慎用逮捕措施化解社会矛盾
——阎良检察院联合公安分局召开专题研讨
近日，阎良区院为推进社会矛盾化解，以“慎用逮捕措施，化解社会矛盾”为主题与公安阎良分局进行了研讨。
研讨会由区院分管副检察长、侦监科、公诉科的业务骨干及分局分管副局长、法制科、刑侦队的业务能手参加。大家结合平时办理的刑事案件，纷纷提出自己的意见，最终就逮捕措施的适用达成一致意见。研讨会围绕七个议题展开：一是犯罪嫌疑人居无定所、流窜作案、异地作案等，对其不宜采取取保候审、监视居住强制措施的，一般应对其采取逮捕措施；二是可能判处三年以下有期徒刑、不予羁押确实不致再危害社会或者妨碍刑事诉讼正常进行的。不采用逮捕措施；三是对于违反取报候审、监视居住规定的犯罪嫌疑人，可以直接转捕；四是树立常见的刑事自诉案件（故意伤害（轻伤）、重婚、遗弃、非法侵入他人住宅等8类案件）引导分流理念；五是故意伤害案件（主要是轻伤害）逮捕标准的细化；六是盗窃案件逮捕标准的细化；七是交通肇事案件逮捕标准的细化。公安局、检察院两家联合，探索建立《使用逮捕措施的评价机制》，主要是对捕后可能判处三年以下有期徒刑并符合缓刑的一些案件进行逮捕评价，例如对于轻伤害案件、交通肇事案件，检察院提前介入，共同了解当事人双方矛盾的性质，深入矛盾双方的社会关系积极促成和解，从而达成合理性赔偿。
通过专题研讨会的召开，分局领导及参会其他人员进一步了解了慎用逮捕措施的意图，阎良区检察院的做法也在开展“三项”活动中推进了社会矛盾的化解，促进了社会和谐，服务了区域经济的发展。
（供稿人：朱正华）
10、胡金仓非法侵入住宅案
宣城市宁国市人民检察院侦查监督科
一、受案经过
2007年10月31日晚20时30分许，宁国市宁墩镇宁墩村红桥组村民胡金仓与同村村民王宁华因矛盾纠纷发生口角引发斗殴，王宁华用菜刀将胡金仓砍伤。2007年11月1日宁国市公安局对犯罪嫌疑人王宁华以涉嫌故意伤害罪立案侦查。犯罪嫌疑人王宁华家属对公安机关处理该案意见提出异议，要求依法追究胡金仓法律责任。我院侦查监督科得知情况后于11月1日提前介入该案，了解案情。
二、案情简介。
2006年至2007年期间，犯罪嫌疑人胡金仓因承包工程与被害人王宁华发生矛盾纠纷。2007年10月31日晚20时30分许，犯罪嫌疑人胡金仓携带钢筋棍伙同陈双六等人来到被害人王宁华住处，被告人胡金仓先站在被害人王宁华住宅楼下与王发生争执，后未经允许，犯罪嫌疑人胡金仓持钢筋棍伙同陈双六强行冲入被害人王宁华住宅一楼至三楼的楼梯道上，后被王宁华之妻付晓姣劝阻。犯罪嫌疑人胡金仓退至一楼楼道时，用手中钢筋棍敲击被害人王宁华家放置一楼楼道的空调机，被害人王宁华听到响声手持菜刀即从三楼冲下追赶犯罪嫌疑人胡金仓，在一楼楼道口卷闸门与公路交界处二人发生殴打，后双方均受伤。案发后，经法医鉴定犯罪嫌疑人胡金仓伤势程度为重伤，被害人王宁华的伤势程度为轻微伤。
上述事实，有犯罪嫌疑人胡金仓供述，被害人王宁华陈述，证人付晓姣、付建、陈双六、李嘉、刘海兵、胡志刚、倪志祥、张志军、黄美芬等人证言、刑事现场方位图及照片、空调机被击打痕迹照片、作案工具扣押清单及辨认笔录和照片、住宅土地使用权证、鉴定结论等证
据予以证实。
三、实施侦查监督过程。
1、检察机关意见：我院侦查监督科在2007年11月1日提前介入、及时掌握案情的基础上，认真分析该案，认为犯罪嫌疑人胡金仓伙同他人随身携带钢筋棍等凶器，未经他人允许非法强行闯入他人住宅，其行为已严重地妨碍了受害人王宁华的居住安全和生活安宁，给受害人王宁华的生活带来不安全和不稳定因素，为其及其家人带来恐惧心理，其行为已涉嫌触犯《中华人民共和国刑法》的第二百四十五条，依法应当以涉嫌非法侵入住宅罪追究犯罪嫌疑人胡金仓刑事责任。侦查监督科立即向分管检察长汇报案情，提请批准要求公安机关立案查处犯罪嫌疑人胡金仓。根据《中华人民共和国宪法》第三十九条“中华人民共和国公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅”的规定以及《中华人民共和国刑法》的第二百四十五条之规定，为维护公民正常生活不受影响，保障公民的居住安宁，确保法律正确统一公正实施，维护法律的严肃性和权威性，经检察长决定，我院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十七条之规定，侦查监督部门于2007年11月1日向宁国市公安局发出《要求说明不立案理由通知书》（宁检捕不立通[2007]026号），依法要求公安机关说明不立案理由，但公安机关在法定期限内没有说明不立案理由。
2、公安机关意见：2007年11月7日，宁国市公安局以涉嫌故意伤害罪提请批准逮捕犯罪嫌疑人王宁华。公安机关认为犯罪嫌疑人王宁华因与被害人胡金仓发生口角冲突引起打架，造成犯罪嫌疑人王宁华用菜刀将被害人胡金仓头部砍成重伤，被害人胡金仓用铁棍将犯罪嫌疑人王宁华打成轻微伤，犯罪嫌疑人王宁华的行为涉嫌故意伤害罪，应当依法追究其刑事责任，提请我院批准逮捕犯罪嫌疑人王宁华。被害人胡金仓的行为致使犯罪嫌疑人王宁华受轻微伤，且其本人受重伤，是案件受害人，公安机关对其行为不予立案，不予追究被害人胡金仓的刑事责任。
我院侦查监督科办案人员通过提前介入和审查案件认为，犯罪嫌疑人王宁华与被害人胡金仓发生口角，并引发斗殴，致使被害人胡金仓受重伤，是被害人胡金仓非法侵入犯罪嫌疑人王宁华住宅而引起的。犯罪嫌疑人王宁华故意伤害他人身体，致使被害人胡金仓重伤，其行为涉嫌故意伤害罪，应当依法予以追究刑事责任。但被害人胡金仓涉嫌非法侵入他人住宅罪，公安机关应当予以立案，依法应当追究其刑事责任，但公安机关不予立案，我院应当依法监督公安机关立案查处。我院又于2007年11月9日向宁国市公安局发出《通知立案书》（宁检通立[2007]1号），要求公安机关在法定期限内对犯罪嫌疑人胡金仓涉嫌非法侵入住宅罪立案查处。
四、侦查监督结果。
公安机关在接到我院《通知立案书》后，于2007年11月15日决定以涉嫌非法侵入住宅罪对犯罪嫌疑人胡金仓进行立案，立案决定书为宁公刑立字[2007]1147号，并及时将立案决定书复印件送达我院。2008年1月21日，犯罪嫌疑人胡金仓涉嫌非法侵入住宅案侦查终结被移送我院公诉科审查起诉。2008年4月15日，我院公诉科以宁检刑诉[2008]56号起诉书对被告人胡金仓涉嫌非法侵入住宅罪向宁国市人民法院提起公诉。2008年5月12日，宁国市人民法院经审理依法判决被告人胡金仓犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年。
五、案件查处效果
被告人胡金仓非法侵入他人住宅，被依法判处刑罚，在案发当地造成强烈反响。当地群众对胡金仓非法侵入他人住宅承担刑事法律责任一方面感到惊奇，另一方面为受害人王宁华的住宅权得到维护感到欣慰。这起案件的查处使当地群众更加认识到知法、懂法、守法的重要性和必要性，激发了人民群众学法兴趣和热情，收到了良好的政治效果、社会效果和法律效果。虽然被告人胡金仓被判处缓刑，但该案件的查处有力地震慑了犯罪，有效地维护了公民住宅不受侵犯的权利，对增强人民群众法律意识和法制观念，促进社会稳定发展、建设和谐社会
起到积极推进作用。
为行报复闯入他人住宅打砸、占有物品如何定性？
一、基本案情
2009年10月，新洲区三店街居民蔡某某经人介绍与离婚女子刘某某认识后结婚，刘某某一直认为自己与前夫涂某某结婚4年“吃了亏”，遂多次怂恿蔡某某去涂某某家扯皮、为其出气，并以离家出走相威胁。蔡某某为了哄回妻子，于2010年12月期间多次到涂某某家中骚扰，持石块打破涂某某家的玻璃，涂某某被迫加高院墙进行阻拦。2011年1月20日晚，蔡某某在酒后又以拿走刘某某衣服为由，携带钢管强行闯入涂某某家中，对涂某某家中的电视机、电视柜、窗户玻璃等物品进行打砸，并趁涂某某母亲到屋外喊人、家中只有涂某某现任妻子及孩子时，拿走其家中的一部DVD影碟机。经鉴定，影碟机价值人民币405元，被打砸物品价值人民币546元。
二、定性分歧
本案在审查逮捕过程中，对犯罪嫌疑人蔡某某的定性存在三种观点：
第一种意见认为：蔡某某是以报复之名，闯入他人家中打砸物品，后临时起意，趁家中只有老人、妇女和儿童，不敢反抗之机，当场抢走他人财物，其行为符合抢劫罪的构成要件；第二种意见认为：蔡某某以报复之名，多次到涂某某家中无理取闹，任意毁损他人财物，强行拿走他人财物，属于强拿硬要，应认定为寻衅滋事罪。
第三种意见认为：蔡某某在未经他人许可的情况下，强行进入他人住宅，打砸物品，并趁机拿走他人家中财物，情节恶劣，符合非法侵入他人住宅罪的构成要件，应认定为非法侵入住宅罪。
三、评析意见
笔者同意第三种观点，理由如下：
第一，抢劫罪是以非法占有为目的，对财物的所有人、保管人当场使用暴力、胁迫或其他方法，强行将公私财物抢走的行为。本案中，犯罪嫌疑人蔡某某并未对正在家中的涂某某母亲及妻儿人身实施暴力或胁迫的行为，其目的是去找涂某某扯皮，为刘某某出气，并且事后蔡某某辩解：听刘某某说该影碟机是她的，所以才拿走。由此可知，犯罪嫌疑人蔡某某非法占有该影碟机的主观目的不明确，且未侵犯他人的人身权利，所以不应当认定为抢劫罪。
第二，从犯罪对象的选择和起因来看，寻衅滋事的犯罪嫌疑人在实施犯罪之前，对犯罪对象并没有明确的选择，其行为最终指向谁，带有很大的偶然性和随意性，犯罪的对象一般是不特定的，且以满足耍威风等不正常的精神刺激或其他不健康的心理需要为动因，一般均事出无因。本案中，犯罪嫌疑人蔡某某受妻子刘某某怂恿，为帮刘某某“出气”而到涂某某家中打砸物品，其在行为方式上与寻衅滋事犯罪相似，但是事出有因，犯罪行为有明确的针对性，没有无事生非、寻衅滋事的动机，且毁损、占用财物的数额不大，不应认定为寻衅滋事罪。第三，非法侵入他人住宅罪，是指非法强行闯入他人住宅，或者经要求退出而无理拒不退出他人住宅，影响他人正常生活和居住安全的行为。该罪为行为犯，只要未经住宅主人同意，非法强行闯入他人住宅或者经要求退出仍无故拒不退出的，原则上就构成本罪。本案中犯罪嫌疑人蔡某某为了报复出气，强行闯入他人家中，骚扰他人正常生活，并强行拿走他人物品，严重影响他人居住安全和生活安全，情节恶劣，应认定为非法侵入住宅罪。
“非法侵入住宅罪”立案标准亟待细化
2012.05.09 17:06:22 河南
我国刑法第二百四十五条规定了非法侵入住宅罪，对非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役。我国治安管理处罚法第四十条规定了非法侵入住宅违法行为，对非法侵入他人住宅的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款；情节较轻的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款。刑法与治安管理处罚法，除罚则规定不相同外，法条对“非法侵入住宅”行为的表述基本相同。而且司法机关对非法侵入住宅行为是否构成犯罪的立案标准规定不明确，这就导致在司法实践中司法机关对非法侵入住宅的类似行为，有的做处治安管理处罚处理，有的做刑事立案侦查处理。导致执法不公，人民群众对此反映强烈。
仔细分析造成此类现象的原因，有我们办案人员自身的主观因素，但更重要的是由于法律对“非法侵入住宅罪”立案标准规定的不明确。因此，笔者认为，对“非法侵入住宅罪”的立案标准予以明确细化，已是迫在眉睫，这也是解决处理这类案件法律适用不公平问题的根本途径。
我们如何制定“非法侵入住宅罪”立案标准呢？当今刑法理论对“非法侵入住宅罪”的定义为：非法侵入住宅罪，是指未经住宅主人的同意，非法强行闯入他人住宅，或者虽然住宅主人同意合法进入，但经住宅主人要求其退出，无正当理由而拒绝退出，影响他人正常生活和居住安宁的行为。
根据上述概念，非法侵入住宅罪的行为表现有二：一是未经住宅人同意，非法强行闯入他人住宅；二是虽经住宅人同意合法进入，但经住宅主人要求其退出，无正当理由而拒绝退出，影响他人正常生活和居住安宁。如果据此来判定非法侵入住宅行为是否构成非法侵入住宅罪，该标准未免太低，不可避免地带打击面过宽的后果。引发非法侵入住宅犯罪的主要原因往往是邻里矛盾、经济纠纷等。从构建和谐社会的角度出发，我们制定“非法侵入住宅罪”立案标准，宽严要适中，不能把多发的民间矛盾引发的非法侵入住宅的违法行为一律上升为犯罪予以打击处理，同时还要能达到有效遏制非法侵入住宅、严重影响他人正常生活犯罪行为发生的目的。
笔者建议“非法侵入住宅罪”立案标准可以做如下规定：
1、以违法犯罪为目的，非法侵入他人住宅的。
2、采取翻墙、破门、钻窗、持械等手段，非法侵入他人住宅的。
3、非法侵入他人住宅，致人轻微伤的。
4、非法侵入他人住宅，造成他人财物损毁，数额较大的。
5、聚集多人非法侵入他人住宅的（组织者、积极参加者）。
6、多次非法侵入他人住宅的。
7、其他非法侵入他人住宅，情节严重的。
出师表
两汉：诸葛亮
先帝创业未半而中道崩殂，今天下三分，益州疲弊，此诚危急存亡之秋也。然侍卫之臣不懈于内，忠志之士忘身于外者，盖追先帝之殊遇，欲报之于陛下也。诚宜开张圣听，以光先帝遗德，恢弘志士之气，不宜妄自菲薄，引喻失义，以塞忠谏之路也。
宫中府中，俱为一体；陟罚臧否，不宜异同。若有作奸犯科及为忠善者，宜付有司论其刑赏，以昭陛下平明之理；不宜偏私，使内外异法也。
侍中、侍郎郭攸之、费祎、董允等，此皆良实，志虑忠纯，是以先帝简拔以遗陛下：愚以为宫中之事，事无大小，悉以咨之，然后施行，必能裨补阙漏，有所广益。
将军向宠，性行淑均，晓畅军事，试用于昔日，先帝称之曰“能”，是以众议举宠为督：愚以为营中之事，悉以咨之，必能使行阵和睦，优劣得所。
亲贤臣，远小人，此先汉所以兴隆也；亲小人，远贤臣，此后汉所以倾颓也。先帝在时，每与臣论此事，未尝不叹息痛恨于桓、灵也。侍中、尚书、长史、参军，此悉贞良死节之臣，愿陛下亲之、信之，则汉室之隆，可计日而待也。
臣本布衣，躬耕于南阳，苟全性命于乱世，不求闻达于诸侯。先帝不以臣卑鄙，猥自枉屈，三顾臣于草庐之中，咨臣以当世之事，由是感激，遂许先帝以驱驰。后值倾覆，受任于败军之际，奉命于危难之间，尔来二十有一年矣。
先帝知臣谨慎，故临崩寄臣以大事也。受命以来，夙夜忧叹，恐托付不效，以伤先帝之明；故五月渡泸，深入不毛。今南方已定，兵甲已足，当奖率三军，北定中原，庶竭驽钝，攘除奸凶，兴复汉室，还于旧都。此臣所以报先帝而忠陛下之职分也。至于斟酌损益，进尽忠言，则攸之、祎、允之任也。
愿陛下托臣以讨贼兴复之效，不效，则治臣之罪，以告先帝之灵。若无兴德之言，则责攸之、祎、允等之慢，以彰其咎；陛下亦宜自谋，以咨诹善道，察纳雅言，深追先帝遗诏。臣不胜受恩感激。
今当远离，临表涕零，不知所言。
非法侵入住宅立案标准是怎样的 非法侵入他人住宅的，应当立案。本罪是行为犯，行为人只要未经住宅主人同意，非法强行闯入他人住宅或者经要求退出仍无故拒不退出的，原则上就构成本罪，应当予以立案追究。 一、非法侵入住宅立案标准是怎样的 非法侵入他人住宅的，应当立案。本罪是行为犯，行为人只要未经住宅主人同意，非法强行闯入他人住宅或者经要求退出仍无故拒不退出的，原则上就构成本罪，应当予以立案追究。 二、哪些情况不按非法侵入住宅罪论 刑法理论上将“无正当理由侵入”解释为不法侵入，合法侵入他人住宅，就是违法性阻却事由。法律授权行为，紧急避险行为，存在阻却违法性，不构成非法侵入住宅罪。 (一)法律授权行为 对于法律授权的合法进入者，如公安、检察机关为了收集犯罪证据、查获犯罪嫌疑人，需要进入公民住宅对有关人员的身体、
物品进行搜查和抓捕人犯时，不构成非法侵入住宅罪，但必须严格按照法律规定的程序进行。进行搜查的，要持《搜查证》;进行查封、扣押的，要持《查封、扣押令》;执行拘留、逮捕的，要持《拘留证》、《逮捕证》。如，司法工作人员持合法手续进入他人住宅，依法履行职务，进行搜查、查封、扣押财物，或实施逮捕、拘留等职务行为，不能认为是非法侵入住宅。 (二)紧急避险行为 紧急避险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小的合法权益，以保护较大的合法权益的行为。紧急避险既是公民的一项权利，也是公民在道义上应尽的一项义务，其目的在于鼓励和支持公民同违法、犯罪活动和自然灾害作斗争，以牺牲局部的、较小的合法权益来保护整体的、较大的合法权益。如，为了救火而侵入住宅，为了避免狗的袭击而侵入住宅等。 三、非法侵入住宅罪判多少年 犯本罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役。司法工作人员滥用职权，犯本罪的，从重处罚。 四、罪与非罪
非法经营罪的立案标准和量刑 【释义】非法经营罪是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为【本罪的立案标准】 违反国家规定，采取租用国际专线、私设转接设备或者其他方法，擅自经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务进行营利活动，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：１、经营去话业务数额在一百万元以上的； ２、经营来话业务造成电信资费损失数额在一百万元以上的； ３、虽未达到上述数额标准，但因非法经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务，受过行政处罚二次以上，又进行非法经营活动的。 非法经营外汇，涉嫌下列情形之一的，应予追诉： １、在外汇指定银行和中国外汇交易中心及其分中心以外买卖外汇，数额在二十万美元以上的，或者违法所得数额在五万元人民币以上的； ２、公司、企业或者其他单位违反有关外贸代理业务的规定，采用非法手段，或者明知是伪造、变造的凭证、商业单据，为他人向外汇指定银行骗购外汇，数额在五百万美元以上的，或者违法所得数额在五十万元人民币以上的； ３、居间介绍骗购外汇，数额在一百万美元以上或者违法所得数额在十万元人民币以上的。 违反国家规定，出版、印刷、复制、发行非法出版物，涉嫌下列情形之一的，应予追诉： １、个人非法经营数额在五万元以上的，单位非法经营数额在十五万元以上的；２、个人违法所得数额在二万元以上的，单位违法所得数额在五万元以上的； ３、个人非法经营报纸五千份或者期刊五千本或者图书二千册或者音像制品、电子出版物五百张（盒）以上的，单位非法经营报纸一万五千份或者期刊一万五千本或者图书五千册或者音像制品、电子出版物一千五百张（盒）以上的。 未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务，非法经营数额在三十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应予追诉。 从事其他非法经营活动，涉嫌下列情形之一的，应予追诉： １、个人非法经营数额在五万元以上，或者所违法得数额在一万元以上的；２、单位非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的【本罪的量刑】 犯本罪扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。单位犯本罪的，实行双罚制。附：法律以及相关司法解释 刑法 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专场物品或者其他限制买卖的物品的；
一、侵犯隐私权判刑标准是怎样 我国刑法中尽管没有直接使用隐私或隐私权的概念，也没有规定侵犯隐私权之类的罪名，但其中有部分条款可以理解为包含着对隐私权的保护。这就是新刑法第125条规定的“非法搜查罪”“非法侵入住宅罪”和第252条规定的“侵犯通信自由罪”。 我国刑法中设立的非法搜查罪、非法侵入住宅罪和侵犯通信自由罪在一定程度和范围内通过惩罚侵犯公民个人生活安宁权和私人信息保密权的行为，加强了对公民隐私权的保护。这些规定和民法、诉讼法以及行政法中有关隐私权保护的规定一道强有力的保障着公民的人格利益和人格尊严不受非法侵犯，对于提高公民权利意识，建立文明、健康向上的社会道德风尚，促进社会主义精神文明建设发挥了积极的推动作用。 二、民法对隐私权的保护是怎样 《中华人民共和国民法通则》对公民人身权、财产权提供保护。关于财产权，第5条规定：“公民、法人的合法的民事权利受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。”第75条规定：“公民的个人财产包括公民的合法收入、储蓄、生活用品、文物、图书资料、林木、牲畜和法律允许公民所有的生产资料以及其他合法财产。公民的合法财产受法律保护，禁止任何组织和个人侵占、哄抢、破坏或非法查封、扣押、冻结、没收。”对公民的知识产权提供保护。关于人身权，《通则》规定，公民享有姓名权，有权使用和依照规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假
冒；公民享有肖像权，未经本人同意，不得以盈利为目的使用公民的肖像；公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、毁谤等方式损害公民、法人的名誉等。 三、宪法对隐私权的保护是怎样 宪法规定了人格尊严不受侵犯的原则，而隐私权正是人格权的一种。国家保护公民合法收入、储蓄、房屋和其他合法财产的所以权；中华人民共和国公民的人格尊严不受侵犯，禁止用任何方式对公民进行侮辱、毁谤和诬告、陷害；公民住宅不受侵犯，禁止非法搜查或非法侵入公民住宅；公民通信自由和通信秘密受法律保护，除公安机关或检察机关依照法律规定的程序对通讯进行检查外，任何组织或个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。
非法经营罪在审查起诉过程中 存在的突出问题 锡林浩特市人民检察院公诉科斯日古楞 一、如何理解非法经营罪 （一）、非法经营罪在现行《刑法》第二百二十五条表述如下“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处非法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。”跟据该条文的表述非法经营罪主要打击三类犯罪，一是没有行政部门许可的情况下经营专营物品、专卖物品及其他限制买卖物品；二是买卖进出口许可证及原产地证明和其他经营许可证及批准文件，通俗的讲打击的是倒卖一些进出口批准文件；三是所谓的“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，其实该项只不过是成文法主义立法环境下的弹性条款，使法律条文具有伸缩性，在实践中确实难以把握，加之罪行法定原则的限制，在实践中检察机关难以认定是否涉嫌非法经营。对于第二类犯罪只有海关及
口岸城市的检察院才可能有所涉及，此不赘述，本文着重探讨第一类案件，也就是未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品。 （二）、无疑明确什么是专营物品、专卖物品及其他限制买卖物品就成为检察机关审查起诉过程中的首要任务。所谓“专营、专卖物品”，是指国家法律、行政法规明确规定必须由国家主管部门确定的机构进行经营、买卖的物品，如食盐、烟草等。这些物品一般都关系到广大公众的切身利益，甚至身体健康、生命安全，所以不允许一般的经营者进行经营。具体地讲，“专营”应理解为国家对某些重要商品由物资部门或者有条件的商业部门统一经销的经营方式，是对商品的一种垄断性经营。“专卖”是指对重要商品的生产、经营以及生产所需原料、机械设备供应等实施统一管理的生产经营方式。进一步分析，两者还是有细微区别的。“专营”侧重经营领域的垄断，对于实行专营的物品，除国家指定的经销部门外，其他个人和单位均不得经营，其目的在于保证专营产品的正常供应，减少流通环节，防止价格上涨，避免经营混乱，保护消费者的合法权益；而“专卖”不但垄断了产品的经营环节，而且也垄断了产品的生产领域，比专营的垄断程度更高，实行专卖的目的在于对专卖产品的生产和经营实行必要的管理限制，有计划地发展生产、优化经济结构，确保国家经济运行的稳定。“其他限制买卖的物品”，是指国家根据经济
非法侵入住宅罪一审辩护词 非法侵入住宅罪辩护词要写一、起诉书认定事实错误。二、指控被告人非法侵入住宅罪证据明显不足。综合以上，辩护人认为本案据以定罪的证据明显不足，不能达到证据确实、充分的要求。 辩护词 审判长、陪审员： 我作为本案被告人黄传柏的辩护人，现就本案的事实与法律，结合今天的法庭调查、发表如下辩护意见： 深圳市龙岗区人民检察院，就本案的起诉书，指控被告人黄传柏犯“非法侵入住宅罪”。本辩护人认为：本案由于缺乏最起码的证据，其罪名不能成立。 公诉人赖以指控本案被告人，构成犯罪的主要证据有以下几种，但均不能证明黄传柏等被告人“犯有非法侵入住宅”罪。 1、书证，案件来源等。这主要是受害人付德才的同事李寒梅等人，在抓获本案被告之后，在公安部门所做的书面记录。它
丝毫不能证明，本案被告有任何犯罪行为。从抓获的过程看，李寒梅等人在12月23日以电话联系的方式，将吴文忠等人骗至布吉“新一佳”商场门口，很轻松地将吴文忠等三人抓获。第二天又以同样的方式，在同一地点，将另外三被告也一起抓获。根据这一过程看，如果本案被告都参予了作案，那么李寒梅等人是不会轻而易举地将其全部抓获的。即使首先抓到了吴文忠，其余的人也会闻讯而逃，是绝不会自投罗网的，而且他们行为从容，心态平静。如果他们是负案在身的犯罪分子，是不会有如此好的心理素质的。 2、物证：铁棒、手套。首先我并不否认本案物证，铁棒、手套的存在，而我们所要重视的是，这铁棒、手套与本案被告有无直接的因果关系。也就是说，这铁棒手套是不是本案被告在作案时使用过，是谁使用的，怎么样使用的，导致了什么后果。而材料里面均无此记录。因此本案物证，不能证明本案被告黄传柏等，有非法侵入他人住宅的犯罪行为。 3、被害人陈述，即付德才、明雪华的陈述。对本案两被害人陈述的真实性，本辩护人不置可否。但两被害人与本案被告人，相互之间都认识，且无怨无仇，按被害人的陈述，他们侵入他的住宅时也未进行伪装或者蒙面。那么对于被告人侵入他人住宅的动机是什么，他们要达到什么目的等因素，确实很费解。当然我
非法经营罪辩护词 辩护词 尊敬的审判长、审判员、人民陪审员: 我是北京长安(上海)律师事务所的丁俊涛律师,接受被告人家属的委托,担任唐**涉嫌非法经营罪一案的辩护人,被告人被拘留的时间是2014年12月5日,逮捕的时间是2015年的1月9日,我是1月28日介入的这个案子,即便介入案件比较晚,我依然多次会见了被告人、询问的家属,在审查起诉阶段也第一时间查阅了所以的卷宗材料,结合法庭调查阶段控辩双方的举证和质证,辩护人从事实与法律层面,发表以下五个方面的粗浅辩护意见,供合议庭参考,今天也庭审直播,原因是此案比较有代表性,辩护人在被告人认罪的基础上,独立发表如下辩护意见。 一、对公诉机关指控被告人唐文强成立非法经营罪,这个罪名没有异议,但是对认定被告人非法经营的涉案金额不低于六十万,从证据角度分析,有重大异议。 1、关于罪名的问题,2014年9月9日被害人单位的法务部人员邱某报案,公安机关9月10日刑事立案,立案罪名是破坏计算机信息系统罪,直到2015年1月9日徐汇区检察院下发批捕决定书的时候,罪名改成了非法经营罪。对于外挂相关犯罪来说,我见过定破坏计算机信息系统罪的,但是从刑法牵连犯角度分析,以非法经营者以重罪定罪处罚,也符合刑法原理,所以辩护人就简单带过该问题。 2、本案的涉案金额的证据材料存在重大缺陷。公诉机关认定被告人涉案金额的证据材料,除了被告人的供述以外,最重要的证据材料淘宝交易明细、上海司法会计中心的鉴定意见,但是这两份证据存在重大错误。根据起诉书现实,被告人在网店旋风网络联盟销售涉案产品的起始日期应该是:2013年6月到2014年12月4日,卷宗三的淘宝交易明细仅仅有2014年一整年的交易明细,缺少2013年6月1日到12月31日的淘宝交易明细,因为2014的交易明细被告人进行了确认;关于上海**会计鉴定中心的鉴定,也因为检材来源的不合法,从而在错误的检材基础上得出了完全错误的鉴定意见。 二、被告人的主观恶性非常小。 刑法里面所谓的主观恶性是指行为人对所做行为及行为的社会危害性所抱的心理态度,通过犯罪的客观方面表现出来的,判断标准有三个:道德伦理性、政治否定性、法律的确定性来衡量。综合被告人的小学学历,1991年1月8日出生,年龄小,他是再2013年6月在一个QQ群里面,购买了别人针对**英雄传的外挂程序,在这个外挂的基础上进行修改和编程,研制了涉案的产品就是“**旋风辅助”外挂程序的,且被告人用一个店铺经营时间长达一年半,从未换过店铺,结合被告人笔录中多次强调当时不知道是犯罪,现在认识到错误了,认罪。被告人的年龄学历层次,以及在店铺经营过程中的毫无反侦查意识,都充分说明了被告人对涉案产品更多地是作为一个自主研发的合法的知识产品来对待的,他认识不到此款程序是破坏性程序,更认识不到这种经营行为会构成非法经营犯罪,从其所犯的非法经营罪这个罪名从刑法上来说其期待可能性非常小,也就是说他既然不知道销售行为是犯罪行为,有何理由期待他洁身自好呢? 三、被告人行为的社会危害性不大。 1、关于对非法经营罪的分析,刑法第225条规定,非法经营罪,刑法第二百二十五条违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产: (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专场物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准,非法经营证券、期货或者保险业务的; (四)其他严重扰乱市秩序的非法经营行为。第二百三十一条单位犯本节第二百二十
非法侵入住宅罪的认定，不能脱离“社会危害性” 黄兵向阳花刑辩创始人 一般认为，非法侵入住宅罪是指非法强行闯入他人住宅，经要求退出仍拒绝退出，严重影响他人正常生活和居住安宁的行为。从我国现行的司法现状来看，由于法律条文认识有分歧、入罪标准执行有差异，导致个别案件中扩大认定、牵强入罪，严重偏离了刑法的谦抑性。所以，本文从法律依据对比、分歧原因揭示、违法与犯罪的判定等角度，望对此类案件的处理或者入罪的逻辑有所裨益。 一、不同的处罚依据 对于非法侵入他人住宅的行为，在违法和犯罪两个不同层面，治安处罚法和刑法都作了相应的法律规定。 1、根据《中华人民共和国宪法》第39条规定：“中华人民共和国公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或非法侵入公民的住宅”。这是我国《宪法》对住宅权保护的宪法规范。 2、根据《中华人民共和国刑法》第245条规定：非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役，司法工作人员滥用职权，犯前款罪的，从重处罚。这是我国《刑法》对“非法侵入住宅罪”的具体表述。 3、根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第40条规定：非法侵入他人住宅的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款；情节较轻的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款。这是我国《治安管理处罚法》关于“非法侵入他人住宅”的处罚依据，并且依照情节轻重划定了两个不同的处罚档。 二、处罚分歧的原因 如前文所述，我们会发现《治安管理处罚法》和《刑法》关于非法侵入住宅行为的法条表述完全一致。在违法和犯罪行为的描述中，《治安管
理处罚法》第40条第3项与《刑法》第245条都完全一致的对该行为表述为“非法侵入他人住宅”。所以单论文字含义，就足以让人产生“误会”，况且没有相应配套的司法解释和行政解释，非法侵入他人住宅罪的立案标准也尚不明确。因此，这便是司法人员主观上存在认识分歧，导致案件认定容易困惑的原因。 三、违法与犯罪的判定 诚然，法律条文的概括表述，可以归结为立法用语的“抽象性”。但是不能把这种抽象性强行解释为“司法人员针对某项犯罪，可以自由选择或自由裁量的权力”（在实践中，这种强行解释并不鲜见）。因为“违法”和“犯罪”二者间的本质属性、认定标准以及给行为人带来的处罚后果，都有天壤之别。所以，违法与犯罪的判定，应当注意以下5点内容。 1、从犯罪的属性来说。犯罪是危害社会的行为，社会危害性是犯罪的最本质、最基本的特征。根据《刑法》第十三条，......但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。因此，根据刑法关于犯罪概念的规定，社会危害性大小可以直接作为犯罪的判别标准。即危害性小的，可以归为违法行为；危害性大的，可以纳入刑事犯罪。这对于一些尚无司法解释的分则罪名，在理解适用上尤为重要，包括本文探讨的非法侵入他人住宅罪。 2、防止和警惕实践中的一个“理论误区”。比如“非法侵入他人住宅罪”的罪状描述是：非法侵入他人住宅的，判处.......。根据法律条文可以将本罪理解为行为犯，而非结果犯。原因是刑法条文只规定有危害行为，没有规定危害结果。于是，我们往往就推导出了一条合法的入罪逻辑，即“只要有未经得他人同意、非法进入他人住宅权的行为，便构成犯罪”，而危害结果完全不用理会，更别说危害大与小的问题。 这样的入罪逻辑存在严重问题！这是对行为犯机械、片面的解释，完全没有考虑以“行为犯”适用分则罪名时，同样应当具备犯罪的本质属性，必
认定非法经营罪的几个问题(1) 【内容提要】堵截构成要件是刑事立法制定的具有堵塞拦截犯罪人逃漏法网功能的构成要件。非法经营罪之“堵截构成要件”表现为“或者其他型”。单行刑法和刑法修正案对非法经营罪做出修改，司法解释进一步明确个罪构成。限定“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”成立犯罪之范围的同时，有必要对司法解释与单行刑法明确的非法出版行为、非法买卖外汇行为和扰乱电信市场秩…… 非法经营罪是指违反国家规定，从事非法经营活动，扰乱市场秩序情节严重的行为。非法经营罪是1997年刑法在分解投机倒把罪的基础上形成的新增罪名。1997年刑法采纳学者建议，(注：参见赵秉志主编：《刑法修改研究综述》，中国人民公安大学出版社，1990，263、264页；周道鸾等主编：《刑法的修改与适用》，人民法院出版社，1997，485页。)分解投机倒把罪、增设非法经营罪。单行刑法与刑法修正案相继对非法经营进一步做出现定，司法解释不断丰富非法经营罪的“其他”行为方式的内容，形成非法经营罪构成的繁复局面，导致非法经营罪认定的诸多困难。本文正基于此，根据相关立法规定与司法解释对非法经营罪作进一步阐述，以求廓清非法经营罪的构成，并在司法实务中准确认定非法经营罪。 一、非法经营罪之“堵截构成要件” 堵截构成要件，是大陆法系立法技术角度的要件分类形式，它指刑事立法制定的具有堵塞拦截犯罪人逃漏法网功能的构成要件，表现形式包括“或者其他型”、“持有型”、“最低要求型。(注：参见储槐植
著：《刑事一体化与关系刑法论》，北京大学出版社，1996，358、359页。)作为严密型法分则条文的立法方法，堵截构成要件对完善我国刑事立法较具实证意义。非法经营罪采取列举式与概括式并举的方法借以表现客观要件内涵，存在基本构成与加重构成两个量刑幅度。换言之，在非法经营罪的客观要件上，成功运用了堵截构成要件的立法方式，表现为“或者其他型”。1997年刑法典采取的是先列举非法经营行为的两种明确方式之后，次以“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”概括罗列未尽的非法经营行为方式。1999年刑法修正案进一步增加“非法经营证券、期货、保险业务情节严重的”作为第三种行为方式。 1997年刑法典第225条第1、2项规定非法经营两种行为的方式：未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品；买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件。但司法实践中非法经营方式情状各异，难以以列举式予以明确概括。因而，刑法第225条第4项设定了“堵截构成要件”，即其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。这一概括性规定是为弥补上述两项对非法经营行为的列举而设。刑法之所以作这一概括性的规定，是为了重点打击前二类非法经营行为的同时，不使其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为人逃脱法网。(注：参见黄京平主编：《扰乱市场秩序罪》，中国人民公安大学出版社，1999，172～173页。)为适应经济生活发展变化，以立法技术采取列举与概括规定相结合的办法，便于有力打击非法经营犯罪。
司法考试刑法历年真题答案解析（四） 司法考试刑法历年真题答案解析（四） 1.关于危害结果的相关说法，下列哪一选项是错误的？ A.甲男（25岁）明知孙某（女）只有13岁而追求她，在征得孙某同意后，与其发生性行为。甲的行为没有造成危害后果 B.警察乙丢失枪支后未及时报告，清洁工王某捡拾该枪支后立即上交。乙的行为没有造成严重后果 C.丙诱骗5岁的孤儿离开福利院后，将其作为养子，使之过上了丰衣足食的生活。丙的行为造成了危害后果 D.丁恶意透支3万元，但经发卡银行催收后立即归还。丁的行为没有造成危害后果 答案：A 解析：危害结果是危害行为对法益所造成的实际侵害，它具有因果性、侵害性、现实性、多样性和规范性。人民法院《关于行为人不明知是不满十四周岁的幼女双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》规定，行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照刑法第二百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚。《刑法》第236条第2款规定，奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。所以A项所述的甲的行为是侵害了孙某的合法权益，已经造成了实际损害，所以A是错误的。应选。《刑法》第129条规定，依法配备公务用枪的人员，丢失枪支不及时报告，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役。而B项中警察乙虽然在其枪支丢失后没有及时报告，但是清洁工捡到枪支后立即上交，没有造成重大人身伤亡后果，没有对法益造成实际侵害，所以B的说法是正确的，不应当选。《刑法》第262条规定，拐骗不满十四周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，处五年以下有期徒刑或者
拘役。C项中丙诱拐5岁孤儿离开其监护场所（孤儿院），尽管该孤儿在丙的养育下过上丰衣足食的生活，但丙的行为仍然触犯了《刑法》第262条的规定，造成严重后果，所以C项的说是正确的，不应当选。《刑法》第196条规定，有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：……（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。根据上述法条可知，D项中丁某的行为并没有构成对法益的实际侵害，没有造成危害后果，所以D项的说法是正确的，不应当选。 2.关于故意的认识内容，下列哪一选项是正确的？ A.甲明知自己的财物处于国家机关管理之中，但不知此时的个人财物应以公共财产论而窃回。甲缺乏成立盗窃罪所必须的对客观事实的认识，故不成立盗窃罪 B.乙以非法占有财物的目的窃取军人的手提包时，明知手提包内可能有枪支仍然窃取，该手提包中果然有一支手枪。乙没有非法占有枪支的目的，故不成立盗窃枪支罪 C.成立猥亵儿童罪，要求行为人知道被害人是或者可能是不满14周岁的儿童 D.成立贩卖毒品罪，不仅要求行为人认识到自己贩卖的是毒品，而且要求行为人认识到所贩卖的毒品种类 答案：C 解析：一般情况下，盗窃自己的财物不成立盗窃罪，但是，如果盗窃本人已经被依法扣押的财物，或偷回本人已经交付他人合法持有或保管的财物，以致他
合同订立原则 平等原则： 根据《中华人民共和国合同法》第三条：“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方”的规定，平等原则是指地位平等的合同当事人，在充分协商达成一致意思表示的前提下订立合同的原则。这一原则包括三方面内容：①合同当事人的法律地位一律平等。不论所有制性质，也不问单位大小和经济实力的强弱，其地位都是平等的。②合同中的权利义务对等。当事人所取得财产、劳务或工作成果与其履行的义务大体相当；要求一方不得无偿占有另一方的财产，侵犯他人权益；要求禁止平调和无偿调拨。③合同当事人必须就合同条款充分协商，取得一致，合同才能成立。任何一方都不得凌驾于另一方之上，不得把自己的意志强加给另一方，更不得以强迫命令、胁迫等手段签订合同。 自愿原则： 根据《中华人民共和国合同法》第四条：“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预”的规定，民事活动除法律强制性的规定外，由当事人自愿约定。包括：第一，订不订立合同自愿；第二，与谁订合同自愿，；第三，合同内容由当事人在不违法的情况下自愿约定；第四，当事人可以协议补充、变更有关内容；第五，双方也可以协议解除合同；第六，可以自由约定违约责任，在发生争议时，当事人可以自愿选择解决争议的方式。 公平原则： 根据《中华人民共和国合同法》第五条：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”的规定，公平原则要求合同双方当事人之间的权利义务要公平合理具体包括：第一，在订立合同时，要根据公平原则确定双方的权利和义务；第二，根据公平原则确定风险的合理分配；第三，根据公平原则确定违约责任。诚实信用原则：根据《中华人民共和国合同法》第六条：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”的规定，诚实信用原则要求当事人在订立合同的全过程中，都要诚实，讲信用，不得有欺诈或其他违背诚实信用的行为。
辩护词 尊敬的审判长： 受被告人严某某的委托，甘肃泰定律师事务所律师王刚、李辉律师作为他的辩护人，参加本案的诉讼活动。开庭前，辩护人复制全部卷宗材料，会见了被告人，听取了他对自己行为的认识，刚才又经过法庭调查，对于案件事实有了进一步的认识，基于此，辩护人针对本案发表以下几点辩护意见，供法庭考虑： 一、辩护人对某某县人民检察院指控被告人严某某犯罪的基本事实及罪名不持异议，但对指控的涉案犯罪金额，我们认为有值得商榷的地方。 起诉书指控：2017年3月2日，被告人严某某从汉中市购买152条软中华、31条南京、35条南京（雨花石）、571条兰州（硬精品）。其中，除571条兰州（硬精品）属严某海自用外，其余218条129900元属严某某非法经营烟草专卖品的数量及金额。 根据侦查机关笔录，在该129900元涉案金额中，有张某某的40000元借款，准备以软中华折抵后将香烟交由李某某出售；另有陈某某曾给付被告人现金30000元，要求捎带软中华。对这两笔现金所涉香烟，尽管最终目的是用于销售，但由于当时严某某与陈某某约定的交易价格就是进购价格，不存在牟利目
的，所以辩护人认为在指控的涉案金额中应当对这两笔或者至少应当对涉及陈某某的这一笔作相应的扣除。 二、辩护人认为，被告人严某某具有法定的从轻、减轻处罚情节，恳请法庭对被告人严某某给予从轻、减轻处罚。 （一）在本案件中，被告人严某某并无极其恶劣的犯罪情节，且所有的涉案卷烟被办案机关当场予以扣押，没有进入流通领域，对社会没有造成实质性的危害后果，恳请法庭注意这一情节。 （二）被告人严某某在案发前既无案底亦无前科，足见被告人主观恶性不深，容易改造。因此，恳请法庭贯彻教育为主，惩罚为辅的刑事处罚原则，对被告人严某某从轻处罚。 （三）被告人严某某在被采取强制措施后，能够积极的配合办案机关的工作，主动的交代自己的犯罪事实，并且在今天当庭认罪，对于自己的犯罪行为供认不讳，有悔罪表现，故请法庭对其从轻处罚。 三、关于本案犯罪既遂与未遂的问题。 关于非法经营罪既遂与未遂的问题，是刑事法学理论与司法实务中争议比较大的问题。一种观点认为非法经营罪不存在未遂的理由主要为，非法经营罪是“行为犯”，而经营行为包括生产、销售、运输、仓储等，只要其中任一行为完成，非法经营行为即既遂。另一种观点认为非法经营罪存在犯罪未遂形态：首先，“行为犯”的理论本身即存在争议。从《刑法》第225条
慎用逮捕措施化解社会矛盾 ——阎良检察院联合公安分局召开专题研讨 近日，阎良区院为推进社会矛盾化解，以“慎用逮捕措施，化解社会矛盾”为主题与公安阎良分局进行了研讨。 研讨会由区院分管副检察长、侦监科、公诉科的业务骨干及分局分管副局长、法制科、刑侦队的业务能手参加。大家结合平时办理的刑事案件，纷纷提出自己的意见，最终就逮捕措施的适用达成一致意见。研讨会围绕七个议题展开：一是犯罪嫌疑人居无定所、流窜作案、异地作案等，对其不宜采取取保候审、监视居住强制措施的，一般应对其采取逮捕措施；二是可能判处三年以下有期徒刑、不予羁押确实不致再危害社会或者妨碍刑事诉讼正常进行的。不采用逮捕措施；三是对于违反取报候审、监视居住规定的犯罪嫌疑人，可以直接转捕；四是树立常见的刑事自诉案件（故意伤害（轻伤）、重婚、遗弃、非法侵入他人住宅等8类案件）引导分流理念；五是故意伤害案件（主要是轻伤害）逮捕标准的细化；六是盗窃案件逮捕标准的细化；七是交通肇事案件逮捕标准的细化。公安局、检察院两家联合，探索建立《使用逮捕措施的评价机制》，主要是对捕后可能判处三年以下有期徒刑并符合缓刑的一些案件进行逮捕评价，例如对于轻伤害案件、交通肇事案件，检察院提前介入，共同了解当事人双方矛盾的性质，深入矛盾双方的社会关系积极促成和解，从而达成合理性赔偿。 通过专题研讨会的召开，分局领导及参会其他人员进一步了解了慎用逮捕措施的意图，阎良区检察院的做法也在开展“三项”活动中推进了社会矛盾的化解，促进了社会和谐，服务了区域经济的发展。 （供稿人：朱正华） 10、胡金仓非法侵入住宅案 宣城市宁国市人民检察院侦查监督科 一、受案经过 2007年10月31日晚20时30分许，宁国市宁墩镇宁墩村红桥组村民胡金仓与同村村民王宁华因矛盾纠纷发生口角引发斗殴，王宁华用菜刀将胡金仓砍伤。2007年11月1日宁国市公安局对犯罪嫌疑人王宁华以涉嫌故意伤害罪立案侦查。犯罪嫌疑人王宁华家属对公安机关处理该案意见提出异议，要求依法追究胡金仓法律责任。我院侦查监督科得知情况后于11月1日提前介入该案，了解案情。 二、案情简介。 2006年至2007年期间，犯罪嫌疑人胡金仓因承包工程与被害人王宁华发生矛盾纠纷。2007年10月31日晚20时30分许，犯罪嫌疑人胡金仓携带钢筋棍伙同陈双六等人来到被害人王宁华住处，被告人胡金仓先站在被害人王宁华住宅楼下与王发生争执，后未经允许，犯罪嫌疑人胡金仓持钢筋棍伙同陈双六强行冲入被害人王宁华住宅一楼至三楼的楼梯道上，后被王宁华之妻付晓姣劝阻。犯罪嫌疑人胡金仓退至一楼楼道时，用手中钢筋棍敲击被害人王宁华家放置一楼楼道的空调机，被害人王宁华听到响声手持菜刀即从三楼冲下追赶犯罪嫌疑人胡金仓，在一楼楼道口卷闸门与公路交界处二人发生殴打，后双方均受伤。案发后，经法医鉴定犯罪嫌疑人胡金仓伤势程度为重伤，被害人王宁华的伤势程度为轻微伤。 上述事实，有犯罪嫌疑人胡金仓供述，被害人王宁华陈述，证人付晓姣、付建、陈双六、李嘉、刘海兵、胡志刚、倪志祥、张志军、黄美芬等人证言、刑事现场方位图及照片、空调机被击打痕迹照片、作案工具扣押清单及辨认笔录和照片、住宅土地使用权证、鉴定结论等证
遇到刑法问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> https://www.doczj.com/doc/596925822.html, 非法经营罪量刑标准(2017年最新版) 一、非法经营食盐 【五年以下有期徒刑、拘役、单处罚金法定基准刑参照点】 非法经营食盐20吨以上不满30吨的，为拘役刑或罚金刑。非法经营食盐30吨的，为有期徒刑一年，每增加6吨，刑期增加一年。 曾因非法经营食盐行为受过两次以上行政处罚，又非法经营食盐10吨的，为有期徒刑六个月，每增加2吨，刑期增加六个月。 【五年以上有期徒刑法定基准刑参照点】 非法经营食盐50吨，为有期徒刑五年，每增加10吨，刑期增加一年。 曾因非法经营食盐行为受过两次以上行政处罚，又非法经营食盐25吨的，为有期徒刑五年，每增加10吨，刑期增加一年。
【单位犯罪责任人员法定基准刑参照点】 单位犯罪的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前述法定基准刑参照点量刑。 【升格量刑特别规定】 惯犯、利用委托代销食盐身份非法经营，依照前述法定基准刑参照点拟处罚金刑的，升格为拘役刑;拟处拘役刑的，升格为有期徒刑;拟处有期徒刑的，重处10%。 二、非法经营烟草制品 【五年以下有期徒刑、拘役法定基准刑参照点】 未经烟草专卖行政主管部门许可，无生产许可证、批发许可证、零售许可证，而生产、批发烟草制品，具有下列情形之一的，为情节严重，法定基准刑为有期徒刑一年： (一)个人非法经营数额达5万元，或者违法所得数额满1万元;
(二)单位非法经营数额达50万元，或者违法所得数额满10万元; (三)曾因非法经营烟草制品行为受过两次以上行政处罚又非法 经营，数额达2万元的。 【五年以上有期徒刑法定基准刑参照点】 非法经营烟草制品情节特别严重的，法定基准刑为有期徒刑五年。 三、非法经营电信业务 【五年以下有期徒刑、拘役、单处罚金法定基准刑参照点】 非法经营电信业务数额在150万元以内的，为罚金刑;150万元以上不满200万元的，为拘役刑;200万元的，为有期徒刑六个月，每增加5万元，刑期增加一个月。 【五年以上有期徒刑法定基准刑参照点】 非法经营电信业务数额500万元的，为有期徒刑五年，每增加10万元，刑期增加一个月。
致力于打造高品质文档浅析宪法对公民住宅权的保护 一、住宅权的基本概述 (一)住宅权的含义和特征 1.住宅权的含义 公民住宅权，又称公民住房权和适足住房权等，是指公民有权获得可承担得起的，适合人类居住的，有良好物质设备和基础服务设施的，安全、健康、并不受歧视的住房权利。引用联合国某一特别报告员的表述，也可以这样界定，每个女人、男人、青年和儿童都有获得和持续拥有安全的家、社区，安静尊严地生活之权利。 住宅权是宪法上的基本权利，它包括两方面内容，即住宅自由权和住宅保障权。首先，住宅权是公民的一项受国家法律保护并能保障其能持续有尊严地生活的最低住房保障的基本权利，是被纳入到宪法基本权利体系中的权利;其次，住宅权还是一项社会权利，就如南非宪法中规定的国家必须在其可利用资源的范围内采取合理的立法和其他措施逐渐达到这项权利的实现。 2.住宅权的特征 (1)综合社会性。住宅是公民生存不可或缺的物质条件，是必要存在的生活资料。住宅问题是涉及多方面内容如法律、金融、经济、政治、建筑、文化、卫生等的一个综合性的社会问题。不仅如此，从法律这一方面来看，住宅问题也会涉及到多个部门法。如，涉及物权法和合同法这一方面的住宅的所有权、转让、租赁等;涉及到刑法对住宅权的保护的非法侵入住宅罪等。这些都展现了住宅权的综合社会性。 (2)复合性基本权利属性。住宅权是关系到人的生存状态、生活质量，并且具有公法上和私法上双重意义的重要权利，其作为一项基本权利，具有自由权和社会权双重权利特征，作为传统意义上的公民自由权，本质上是防止国家的恣意干涉，具有防御功能。住宅自由权，其作为一种消极自由，要求国家主要的责任是要尊重公民的住宅权利，不得随意干涉或侵犯公民住宅权。故，住宅保障权在现代意义上是属于社会权，但本质上则是要求国家积极地作为，为了保证公民实际享有住宅权。 (二)宪法保障住宅权的含义 公民住宅权的宪法保障，是指在宪法中明确规定运用国家权力通过立法、行政和司法等多种途径来保障公民住宅权，并明确的定义和规定住宅自由权和住宅保障权。公民的住宅权宪法保障具有现实性，因为其要根据现实的变迁和变动而做出相应的保障措施的改变。公民住宅权作为公民的一项基本人权，与宪法密不可分。宪法保障住宅权是必要的。通过立法、行政和司法这三种途径的互相配合和支撑，共同建立起一套完善的住宅权宪法保障体系。 二、我国公民住宅权受侵犯现状和成因分析 (一)受侵犯现状 随着我国住房市场严重市场化，不断升温的房地产使商品房价格暴涨，虽然房价一直在各项调控，可普通老百姓仍只能望而止步。目前，住房问题不仅己是普通百姓最头痛的问题，对于国家来说也是最棘手的民生问题之一。在我国的住房改革中，建立市场、发展市场和利用市场是政府所主要集中和重视的，普通百姓
遇到刑事问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> https://www.doczj.com/doc/596925822.html, 关于盗窃罪量刑标准2017 如大家所知，在2017年我国最高院和最高检就盗窃罪适用法律问题做了新解释，该司法解释明确提供了盗窃罪的起刑线，因此，盗窃罪的量刑标准也做了相应地调整，下面，请您随赢了网小编一起来看下具体内容吧。 数额标准 2017年4月3日，最高人民法院、最高人民检察院发布了关于办理
盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释，解释共15条，于2017年4月4日起施行。 与1998年司法解释相比，数额标准均有所提高： 1、个人盗窃公私财物价值人民币1000元―3000元以上的，为“数额较大”。 2、个人盗窃公私财物价值人民币3万元至10万元以上的，为“数额巨大”。 3、个人盗窃公私财物价值人民币30万元至50万元以上的，为“数额特别巨大”。 原数额标准(1998年发布) 盗窃公私财物“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准如下： 1、个人盗窃公私财物价值人民币500元至2000元以上的，为“数额较大”。
2、个人盗窃公私财物价值人民币5000元至2万元以上的，为“数额巨大”。 3、个人盗窃公私财物价值人民币3万元至10万元以上的，为“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院可根据该地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，分别确定该地区执行的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准。 情节标准 对于1年内入户盗窃或者在公共场所扒窃3次以上的，应当认定为“多次盗窃”，以盗窃罪定罪处罚。 量刑标准 2017年4月3日，最高人民法院、最高人民检察院发布关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释，解释共15条，于4月4日起施行。 盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗
罪刑法定四个原则等 罪刑法定原则要求禁止类推解释，而类推解释与扩大解释的界限并不仅仅是用语界限问题。 关于扩大解释与类推解释的界限，从理论上可以列举许多：其一，从形式上说，扩大解释所得出的结论，并未超出刑法用语可能具有的含义，而是在刑法文义的“射程”之内进行解释；类推解释所得出的结论，超出了用语可能具有的含义，是在刑法文义的“射程”之外进行解释。其二，从着重点上说，扩大解释着眼于刑法规范本身，仍然是对规范的逻辑解释；类推解释着眼于刑法规范之外的事实，是对事实的比较。其三，从与立法者的意思的关系上说，扩大解释，是为了使立法者的意思明确化；类推解释，是在立法者的意思之外主张解释者自己所设定的原理。其四，从论理方法上说，扩大解释是扩张性地界定刑法的某个概念，使应受处罚的行为包含在该概念中；类推解释则是认识到某行为不是刑法处罚的对象，而以该行为与刑法规定的相似行为具有同等的恶害性为由，将其作为处罚对象。其五，从实质上而言，扩大解释没有超出公民预测可能性的范围；类推解释则超出了公民预测可能性的范围。尽管如此，类推解释与扩大解释的界限仍然难以区分。例如，“卖淫”是否包括同性之间有偿的性行为、“同居”是
否包括通奸行为、“财物”是否包括财产性利益，就存在疑问。笔者认为，区分扩大解释与类推解释的界限，必须注意以下几点： 第一，某种解释是否类推解释因而违反罪刑法定原则，在考虑用语可能具有的含义的同时，还必须考虑处罚的必要性。一个行为的处罚的必要性越高，将其解释为犯罪的可能性越大，但如果行为离刑法用语核心含义的距离越远，则解释为犯罪的可能性越小。因此，处罚的必要性越高，做出扩大解释的可能性就越大。但是，如果行为超出了刑法用语可能具有的含义，则不管处罚的必要性有多高，也不得解释为犯罪。因为即使危害再严重的行为，如果事先没有将其可罚性告知国民，就不得对该行为定罪科刑。“用语可能具有的含义”大体分为三种情况：第一种情况是一般人都能预想到的含义（核心部分）；第二种情况是一般人都难以想到的边缘部分；第三种情况是上述二者的中间部分。在第一种情况下应当肯定构成要件符合性；在第二种情况下原则上应否定构成要件符合性；对于第三种情况，则应通过考虑处罚的必要性来决定。例如，盗窃、诈骗数额较大的财产性利益的行为具有处罚的必要性，所以，对“财物”有作广义或扩大解释的必要性。 第二，要通过一般人的接受程度来判断是否会侵犯国民的预测
辩护词 北京策略（呼和浩特）律师事务所接受XXX的委托，指派覃金金律师担任其涉嫌非法经营罪一审的辩护人，接受委托后，辩护人查阅了案卷，并与被告人就案件事实方面进行沟通，因而对本案有一个概括性了解。辩护人发表以下辩护意见，诚望合议庭采信。 一、罪刑法定原则： 1、罪刑法定：刑法第3条规定：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。”这一规定，就是通常所说的“罪刑法定”原则。具体说，只有法律将某一种行为明文规定为犯罪的，才能对这种行为定罪。判定某一行为是否构成罪，必须严格按照法律规定的条件和标准，不符合法律规定的条件和要求的，不能任意解释、推测而定为有罪。 2、非法经营罪的规定：本罪是指违反国家法律和行政法规开展经营活动，扰乱市场秩序，并达到情节严重的行为。“非法”的“法”，是有特定范围的，即指违反国家法律和国务院特定的行政法规。即《刑法》第225条第一款列举的“未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品”。非法经营罪是一个很大的概念，《刑法》无法全部列举，因此，是指引到专门法来规定的。因此，只有去对照专门法，即全国人大通过的《烟草专卖法》以及国务院颁布的《烟草专卖法实施条例》。看看有没有符合本案被告的定罪条款。 3、《烟草专卖法》规定：《烟草专卖法》总体上属于行政法。“法
律责任”一章，对违反烟草专卖的违法行为，规定了两种处理方式，即行政处罚和刑事处罚。主要的处罚方式是行政罚。对刑事处罚，有明确的范围规定。为使法庭全面分析准确分清罪与非罪的界限，本律师列出全部有刑事罚则的法条：第36条、第38条、第39条、第40条、第41条、第42条、第43条。除了这七种行为可以定罪外，《烟草专卖法》没有规定其他犯罪。如果扩大解释，就是违反了“罪刑法定”的基本刑法原则。而本案被告人的情况属于无证经营，受到第35条约束，法律责任是行政处罚：无烟草专卖零售许可证经营烟草制品零售业务的，由工商行政管理部门责令停止经营烟草制品零售业务，没收违法所得，并处罚款。而第36条第二款之规定：生产、销售假冒他人注册商标的烟草制品的，由工商行政管理部门责令停止侵权行为，赔偿被侵权人的损失，可以并处罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。但本案被告人“经营的红酒店内及其暂住地内查扣大量用于销售的卷烟，经估计货值金额达人民币50569.5元。”根据2003年最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家烟草专卖局关于印发《关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要》的通知第一条：关于生产、销售伪劣烟草制品行为适用法律问题的第一款之规定：关于生产伪劣烟草制品尚未销售或者尚未完全销售行为定罪量刑问题，根据刑法第一百四十条的规定，生产、销售伪劣烟草制品，销售金额在五万元以上的，构成生产、销售伪劣产品罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的有关规定，销售金额是指