)签订了一份借款合同，约定钟阳向林剑借款20万元，月息1%，2017年1月20日前连本带息一并返还。合同还约定，如因合同履行发生争议，可向B市东城区仲裁委员会仲裁。至2017年2月，钟阳未能按时履约。2017年3月，二人到正和钢铁厂人民调解委员会(下称调解委员会)请求调解。调解委员会委派了三位调解员主持该纠纷的调解。 如调解委员会调解失败，解决的办法有： A.双方自行协商达成和解协议 B.在双方均同意的情况下，要求林剑居住地的街道居委会的人民调解委员会组织调解 C.依据借款合同的约定通过仲裁的方式解决 D.通过诉讼方式解决 司法部的答案：ABD 二、备考的方法 （一）不好的方法 1.自以为是的预习知识点《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第92条：一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 2.以理解来替代记忆考点 3.以反复听课件替代记忆
民法干货 一、宣告死亡 （一）宣告死亡的条件 1、下落不明达法定期间 ①一般情形下落不明满4年；因战争下落不明的，须从战争结束之日起满4年； ②因意外事故下落不明的，自事故发生之日起满2年； ③因意外事故下落不明，经有关机关证明不可能生存的，无期间的限制。 2、利害关系人申请（无顺序限制） 3、公告期满，法院依法宣告 上述情形①②公告期为1年；情形③公告期为3个月。 （二）宣告死亡的法律效果 1、人民法院宣告死亡的判决作出之日视为其死亡的日期；因意外事件下落不明宣告死亡的，意外事件发生之日视为其死亡的日期； 2、继承开始，婚姻关系消灭。 （三）死亡宣告被撤销的法律效果 1、婚姻关系上的效果 死亡宣告撤销后自行恢复，配偶再婚（包括再婚后又离婚）/向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复的除外。 2、依照继承法取得遗产的人应当返还继承的财产 ①原物存在的，应返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。 ②原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还，由依继承法取得原物的人适当补偿。
二、精神损害赔偿 （一）死者人格利益保护 1、保护对象：社会公共利益及死者近亲属的人格利益，而非人格权。 2、原告：近亲属，以自己的名义起诉【近亲属顺位：①配偶、父母、子女②其他近亲属】 （二）精神损害赔偿 1、构成要件：侵害他人人身权益＋造成严重精神损害。 （1）侵害姓名权、肖像权、隐私权等人格权益造成严重精神损害的，可以主张精神损害赔偿。 （2）非法使被监护人脱离监护，导致亲子关系或者近亲属间的亲属关系遭受严重损害，可以主张精神损害赔偿。 （3）侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私、遗体、遗骨等人格利益，近亲属可以请求精神损害赔偿。 （4）侵害英雄烈士等的姓名、肖像、名誉、荣誉，损害社会公共利益的，应当承担民事责任。 （5）具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人可以请求精神损害赔偿。 2、赔偿金请求权 （1）原则：精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。 （2）例外：赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或赔偿权利人已经向法院起诉除外。 三、土地承包经营权和地役权的变动： 1、土地承包经营权的设立，合同生效时即设立；未经登记也可以对抗第三人。 2、土地承包经营权的转让，合同生效时即设立；但未经登记不得对抗善意第三人。
2015年合同法司考真题 【试卷三】 一、单项选择题 2.甲以23万元的价格将一辆机动车卖给乙。该车因里程表故障显示行驶里程为4万公里，但实际行驶了8万公里，市值为16万元。甲明知有误，却未向乙说明，乙误以为真。乙的下列哪一请求是错误的？ A.以甲欺诈为由请求法院变更合同，在此情况下法院不得判令撤销合同 B.请求甲减少价款至16万元 C.以重大误解为由，致函甲请求撤销合同，合同自该函到达甲时即被撤销 D.请求甲承担缔约过失责任 3.张某和李某设立的甲公司伪造房产证，以优惠价格与乙企业（国有）签订房屋买卖合同，以骗取钱财。乙企业交付房款后，因甲公司不能交房而始知被骗。关于乙企业可以采取的民事救济措施，下列哪一选项是正确的？ A.以甲公司实施欺诈损害国家利益为由主张合同无效 B.只能请求撤销合同 C.通过乙企业的主管部门主张合同无效 D.可以请求撤销合同，也可以不请求撤销合同而要求甲公司承担违约责任 4.甲公司与15周岁的网络奇才陈某签订委托合同，授权陈某为甲公司购买价值不超过50万元的软件。陈某的父母知道后，明确表示反对。关于委托合同和代理权授予的效力，下列哪一表述是正确的？ A.均无效，因陈某的父母拒绝追认 B.均有效，因委托合同仅需简单智力投入，不会损害陈某的利益，其父母是否追认并不重要 C.是否有效，需确认陈某的真实意思，其父母拒绝追认，甲公司可向法院起诉请求确认委托合同的效力 D.委托合同因陈某的父母不追认而无效，但代理权授予是单方法律行为，无需追认即有效 5.甲与乙签订《协议》，由乙以自己名义代甲购房，甲全权使用房屋并获取收益。乙与开发商和银行分别签订了房屋买卖合同和贷款合同。甲把首付款和月供款给乙，乙再给开发商和银行，房屋登记在乙名下。后甲要求乙过户，乙主张是自己借款购房。下列哪一选项是正确的？ A.甲有权提出更正登记 B.房屋登记在乙名下，甲不得请求乙过户 C.《协议》名为代购房关系，实为借款购房关系 D.如乙将房屋过户给不知《协议》的丙，丙支付合理房款则构成善意取得
名词解释 宪法：宪法（constitution）是一个国家的根本大法，是特定社会政治经济和思想文化条件综合作用的产物，集中反映各种政治力量的实际对比关系，确认革命胜利成果和现实的民主政治，规定国家的根本任务和根本制度，即社会制度、国家制度的原则和国家政权的组织以及公民的基本权利义务等内容。 简答题 宪法的基本原则有哪些？ 宪法的基本原则是指人民主权原则；基本人权原则；权力的制约原则；法治原则 宪法与宪政的关系？ 宪政作为以宪法规定为基础而建立起来的政治制度，它的产生、存在、发展和变化都必须服务于使纸上的宪法成为现实的宪法目的。但是，宪政实践在宪法目前也不是完全被动的，对于不具有正当性、确定性、功能性和调控性的宪法，宪政的实践活动又可以通过反作用的机制来使得纸上的宪法符合宪政实践的要求。所以，仅仅有宪法，并不意味着就可以基于纸上的宪法规定产生具有现实意义的宪政实践，宪
法必须适应宪政实践的要求残年不断地为宪政实践提供正确的规范依据。当然，作为宪政实践的基础，没有宪法的存在是谈不上宪政的，也就是说，如果在一个国家中，不存在一个被称为宪法的根本法，或者是宪法存在的权威被人们严重忽视，宪政是无从谈起的。因此，要实现宪政，就必须要强化宪法作为根本法的权威，宪法是法，不是简单的政治纲领或者是政策。宪政实践要求一个国家必须保持法制的统一与协调，其中，宪法应当居于法律制度的核心，这是依法治国的基本前提。 论述 宪法的特征? 主要特征就是内容最重要；法律效力最高；修改最严格。下面是详细的叙述： 宪法规范是指调整宪法关系并具有最高法律效力的各种规范的总和。有两种意义的宪法规范：一是部门法意义上的宪法规范，即一切调整宪法关系的规范；二是根本法意义上的宪法规范，即仅指宪法确定的调整宪法关系的规范。作为法律规范的一种，宪法规范也同样具有法律规范的三要素，即假定条件要素、行为模式要素和处理后果要素。 受宪法规范的地位及内容所决定，宪法规范又具有一般
? 1.因抢救生命垂危的患者等紧急情况，医师可以越级使用抗菌药物。越级使用抗菌药物应当详细记录用药指证，并应当于[ ]内补办越级使用抗菌药物的必要手续。 （B） ? A.12小时 ? B.24小时 ? C.36小时 ? D.48小时 ? 2.执业医师对被注销注册有异议的，可以依法采取的司法救济途径是（A）? A.行政复议 ? B. 行政赔偿诉讼 ? C.民事诉讼 ? D.刑事诉讼 ? 3. B （3） ? 4.医疗机构应当严格控制本机构抗菌药物供应目录的品种数量。同一通用名称抗菌药物品种，注射剂型和口服剂型各不得超过[ ]种。具有相似或者相 同药理学特征的抗菌药物不得重复列入供应目录。（C） ? A.5 ? B.3 ? C.2 ? D.4
? 5.医师在执业活动中，由于不负责任延误急危患者的抢救和诊治，造成严重后果的，由县级以上人民政府卫生行政部门给予警告或者责令暂停执业活动（A） ? A.六个月以上一年以下 ? B.三个月以上半年以下 ? C.三个月至六个月 ? D.六个月 ? 6.《处方管理办法》所称处方是指由[ ]在诊疗活动中为患者开具的、由取得药学专业技术职务任职资格的药学专业技术人员审核、调配、核对，并作为患者用药凭证的医疗文书。（A） ? A.注册的执业医师和执业助理医师 ? B.注册的执业医师 ? C.执业医师 ? D.执业医师和执业助理医师 ?7.医疗卫生机构应当按照国务院卫生主管部门的规定，遵守标准防护原则，严格执行操作规程和消毒管理制度。标准防护原则是指（A） ? A.医务人员将所有病人的血液、其他体液以及被血液、其他体液污染的物品均视为具有传染性的病原物质，医务人员在接触这些物质时，必须采取防护措施。? B.对应急用血而临时采集的血液进行的传染病检测，对临床用血检测结果进行核查；对未经检测、核查或者检测阳性的血液，不得采集或者使用。 ? C.采集或者使用人体组织、器官、细胞、骨髓等的，应当进行艾滋病毒、艾博拉病毒检测；未经检测或者检测阳性的，不得采集或者使用
一、考试内容、方式和科目： 国家司法考试内容包括：理论法学、应用法学、现行法律规定、法律实务和法律职业道德。 国家司法考试实行全国统一命题。司法部制定并公布的《国家司法考试大纲》作为命题依据。 2015年国家司法考试采用闭卷、笔试方式。考试分为四张试卷，每张试卷分值为150分，四卷总分为600分。试卷一、试卷二、试卷三为机读式选择试题，试卷四为笔答式案例分析、法律文书、论述试题。考试时间为每年的9月份第三个星期六、星期天。 试卷一：9月19日上午08：30—11：30，考试时间180分钟。 试卷二：9月19日下午14：00—17：00，考试时间180分钟。 试卷三：9月20日上午08：30—11：30，考试时间180分钟。 试卷四：9月20日下午14：00—17：30，考试时间210分钟。 各卷科目为： 试卷一：综合知识。包括：中国特色社会主义法治理论、法理学、法制史、宪法、经济法、国际法、国际私法、国际经济法、司法制度与法律职业道德; 试卷二：刑事与行政法律制度。包括：刑法、刑事诉讼法、行政法与行政诉讼法; 试卷三：民商事法律制度。包括：民法、商法、民事诉讼法(含仲裁制度); 试卷四：案例分析、法律文书、论述。包括：中国特色社会主义法治理论、法理学、宪法、行政法与行政诉讼法、刑法、刑事诉讼法、民法、商法、民事诉讼法。 二、经验分享总论部分 问题一：关于司法考试的难易程度？
关于司法考试的难易程度，这是一个很难用难或者不难来回答的。平均通过率为10%，也就是说，100个人中是有90个人过不了的。 我给出的答案是，司法考试是一门综合性太强，考题的不可预测性太强，复习范围的不确定性太强的一门考试。“一鼓作气”是通过司法考试的总方针，要么万事俱备，全力以赴，要么趁早放弃。 就好像某老师说的那样，司法考试毕竟是一场绝大多数人出局的游戏。作为考生，我们要么相信运气一定会降临，要么默默的把自己锤炼到最好。司法考试的难度，没有：“得之我幸，失之我命”那么的的不可预测，不可拿捏。只要你能够做足准备，那么你自己掌控自己考试命运的可能性将十分的大。 问题二：关于复习司法考试要不要报班 报班的好处：首先，报班的好处就是气氛，你看着几百号人都在那里没命的复习，再看看每年的通过率，你也会不经意的开始不要命的复习起来。其次，只要你有不懂，基本上就会立即会有人把你教懂，因为有老师和辅导老师。再有，材料齐全，你不用为了什么书或者什么材料奔波。 报班的不足：课时十分的紧张，无论你之前学的有没有搞懂，你都不得不去听下一节课的内容。没有时间及时的复习巩固。每一科目的老师层次不齐，你无法选择老师，只能听安排的老师上课，没有选择的余地。 自己复习的好处：复习进度自由，可以自己安排复习科目，进度，时间，不懂了，就停下来弄懂了再继续。可以听自己喜欢的老师上课，这个不喜欢可以换一个，这个教得不好可以换一个教，不用一棵树上吊死。不用住在外面，家里有好吃的好喝的。 问题三：用什么书复习？ 我司法考试用书一直秉承一个观念，不在于资料多，而在于你把一份资料看透。所以我的书不是很多。
合同法历年试题精解（1） 2004-9-2 16:57 来源：法律教育网【大中小】【我要纠错】 学科概述：《合同法》是关于市场交易规则的法，是最具有市场品格的法；《合同法》是新法，是比较科学、完整的法。因而，《合同法》成了出题最多的法之一。掌握了合同法，在一定程度上就掌握了市场交易的规律；掌握了合同法，对债法的原理，对民事法律行为的特征就有了相当程度的了解。民法是万法之母，而合同法是民法中最活跃的一部分。《合同法》的重要性是不言而喻的。考生们一定要从交易的角度理解《合同法》。对《合同法》的司法解释也应有适当的关注。 一、选择题 （一）合同法的概述 ★★1（02.卷三。单。14）某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合同约定，酒厂如果完成年度税收100万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为？（） A.双方民事法律行为 B.无效民事行为 C.附条件民事法律行为 D.不属于民事法律行为 「参考答案」D 「考查知识点」民事合同的概念。 「解题思路和依据」合同法所规范的合同是债权合同，债权合同是民事合同的一种。民事合同是平等主体之间的交易关系、财产流转关系。因此，可以排除选项A、B、C. 「应注意的问题」合同的主体的一方是县政府。如果县政府与酒厂是交易关系（比如买酒），则是平等主体之间的民事合同、债权合同。 ★★2.（00.卷三。单。17）下列协议中哪项协议适用合同法？（） A.甲与乙签订的遗赠扶养协议 B.乙与丙签订的监护责任协议 C.丙与本集体经济组织签订的联产承包协议 D.丁与戊企业签订的企业承包协议 「参考答案」此题为单选，但答案应当为选项A、C、D 「考查知识点」合同法的适用。 「解题思路和依据」《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”该条排除了身份合同，因此，B选项所说的监护协议，不能适用合同法的规定。遗赠扶养协议是债权合同，不必然涉及人的身份关系，双方都有给付，是有偿合同，当然可以适用合同法。联产承包协议和企业承包协议都有债权性质，其适用也没有被合同法排除。 「应注意的问题」有的学者把遗赠扶养协议排除于债权合同之外，对考生影响极大。
民法学讲义 第一章民法概述 第一节民法的概念和调整对象 一、民法的概念 1、概念： 民法，是调整平等的民事主体在从事民事活动中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 2、性质 （1）部门法、实体法 （2）民法起源于罗马私法，是调整社会普通成员之间关系的法律。在这个法律中，以个人利益为核心，以人的平等和自治为理念，当事人之间处于平等的地位；与私法判然有别的是公法，它是以国家利益为核心，体现公共秩序、政治管理的法律，在这个法律中，当事人之间是命令与服从关系，处于不平等的地位。 二、民法的含义 1、形式上的民法与实质上的民法 形式上:民法典；实质上：各种相关法律 2、广义的民法与狭义的民法 （1）广义的民法就是指所有的私法规范，包括调整人身关系、财产关系、亲属关系、知识产权关系以及商事关系的法律规范； （2）狭义的民法，仅仅指调整人身关系和财产关系的法律，通常不包括亲属法、知识产权法和商事法等法律规范。 3、民法典与民法通则 （1）民法典是按一定的逻辑体系和价值判断将各种民事制度规定于一部法律内的法律文件。在法制史上，比较有影响的民法典是法国民法典和德国民法典，在我国历史上，清末和民国时期曾制定过民法典。 （2）中华人民共和国成立后，于1986年公布并施行了民法通则 三、民法的调整对象 1、平等主体之间的财产关系 民法调整的财产关系，是指平等的民事主体在从事民事活动的过程中所发生的以财产所有和财产流转为主要内容的权利与义务关系。特点： （1）主体法律地位平等。 主体平等并非指当事人在所有情况下地位均为平等，只要当事人在从事法律活动，发生法律关系时地位是平等的，我们就认为主体的法律地位是平等的。 【题例】甲为某市市长，乙为甲的秘书。某日，甲乙一起外出在商场购物。乙的钱包丢失，遂向甲借钱1000元用于购物。问甲乙之间的借钱是否受民法调整？ （2）包括财产所有和财产流转两种关系。 A、财产所有关系是指民事主体因对财产的占有、使用、收益和处分而发生的社会关系； B、财产流转关系是指民事主体因对财产进行交换而发生的社会关系。 C、财产所有关系是财产流转关系的发生前提和主体追求的直接后果；而财产流转关系则是实现财 产所有关系的基本方法。 2、平等主体之间的人身关系 民法调整的人身关系，是指平等主体之间发生的以人格关系和身份关系为主要内容的权利与义务关
司法考试杨帆宪法讲义：宪法的发展历史 司法考试杨帆宪法讲义：宪法的发展历史。2013年司法考试备考工作正在紧张进行中，为了帮助考生更好地进行复习，法律教育网的小编将司法考试中涉及宪法的发展历史的内容进行了整理，希望考生认真阅读。 精彩链接： 司法考试杨帆宪法讲义：宪法的概念 司法考试宪法考点精讲：民族自治机关 司法考试宪法考点精讲：区分公民与人民 2013司考宪法：高度自治 一、近代意义上宪法产生的条件： 1.经济条件：近代宪法的产生是商品经济普遍发展的必然结果。 2.政治条件：资产阶级革命的胜利、资产阶级国家政权的建立和以普选制、议会制为核心的民主制度的形成，为近代宪法的产生提供了政治条件。 3.思想条件：资产阶级启蒙思想家提出的民主、自由、平等、人权和法治等理论，为近代宪法的产生奠定了思想基础。 二、中国宪法的历史发展 1.旧中国宪法的历史发展（略） 2.新中国宪法的产生和发展 （1）新中国先后颁布了一个宪法性文件和四部宪法，即《中国人民政治协商会议共同纲领》、1954年宪法、1975年宪法、1978年宪法、1982年宪法。 （2）1982年宪法是我国的现行宪法，由第五届全国人大第五次全体会议于1982年12月4日通过。这部宪法以四项基本原则为指导思想，继承和发展了五四宪法的基本原则，全面总结了我国社会主义建设正反两方面的经验，反映了改革开放以来各方面取得的巨大成就，规定了国家的根本制度和根本任务。 （3）现行宪法的修正
【例题·多选题】《中华人民共和国宪法修正案》第2条、第20条分别对宪法第10条第4款、第3款进行了修改。关于这些修改，下列哪些说法是正确的？（）（06-1-59） A.明确了土地的使用权可以依照法律的规定转让 B.确认了国家对土地所有权和土地使用权的支配权力 C.明令禁止侵占、买卖、出租或者以其他形式非法转让土地 D.明确了国家对土地实行征收或者征用的公共目的和补偿义务法律敎育网 【答案】AD 【解析】《宪法修正案》第2条将宪法第10条第4款:"任何组织或个人不得侵占、买卖、出租、或者以其他形式非法转让土地。"修改为:"任何组织或个人不得侵占、买卖、出租、或者以其他形式非法转让土地。土地的使用权可以依照法律的规定转让。"第20条将宪法第10条第3款:"国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征用。"修改为:"国家为了会共利益的需要，可以依照法律规定汁土地实行征收或者征用并给与补偿。"该两条修正案并未确定国家对土地使用权的支配权力，所以B不选。C项不是被修改的内容，也不选，综上，本题答案为AD。 【例题·多选题】根据宪法和法律的规定，下列哪些选项是错误的？（）（07-1-64） A.2004年宪法修正案明确规定"非公有制经济的从业人员"是"我国社会主义事业的建设者" B.1999年宪法修正案明确规定非公有制经济是社会主义市场经济的组成部分 C.1999年宪法修正案将国家保障公民的合法的私有财产权神圣不可侵犯写进 宪法 D.1988年宪法修正案明确规定集体土地所有权可以依法出租或者转让 【答案】ACD 【解析】选项A错误，在2004年宪法修正案中没有明确此类规定；选项C错误，1999年宪法修正案没有将"神圣不可侵犯"写入宪法；选项D错误，1988年宪法修正案没有明确规定集体土地所有权可以依法出租或者转让，而是使用权。
2012年司法考试复习绝佳记忆时间 司法考试复习绝佳记忆时间，司法考试复习是一项浩大的记忆工程，没有正确的记忆方法和记忆习惯很难完成，下面是我们人脑中每天有的四个记忆高峰期，希望结合自己的情况来参照执行，定会对你的司考复习记忆力大大提高。 司考复习记忆的第一个是早晨起床后： 大脑在睡眠过程中并没有停止工作，而是在对头一天输入的信息进行编码整理。早晨醒后没有新的信息干扰，这时记东西会印象清晰。 司考第二个高峰期是在上午8点到10点： 这时精力上升到旺盛期，处理识记效率高，记忆量增大，对司考复习的理解记忆来说是个绝佳的复习时间段，对我网校司考学员的跟踪记录数据显示，网校学员90%的人在这个时间段反映是司考复习记得最快，记得最牢的时间段。 第三个高峰期是在下午6到8点：这是一天中记忆最佳期。 第四个是临睡前1小时左右：这时识记材料后就入睡，不再有新信息输入，所以没有相互抑制的影响。 另外法律敎育网司法考试命题研究中心跟踪调查还发现上午8点大脑具有严谨周密的思考能力，下午2点思考能力最敏捷，但推理能力则在白天12小时内递减。根据这些测试，我们在早晨最好安排些严谨周密的工作，下午做一些需要快速完成的工作，晚上则做些需要加深记忆的工作。 掌握了司法考试复习一天中的身体生理记忆绝佳时间周期，我们在司法考试学习中就应该顺应大脑的这些“脾气”和“秉性” ，扬长避短，合理安排工作学习，让大脑更好、更愉快地为我们工作。 2012司法考试复习方法7大禁忌 备战2012司法考试的7大禁忌，万事都有自己的规律，司考也不例外。如果我们掌握了规律，那么就会达到事半功倍的效果，现在让我们一起来研究一下备战2012司法考试的7大禁忌。希望对备战2012年司法考试的考生有所帮助！ 越来越多的朋友开始踏上了司考复习征程，然而很多人都把司法考试的复习跟大学里期末考试复习一样。其实对于学校的考试，司法考试更讲究方法性和策略性。因为你要想在在短时间内达到通过司法考试的水准，尤其是对新手或没有一点法律基础的朋友们，更应知道自己面对司法考试复习，哪些是应该做的，哪儿是不应该做的，就是我们常说的“雷区”。写下以下几点，各位可以比对一下自己是否触及了不该触及的“禁忌”： 禁忌一：题海战术