最高院裁判规则集合：债务加入的法律效力解析| 法官说
2015-10-12
债务加入作为一种有效的增信措施，被广泛运用于法律实务中。而与此形成鲜明对比的是，在法律制度层面，我国现行法关于债务加入的规定却并不多见，寥寥几条与债务加入间接相关的条文，也只是散见于关于债权债务转移的规范之中。在现行法缺失债务加入系统规定的背景下，本期天同诉讼圈（微信号：tiantongsusong）为大家分享这篇文章，旨在通过展示争议焦点、捋顺理论脉络、总结司法实践的方式，对债务加入进行系统论述，以此为法律实务中债务加入的运用以及审判实践中债务加入纠纷的审理提供有效借鉴，内容详实，法律人不要错过哦。
文/向玗北京市第三中级人民法院
来源/《人民司法》2015年第18期
“债务加入”的内涵解析
债务加入是指第三人加入到债的关系中，与原债务人一起向债权人承担责任的现象。目前学界对于指代这一现象的法律用语尚无定论，还存在"并存的债务承担"、"附加的债务承担"、"重叠的债务承担"等概念指代同一现象。在司法实践中，江苏省高级人民法院首先明确使用了"债务加入"的概念，其在《关于适用（中华人民共和国合同法）若干问题的讨论纪要（一）》（苏高发审委[2005]16号，以下简称"苏高发审委[2005]16号纪要"）第17条规定："债务加入是指第三
人与债权人、债务人达成三方协议或第三人与债权人达成双方协议或第三人向债权人单方承诺由第三人履行债务人的债务，但同时不免除债务人履行义务的债务承担方式。"此外，最高人民法院民二庭在调研报告《民商事审判若干疑难
问题》中亦采用了"债务加入"的概念。有鉴于司法实践中已经部分接受了"债务加入"的概念，同时相较于"并存的债务承担"、"附加的债务承担"、"重叠的债务
承担"等用语，"债务加入"的用语更加简练，本文统一采用"债务加入"的概念作为论述对象。
债务加入并不导致原债务人退出债务关系，这是债务加入与债务转移的最大差别。债务转移是指第三人取代原债务人的地位而承担全部或部分债务。（合同法第八十四条规定："债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经
债权人同意。"）在债务转移的场合，原债务人在转移给第三人的债务范围内，
不再承担债务；而在债务加入的场合，原债务人并不因第三人加入到债务关系中而脱离原债务关系。债务加入也不同于连带责任保证，连带责任保证债务是从债务，并且适用现行法关于保证期间的规定，而债务加入中原债务人和第三人承担的是同一债务，并无保证期间的适用。
现行法关于债务转移、连带责任保证都规定了较为详细的规范，而关于债务加入在中央层级法律规定中无明确规范依据。由于缺乏更高层级规范的指导，苏高发审委[2005]16号纪要对于债务加入问题也只是做了原则性规定，只有短短3个条文，对于目前实践中出现的大量关于债务加人的争议问题并不能提供全面有效的指引。
司法实践中关于债务加入的争议问题
尽管缺乏明确的法律规定，但是司法实践却面对大量的债务加人纠纷。在充分调研的基础上，最高人民法院民二庭在《民商事审判若干疑难问题》一文中将有关债务加入的争议焦点总结为以下三个方面：
（一）关于债务加入的认定标准
在第三人加入到债务关系的情况下，如果第三人与债权人并未明确约定是否免除原债务人义务，有观点认为，除从协议中的文字和履行行为可以推断出不免除原债务人义务，否则视为免除原债务人的义务；另有相反观点认为，权利的放弃必须明示，因此，除从协议中的文字和履行行为可以推断出免除原债务人义务，否则视为不免除原债务人义务。
（二）关于债务加入的责任形式
有三种观点：(1)第三人加入到债务履行中完全属于一种道德义务，没有对价关系，其是否履行这种道德义务不受法律的约束，第三人不负民事责任。(2)目前
我国法律对债务加入的形式和责任均未规定，因而不能定性为连带责任，第三人应与债务人负并列的清偿责任。(3)由于第三人与原债务人所承担的是相同的、
不分先后的偿还责任，其性质与连带责任最为接近，因此，第三人应与原债务人负连带责任。
（三）关于第三人履行义务后向债务人追偿
也有三种观点：(1)如果第三人与原债务人之间不存在协议，那么，第三人履行义务完全是其一种自愿行为，未经原债务人同意，原债务人不负有向其支付的义务，第三人不能向原债务人追偿。(2)第三人为原债务人履行偿付义务后，原债务人在没有法律依据的情况下获得了利益，符合民法通则中不当得利的要求，第三人可以不当得利为由要求原债务人偿还。(3)第三人向债权人履行了义务，应自然取得债权人的法律地位，其自然可以代替债权人的地位向原债务人求偿。
针对以上争议点，理论上关于债务加入的研究成果，以及司法实践中积累的审判经验，都能够为妥善处理债务加入纠纷提供一定的参考和借鉴。
债务加入的理论分析
（一）构成要件
1．债务具有可转移性
通常认为下列债务不具有可转让性：(1)性质上不可转移的债务，指与特定债务人的人身具有密切联系的债务，需要特定债务人亲自履行，因而不得转让，比如演出合同中某知名歌星的出演义务；(2)当事人特别约定不得转移的债务；(3)合同中的不作为义务。对于债务须具有可转移性作为债务加入的构成要件，并不能僵化理解，原本不具有可转移性的债务，如果在债务加入的环节，取得了债权
人同意，其不可转移性可能不复存在，并不会因其原本具有的不可转移性而影响债务加入的效力。例如知名歌星的出演义务，如果债权人同意由另一个同样或者更加知名的歌星代为演出，则该另一个歌星加入到原演出债务中并无不可。另外，债权人和债务人原本特别约定不得转移的债务，同样可以新的意思表示一致解除该等约定，从而使债务加入顺利实现。实践中，当事人完全可以根据自身需要通过先行改变债务性质的方式来达到交易目的。
2．债务加入合意的成立与生效
债务加入法律关系中存在三方当事人：债务人、第三人、债权人，债务加入合意可以由三方当事人共同形成，也可以仅由其中两方当事人形成。由三方共同形成时，债务加入合意成立即生效；由两方当事人形成时，其成立和生效尚需具体分析。
苏高发审委[2005]16号纪要规定了债务加入的三种表现形式，即第三人与债权人、债务人达成三方协议，第三人与债权人达成双方协议，第三人向债权人单方承诺。按照苏高发审委[2005]16号纪要的观点，三方合意、（第三人与债权人达成的）两方合意以及第三人的单方承诺都可以形成有效债务加入。在不考虑其他可能导致意思表示无效因素的情况下，三方合意形成有效的债务加入并无疑问，而对于（第三人与债权人达成的）两方合意，在并未经过债务人同意的情况下，由于第三人自愿共同履行债务，债权人又愿意接受第三人的履行使债务全部或部分归于消灭，对于债务人并无不利，所以一般认为第三人与债权人之间的债务加入合意不必经过债务人的同意即可生效，即使违背了债务人的意思，也应认可其效力,苏高发审委[2005]16号纪要的规定也印证了这一结论。但对于苏
高发审委[2005]16号纪要中规定的第三人单方承诺，则需要分情况区别分析：
如果债权人依据该承诺要求第三人履行债务清偿义务，则相当于接受了第三人发出的债务加入要求，转化为（第三人与债权人达成的）两方合意，而如果债权人明确或者以行为表示不接受第三人的单方承诺，则因为并无任何债务加入合意形成，自无债务加入法律效果产生。
关于债务加入的两方合意，苏高发审委[2005]16号纪要中只列举了（第三人
与债权人达成的）两方合意，似乎认为另一种（第三人与债务人达成的）两方合意并不能形成有效的债务加入。有学者认为第三人与债务人达成的债务加入合
意，尽管债权人没有参与，债务加入合意仍然成立并生效，但以存在债权人受益的意思表示为必要。在此种场合，尽管债权人并未明确对于第三人与债务人之间的债务加入合意表态，但是在第三人依据其与债务人之间债务加入合意向债权人履行债务时，债权人有权予以受领。但是由于债权人并未明确或以其行为表示同意第三人与债务人之间的债务加入合意，在第三人怠于履行债务时，债权人无权主动要求第三人履行债务。
（二）法律效果
苏高发审委[2005]16号纪要第19条规定："债权人请求第三人与债务人承担连带责任的，人民法院应当支持。当事人在合同中对责任形式有约定的除外。"
该条确定了在当事人之间无特殊约定的情况下，债务加入关系中第三人与债务人向债权人承担连带责任的法律效果。但是关于第三人承担的是何种责任，由于目前（中央层级）法律（司法解释）层面尚无明确规定，学理上对此尚无定论，有连带责任说、不真正连带责任说、类型化等观点。但是不论如何，有一点是可以确定的，即第三人与债务人承担了性质和内容上同一债务。在此前提下，应予关注的问题是：1．当事人之间关于责任形式的特别约定有何影响；2．第三人享
有何种抗辩权；3．第三人偿还债务后是否享有追偿权。
1．当事人关于责任形式的特别约定有何影响
与连带责任相对的责任形式是按份责任，如果当事人之间约定第三人与债务人向债权人承担按份责任，则需要根据特别约定是否经过了债权人同意而判断其效力。在三方（债权人、债务人、第三人）特别约定的场合，特别约定自然对三方都有效；而在两方特别约定的场合，需要区分特别约定由哪两方作出而分别判断。一是债权人、第三人之间的特别约定，由于经过了债权人同意，对债权人有效，另外，按份责任减轻了债务人的部分负担，对其并无不利，在债权人与第三人关于债务加入的约定无需经过债务人同意即可生效的情况下，债权人与第三人之间关于按份责任特别约定的效力应作相同解释。
另外是债务人和第三人之间的特别约定，由于未经债权人同意，并且在第三人偿债能力弱于债务人的情况下，按份责任的特别约定势必将危及债权人的利益，所以，该等特别约定对于债权人并不当然有效。但是，参照上述关于债务人与第三
人之间两方债务加入合意效力的论述，如果第三人依据按份责任的特别约定向债权人履行债务时，债权人有权予以受领，而在第三人怠于履行债务时，债权人无权主动要求第三人履行部分债务。
2．第三人抗辩权
第三人享有的抗辩权分为三个方面：(1)债务自身瑕疵产生的抗辩权。比如债务合同无效、债务尚未到期、双务合同中的同时履行抗辩权等。(2)原债务人对于债权人享有的抗辩权。合同法第八十五条规定："债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。"虽然是关于债务转移情形第三人享有原债务人抗辩权的规定，但是不论是债务转移还是债务加入，第三人承担的债务在性质和内容上与原债务人承担的债务并无不同，所以可以类推适用。(3)第三人因
加入债务而享有的抗辩权。例如第三人对债权人作出的债务加入意思表示无效、可撤销等。在第三人对债务人作出的债务加人意思表示存在无效、可撤销事由的情况下，可否直接以此对抗债权人，则存在争议。
我国台湾地区"民法"存在第三人不得援用原因关系之抗辩的规定。大陆有学者认
为，债务加入合同大多采有因原则，第三人时常可以原因行为无效、可撤销而对抗债权人。在（债务人与第三人两方）债务加入意思表示尚未告知债权人的情况下，由于债权人并不存在要求第三人履行债务的信赖利益，应当允许第三人与债务人之间自行变更、撤销债务加入合意，并以债务加入原因业已消失为由对抗债权人。
3．第三人追偿权
在债务加入关系中，第三人与债务人之间一般都会对第三人清偿债务后双方权利义务进行约定．有约定的从约定。而在无约定的情况下，第三人在清偿债务后对债务人是否享有追偿权，现行法并未明确规定。担保法第三十一条规定："保证
人承担保证责任后，有权向债务人追偿。"但是，债务加入关系中第三人从形式上看毕竟不是保证人，不能直接适用担保法该条规定。但是从实质上看，债务加
入也是一种担保，因为债务加入不导致债务人免责，也不属于第三人清偿，仅仅是增加了向债权人履行债务的保障而已。
日本通说认为，债务加入与保证类似，可以类推适用保证的相关规定。准以此据，则第三人清偿债务后，可以类推适用担保法第三十一条，有权向债务人追偿。另有观点认为，第三人清偿导致债务消灭，债务人没有法律依据而获得了利益，第三人可以适用不当得利的相关规定向债务人进行追偿。
最高人民法院关于债务加入的裁判规则
通过从公开信息渠道可以查询的司法案例分析，有关债务加入的纠纷集中在债务加入的认定和法律效果（责任形式）上，即当事人之间的约定是保证、债务转移还是债务加入？第三人加入债务后，第三人承担何种责任？现有司法案例尚无涉及第三人追偿权问题的，原因可能在于，追偿权问题只能在债务加人纠纷中债务加入的性质已经确定，并且第三人已经履行债务后才可能出现，所以在债务加入纠纷中一般不涉及追偿权问题，而一旦第三人履行完债务后行使追偿权的，则原债务加入三方债务关系演变为第三人与债务人之间的双方债务关系，即使发生纠纷诉至法院，则对之前的债务加入三方关系已不作深究，所以在判决中没有体现或者一笔带过，在公开信息渠道中难以查获。
关于债务加入纠纷司法案例的另一个特征是，各级法院处理的债务加入案件标的虽然相差甚大，但是面临的问题几乎一致，即债务加入的认定和法律效果（责任形式）。这与最高人民法院通过调研总结的有关债务加入的争议点正好吻合。有鉴于此，本文仅选取最高人民法院公布的债务加入案例分析总结裁判规则，既考虑到其权威性，亦照顾到反映司法实务问题的全面性。
总结最高人民法院债务加入司法案例，关于债务加入的裁判规则如下：
（一）债务加人关系中第三人承担连带清偿责任。
（二）商事实践中第三人承诺"代替"债务人履行债务，至少具有三重含义，即第
三人代为履行、债务加入或者债务转移。何种含义为当事人之间的真实意思表示，须结合债权人表态、当事人事后实际履行债务的情况等因素，并以保护债权人利益为原则，进行综合判断。
（三）债务加入法律关系中，在债务已过诉讼时效期间的情形下，如债务承担协议系只在债权人与第三人之间签订，则不适用法复[1997]4号批复的规定，第三人可行使原债务人的诉讼时效抗辩权；如果债务承担协议系由债权人、第三人、原债务人三方签订，则适用法复[1997]4号批复的规定，第三人不能行使原债务人的诉讼时效抗辩权。
（四）当事人承诺共同对债权人债权负责的，构成债务加入，应向债权人共同承担还款责任。
（五）判断第三人愿意承担债务的承诺构成保证还是债务加入，应根据具体情况确定。如第三人承担债务的意思表示中有较为明显的保证含义，可以认定为保证；如果没有，则应当从保护债权人利益的立法目的出发，认定为债务加入。
（六）第三人在债务合同上签字确认但并未约定承担的还款比例，事后债务人、第三人分别向债权人偿还部分债务的，应当认定为债务加入，第三人与债务人对于全部债务共同承担还款责任。
（七）第三人向债权人承诺承担债务人义务的，如果没有充分的证据证明债权人同意债务转移给该第三人或者债务人退出债务关系，不宜轻易认定构成债务转移，一般应认定为债务加入。第三人向债权人表明债务加人的意思后，即使债权人未明确表示同意，但只要其未明确表示反对或未以行为表示反对，仍应当认定债务加入成立，债权人可以依照债务加入关系向该第三入主张权利。
前述最高人民法院裁判规则，虽然不具有法律效力，但是在现行法关于债务加入尚无明文规定的情况下，具有极大的参考性。究其内容，主要集中于债务加入的认定以及第三人责任形式的判断上，其中部分内容在地方法院已经通过审判指导的形式正式发文，具体指导着债务加入纠纷的处理，例如苏高发审委[2005]16号纪要第18条规定："第三人与债权人在合同中未明确约定免除债务人可履行义务的，债权人请求债务人承担履行责任的，人民法院应当支持。但债权人对免除债务人的履行义务无异议的除外。"即是债务加入关系成立的一条推定规则。
债务加入的法律实务注意要点
通过前述关于债务加入的理论分析以及裁判规则总结，对于本文展示的债务加入三个主要争议问题，都可以做出相对较为准确、合理的回答。
1．关于债务加入的认定标准
第三人与债权人未明确约定免除债务人义务的，除依协议中的文字和履行行为可以推断出免除债务人义务，否则视为不免除债务人义务。
2．关于债务加入的责任形式
第三人应与债务人负连带责任或者共同还款责任。
3．关于第三人履行义务后向债务人追偿
第三人享有追偿权，追偿权的基础可以为不当得利，也可以类推适用保证人追偿权规则，即第三人向债权人履行了义务，自然取得债权人的法律地位，可以代替债权人的地位向债务人求偿。
审判实践中，各级法院可以参照前述结论，并结合当事人间债务加入纠纷具体情况，依法裁判。
从法律实务的角度，为了避免因法律规定不明确可能带来的司法裁判不确定性，可以从以下三个方面做好防范措施：
（一）三方债务加入协议
在所有形成债务加入法律关系的合意中，债权人、债务人与第三人之间的三方债务加入协议是效力最为确定、产生纠纷可能性最小的一种合意形式。三方协议能够反映各方诉求，对于三方都有效，避免了意思表示因传达、通知等产生的不确定性，在司法实践中也是最能够获得认可的一种债务加入协议形式。如果确实因主、客观原因不能达成三方协议，从债权人的角度而言，退而求其次的协议形式是债权人与第三人的两方协议。
如果债权人仅与债务人达成第三人加入债务的合意，因为不能约束到第三人，即使债务人与第三人之间存在债务加人的合意，债权人亦无权直接主动要求第三人履行债务；从债务人的角度而言，退而求其次的协议形式同样是与第三人达成债务加入的两方协议，从而可以依约要求第三人履行债务，如果债务人未与第三人达成债务加入合意，即使第三人与债权人之间存在债务加入的合意，债务人亦无权要求第三人向债权人履行债务；从第三人的角度而言，不论与债权人还是债务人达成债务加入合意，都应承担债务，不同之处在于是受债权人还是债务人请求的约束而已。
（二）第三人责任形式明确约定
第三人承担的责任形式分为三种，连带责任、不真正连带责任（与连带责任的理论区别在实务中影响并不大）、按份责任。在当事人意欲承担按份责任的情况下，尤其应当予以明确约定，否则极有可能被推定为连带责任。责任形式是区分债务加入、债务转移和保证的重要因素之一，一般认为，在债务加入的场合，第三人与债务人承担的是同一债务，并且原债务人并不脱离债务关系，因此，相较于债务转移和保证，债务加入对于债权人利益的保护最为有力。
（三）第三人追偿权的处理
第三人追偿权解决的是第三人清偿债务后，对其利益的保护问题。对于债权人而言，一般只要债权获得了清偿，可以不关心第三人追偿权的享有或行使问题。但是，如果第三人因为追偿权问题而主张意思表示瑕疵并撤销原债务加入意思表示，则可能危及债权人已获清偿的债权利益。所以，从尽量明晰各方权利义务关系、减少纠纷的角度出发，在债务加入关系中应一并明确约定第三人追偿权的享有和行使问题。仅从债权人角度出发，还可以通过约定第三人追偿权不得作为债务人或者第三人抗辩理由的方式，避免第三人追偿权问题可能对于债权安全造成的影响。
以上三方面注意要点奉行的总原则是尽量将债务加入的内容通过当事人约定的方式确定清楚，原因是在法律没有明确规定的前提下，当事人之间有约定的从约定，约定的越清楚，可操作性越强，发生纠纷的可能性就越低。法院审理债务纠纷案件应该秉持同样的原则，尊重当事人之间约定内容的法律效力，并且在当事人之间约定不明确的情况下，尽量根据当事人之间的文件往来、实际履行等因素综合判断，挖掘当事人之间的真实意思表示，并据以作出裁决。
浙江省地方政府性债务管理实施暂行办法 第一章总则 第一条为了加强政府性债务管理，规范我省各级政府及其所属部门举债和偿还政府性债务的行为，防范和化解政府性债务风险，根据国家有关法律法规和《浙江省人民政府关于加强地方政府性债务管理的通知》(浙政发〔2005〕5号)精神，制定本办法。 第二条本办法适用于我省各级政府性债务的举借、使用、偿还和监督管理。 第三条政府性债务，包括各级政府及其部门向外国政府或国际经济组织借款、申请国债转贷资金、上级财政周转金借款等，或者政府所属单位(含政府设立的各类投融资机构，以下简称单位)以所拥有的资产或权益为抵押申请贷款、发行债券等形成的债务，以及通过政府担保、承诺还款等融资形成的或有债务。 第四条各级财政部门负责本级政府性债务管理，并对下级政府性债务实施监督管理。 各级投资审批主管部门负责政府性债务项目的立项审批工作。 审计部门依法对政府性债务进行审计监督。 第五条举借政府性债务应当按照“适度举债、讲求效益、加强管理、规避风险”的总体要求，坚持“权、责、利”和“借、用、还”相统一的原则。 第六条政府性债务规模应当与本地区国民经济发展和政府财力相适应。 政府性债务必须落实好还款的资金来源。 政府性负债建设项目应当是公益性领域的项目。政府性债务资金用于事关区域整体发展所急需建设，但暂时存在资金缺口的基础设施、公用设施项目。 不得用于经常性支出和竞争性项目建设。 第七条除法律和国务院另有规定外，地方政府不得发行地方政府债券。
第八条除按有关规定为使用外国政府贷款或者国际经济组织贷款进行转贷的外，各级政府及其部门、单位不得作政府性债务的担保人，也不得为其他经济组织担保。 第二章政府性债务计划的编制、审批、执行和统计 第九条政府性债务收支计划由本级政府性债务收支计划和下级政府性债务收支计划组成。市政府性债务收支计划由市本级政府性债务收支计划和区政府性债务收支计划组成。县(市、区)政府性债务收支计划由县(市、区)本级政府性债务收支计划和乡镇政府性债务收支计划组成。市、县(市、区)本级政府性债务收支计划由各部门、单位政府性债务项目收支计划组成。 第十条政府各部门、单位举借政府性债务的，必须按照财政部门的要求编制部门(含所属单位，下同)、单位政府性债务项目年度收支计划。 第十一条政府性债务收支计划包括举借、偿还政府性债务计划和债务余额变动情况，按项目、债务类型反映举借和偿还政府性债务的情况，按债务类型反映偿还债务的资金来源、逾期债务处理等内容。 第十二条政府性债务项目的资金来源必须报经财政部门审核，由投资审批主管部门批准立项，举债部门、单位将批准立项项目的债务编入政府性债务收支计划。 第十三条举借政府性债务的部门、单位必须按财政部门的规定，在报送年度财政收支预算时，报送政府性债务项目收支计划及有关资料。 第十四条乡镇政府举借政府性债务必须经上级财政部门审核，并纳入上级政府性债务收支计划。 第十五条各级财政部门负责审核、汇总和编制本级政府性债务收支计划，经同级政府常务会议审议批准后执行。 第十六条政府性债务收支计划经同级政府常务会议审议批准后的一个月内，由财政部门分解、下达有关部门、单位或乡镇。 第十七条经批准的市(含区)、县(市)政府性债务收支计划须报省财政厅备案。 各市财政部门负责全市政府性债务收支计划的汇总工作，并于每年5月底前上报省财政厅。
最高院公报中最新的13个民商事典型案件的裁判规则 （精编版）|法客帝国 目录 1. 就同笔款项签订购房协议和借款协议，亦可均有效 2. 夫妻一方单方自认借款，应对债务真实性严格审查 3. 夫妻婚内财产分割协议，具有内部确权的法律效力 4. 指定收款人与实际收款人名称不符，结算行有无责 5. 股东正当取得非专属公司的商业机会，不视为侵权 6. “单方放弃服务，余款不退”的格式条款是否有效 7. 将住宅改为经营用房，应经有利害关系的业主同意 8. 履行方式约定“只能”的，不视为有其他替代方式 9.违反管理性强制性规定及行政规章，合同并不无效 10. 当事人行使解除权，应符合约定或法定的解除条件 11. 注销土地使用证，未注销土地登记的，权利人不变 12. 轻便摩托车被鉴定为机动车，保险人亦不因此免责 13. 协助执行义务人恶意侵害保全申请人债权，应赔偿 一、就同笔款项签订购房协议和借款协议，亦可均有效 ——借贷双方约定以签订购房合同形式提供担保的，通过规避流押条款， 亦可达致购房协议和借款协议均有效的效果。 1、【案情简介】 2007年，朱某与开发公司签订14份《商品房买卖合同》并办理了销售备案登记手续，开发公司开具了1035万余元的发票。次日，双方又签订《借款协议》，约定开发公司向朱某借款1100万元，开发公司自愿将前述商品房抵押给朱某，并约定如按期偿还借款，购房协议不再履行；否则，购房协议应继续履行。因到期未偿，朱某起诉要求继续履行14份《商品房买卖合同》。 2、【法院认为】 双方当事人基于同一笔款项先后签订了14份《商品房买卖合同》和《借款协议》，且办理了销售备案登记手续，依法应认定上述合同和协议均成立并已生效。《担保法》第40条规定：“订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。”《物权法》第186条规定：“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”这是法律上禁止流押的规定。禁止流押的立法目的是防止损害抵押人利益，以免造成对抵押人实质上的不公平。 本案《借款协议》中诉争条款并非法律禁止的流押条款，理由：
《宪法具有最高的法律效力》教案 简阳市寨子九义校王善友 教学目标 ――知识与能力： 通过教学，帮助学生了解我国宪法关于国家根本制度和根本任务的规定是什么；对宪法是国家的根本大法有充分、准确的认识；知道我国现行宪法是1982年宪法。 ――过程与方法： 能从内容规定、法律效力、制定和修改程序上，说明宪法是国家的根本大法；能在宪法和普通法律的对比中、在对问题的探究中，理解宪法具有最高的法律效力；在充分理解和认识了宪法规定国家生活中的根本问题和宪法具有最高的法律效力的基础上，能正确理解为什么宪法在制定和修改程序上比普通法律更为严格。 ――情感、态度与价值观： 通过对宪法为什么是国家的根本大法这个问题的初步探究，在思想上能树立依法治国首先是依宪治国，依法治国的核心是依宪治国的观念。进而能产生进一步学习宪法的愿望，增强宪法至上的观念。 本课地位： 第三单元的内容是对第二单元内容的具体化，更好地了解第三单元的内容，有利于更深刻地理解第二单元的内容。同时，第三单元对于学生了解现阶段全面建设小康社会的宏伟目标，确立共同理想，把个人的前途命运与祖国的前途命运统一起来，具有基础性的作用。如果说，本书四个单元是一个有机的整体，第三单元就是其中一个有机的组成部分；如果说全书是一根完整的链条，第三单元就是其中重要的一环。把握好这一环，是引导学生走向社会、服务社会重要基石。本课是第三单元的一个重要内容，与第七第八课组成一个统一的整体。 教学重点和难点： 重点：宪法规定国家生活中的根本问题 难点：宪法与其他法律的关系，宪法与我们生活的关系 课时安排：1课时 教材分析： 1、宪法是国家的根本大法，这是本框的重点，也是本课的重点。同时，也是一个教学的难点。只有准确认识与充分理解此观点，才能使学生树立宪法至上的观念。严格遵守宪法，勇于维护宪法的尊严。进而，才能真正理解后面的问题。 同时，由于学生是首次接触宪法的相关知识，理论性又很强、有点枯燥，理解上较困难。教师在教法上有一定难度，所以这也是一个难点。 2、宪法规定国家生活中的根本问题。 此问题是第一框的起点，也是一个重点。因为只有充分理解了关于宪法所规定的内容，领会了宪法内容的特殊性，知道了宪法在内容规定方面与普通法律不同时，才能进一步、正确理解“为什么宪法具有最高的法律效力”等问题。 教学方法：讲练结合法 1、教师充分利用教材中拟人手法介绍的“一次隆重的法律家族聚会” 采用多种形式，让学生在情景中感受宪法与普通法律的不同。比如：让学生进行角色扮演的活动，或者以动画形式展示出来，并加入更详实的资料与案例，对比理解“宪法规定国家生活中的根本问题”。 2、在讲解“宪法具有最高的法律效力”时，为帮助学生深刻理解。既可借助教材中设置的一些小栏目——名言与法律体系金字塔，也可在讲解时，设计一些活动。比如采用“排座位”的小游戏（可同时借助多媒体手段），让学生在为具有不同法律效力的法规排位子的同时，自然而然地理解这个知识点。
篮球规则及裁判法试题 1.比赛场地应是一块平坦，坚实且无障碍物的表面。场地的边线长28米，中 线宽15米。（） 2.A4投篮，球在空中，24秒钟响，球在上升，此时B4触及球，球投中，裁判 判投中无效，24秒违例。（） 3.A投篮，球在空中时24秒响，球没有碰触篮圈，而后A和B形成争球，裁判 员鸣哨判争球。（） 4.A1在后场正运球向前场，当他运球骑跨中线时24秒显示16秒，裁判员鸣哨 判8秒违例。（） 5.A3在其后场运球达五秒钟，接着试图传球给位于前场的A4。位于A队前场 的B4触及球使球转向到A队的后场，又被A3获得控制球。A3仅有3秒钟的时间使球进入到A队前场。（） 6.在第四节的最后一分钟，A4投篮，B4干涉得分违例，判A队得两分。此时， A队A8请求替换，裁判允许。（） 7.A4投篮，投出的球碰到篮板但未触及篮圈，且仍在篮筐水平面上时被B4触 及，裁判判B4干扰球违例。（） 8.第二节比赛开始，按交替拥有规定，B对拥有掷球入界权。由于记录台的失 误，将球错误的给了A队执球入界。待比赛进行了2秒钟时，该失误被发现了。主裁判认定此失误可纠正，并让比赛计时钟退回2秒钟复位后，将球递交给B队队员执球入界重新开始第二节的比赛，是否正确。（） 9.投篮的球在空中时，24秒钟响。但是随后，球停留在球篮的支架上，裁判员 判争球。（） 10.A3持球并被严密防守中，他过分挥肘，但是没有造成与对方队员的接触。裁 判员判A3技术犯规。（） 11.在跳球中，位于A队后场的A2获得了对被合法拍击了的球的控制。他搞错 了方向，并无意的在三分线外将球直接命中他自己球队的球篮，裁判员判B 队队长得三分。（） 12.A4投篮，投出的球未触及篮板、篮圈及篮网，紧接着又被A4抢篮板获得， 裁判员没有宣判。( ) 13.A4在两分区投篮出手后，24秒钟信号响，当球在下落飞行并完全在篮圈水 平面上时，B4触及球，球未中篮。裁判员判B4干涉得分违例。（） 14.A2有一次明显的快攻，且在A2和对方球篮间没有防守队员，此时B3从A2 的侧面与其发生身体接触，试图阻止A2的快攻，裁判员判B3违反体育道德犯规。（） 15.位于B队后场的B3将球传给位于B队前场的B4时，A3从A队的前场跳起并 控制了球。当A3仍在空中时，他将球传给位于A队后场的A4。裁判员判球回后场违例。（） 16.比赛开始，由A2和B2执行跳球。球被抛起后被A2和B2同时合法拍击，球 直接下落。当球下落在A2的面前时被A2双手抓住，裁判员判A2跳球违例。 （） 17.对于主要的FIBA官方比赛，其上、下半场间的比赛休息时间是否应该是10
最高院裁判规则集合：债务加入的法律效力解析 最高人民法院裁定集:债合的法律效力分析|法官认为 9 XXXX第18号 “债合”的内涵是指第三人与原债务人一起加入债务关系并对债权人承担责任的现象目前，学术界对这一现象所使用的法律术语尚无定论。还有一些概念，如“同时承担债务”、“额外承担债务”和“重叠承担债务”，是指同一现象。在司法实践中，江苏省高级人民法院首次明确使用了“债合”的概念。《中华人民共和国合同法适用若干问题讨论纪要(一)》(苏高干审委[〔2005〕16号，以下简称《苏高干审委[〔2005〕16号纪要》)第十七条规定:“债务接合是指第三人与债权人、债务人达成三方协议的方式。或第三方与债权人签订双边协议，或第三方单方面向债权人承诺第三方将履行债务人的债务，但不免除债务人履行其义务此外，最高人民法院第二人民法院在其研究报告《民商事审判中的若干疑难问题》中也采用了“债务追加”的概念鉴于“债务接合”的概念在司法实践中已被部分接受，与“并行债务承诺”、“追加债务承诺”和“重叠债务 承诺”等术语相比，“债务接合”一词更为简洁，本文采用“债务接合”的概念作为讨论对象。 债务合并不会导致原债务人退出债务关系，这是债务合并和债务转移的最大区别。债务转移是指第三人代替原债务人接管全部或部分债务(《合同法》第84条规定:“债务人将其全部或者部分合同义务转让
给第三人的，应当征得债权人的同意。”\)如果发生债务转让，原债务人将不再承担转让给第三方的债务范围内的债务；在债务结合的情况下，原债务人不会因为第三方加入债务关系而脱离原债务关系。连带债务也不同于连带责任担保。连带责任保证债务从属于债务，受现行法律关于保证期间的规定的约束。对中原债务人的连带债务和第三方承担相同的债务，没有适用的保证期间。 现行法律对债务转移和连带责任保证作出了更为详细的规定，而中央一级的法律规定中对债务纳入没有明确的规范性依据。由于缺乏上级规范的指导，苏审计委员会2005年第16号会议记录原则上只规定了债务加入的问题。只有三篇短文，没有为当前实践中大量有争议的债务增加问题提供全面有效的指导。 司法实践中的债务增加纠纷 尽管缺乏明确的法律规定，司法实践中仍面临着大量的债务增加纠纷在充分调查的基础上，最高人民法院第二人民法院在《民商事审判中的若干疑难问题》一文中，将有争议的焦点问题归纳为以下三个方面: (1)债的认定标准 第三人参与债务关系时，如果第三人与债权人没有明确约定是否免除原债务人的债务，有一种观点认为，除非从协议中的文字和履行情况可以推断出原债务人不会免除其义务，否则将被视为免除原债务人的义务；另一种相反的观点认为，放弃权利必须是明确的。因此，除非可以从协议中的文字和履行行为中推断出来，否则被视为不免除
一、地方政府性债务基本情况 （一）地方政府债务的构成 地方政府债务分为两部分：一是可以根据公开数据测算的显性债务，主要包括平台贷、城投债、信托以及中央代发地方债；二是公开数据不可获得、难以统计的隐性债务，包括垫资施工、BT、BOT、融资 租赁、售后回租、发行理财产品、私募、违规集资、养老金隐性债务。（二）债务规模及变化情况 国家审计署2011年第35号：全国地方政府性债务审计结果显示截至2010年底，全国地方政府性债务余额107174.91亿元，其中：政府负有偿还责任的债务67109.51亿元，占62.62%；政府负有担保责任的或有债务23369.74亿元，占21.80%；政府可能承担一定救助责任的其他相关债务16695.66亿元，占15.58%（见图1）。地方政府负债余额超过了全国GDP的l／4，超出当年公共财政收入达24074 .4亿元．总债务率高选129. 07％。
2013年第24号公告：36个地方政府本级政府性债务审计结果截至2012年底，36个地方政府本级政府性债务余额38 475.81亿元（政府负有偿还责任的债务18 437.10亿元、政府负有担保责任的债务9079.02亿元、其他相关债务10 959.69亿元），比2010年增加4409.81亿元（其中12个地方政府本级减少1417.42亿元，24个地方政府本级增加5827.23亿元），增长12.94%。从债务形成年度看，2010年及以前年度举借20 748.79亿元，占53.93%；2011年举借6307.40亿元，占16.39%；2012年举借11 419.62亿元，占29.68%。 36个地方政府债务余额逾3.8万亿元，两年增长近13%，有9个省会城市本级政府负有偿还责任的债务率超过100%，截至2012年底，抽查的36个地方政府本级政府性债务余额超过3.8万亿元人民币，较2010年底增长近13%，同时警示在地方政策性债务管理中存在偿债压力大、借新还旧率高、变相融资突出等问题。
第一章总则 第一条为规范2015年地方政府专项债券预算管理，根据《预算法》和《国务院关于加强地方政府性债务管理的意见》(国发〔2014〕43号)，制定本办法。 第二条本办法所称2015年地方政府专项债券，包括为2015年1月1日起新增专项债务发行的新增专项债券、为置换截至2014年12月31日存量专项债务发行的置换专项债券。 第三条省、自治区、直辖市政府(以下简称省级政府)发行的专项债券不得超过国务院确定的本地区专项债券规模。 第四条专项债券收入、安排的支出、还本付息、发行费用纳入政府性基金预算管理。 第五条省、自治区、直辖市政府为专项债券的发行主体，具体发行工作由省级财政部门负责。市县级政府确需发行专项债券的，应纳入本省、自治区、直辖市专项债券规模内管理，由省级财政部门代办发行，并统一办理还本付息。经省级政府批准，计划单列市政府可以自办发行专项债券。 第二章预算编制和调整 第六条财政部在全国人大或其常委会批准的地方政府举借债务的规模内，根据客观因素测算分地区新增专项债券规模和置换专项债券规模，报国务院批准后下达各省级财政部门。 第七条省级财政部门在财政部下达的新增专项债券规模内，提出新增专项债券规模分配建议，编制预算调整方案，经省级政府同意后报省级人大常委会批准。如有分配至市县级的新增规模，应在省级人大常委会批准的市县级新增专项债券规模内，提出分市县新增专项债券规模的分配建议，报省级政府批准后下达各市县级财政部门。 省级财政部门在财政部下达的置换专项债券规模内，提出置换专项债券规模的分配建议，报省级政府批准后，分配省本级各部门和各市县级财政部门。 第八条市县级财政部门在省级财政部门下达的新增专项债券规模内，编制预算调整方案，经本级政府同意后报本级人大常委会批准。 市县级财政部门在省级财政部门下达的置换专项债券规模内，提出置换专项债券规模的分配建议，报本级政府批准。
最高人民法院指导性案例（婚姻家庭卷）裁判规则理解与适用 最高人民法院指导性案例（婚姻家庭卷）裁判规则理解与适用，是各省市县的法院审判的标准，那么在这方面，最高人民法院是怎么样规定的呢？律师365就将最高人民法院指导性案例（婚姻家庭卷）裁判规则理解与适用作如下说明，欢迎大家浏览。 第一章婚约聘礼 规则1 给付与接受聘金以成就婚姻为前提条件，所附条件未成就，赠与不发生法律效力，赠与物应当返还。 第二章人工授精所生子女的抚养 规则2 夫妻关系存续期间双方一致同意以人工授精方 式所生子女，应视为夫妻双方的婚生子女，夫妻双方对子女均有抚养教育的义务。 第三章夫妻共同财产的特殊情形 规则3 在夫妻关系存续期间，一方所获得的物质奖励，具有特定人身性的，不应作为夫妻共同财产予以分割。 规则4 夫妻双方以各自所有的财产作为注册资本登记 注册公司，在夫妻关系存续期间，夫或妻名下的公司股份属于夫妻双方共同共有的财产。 规则5 婚姻当事人以离婚为前提对财产的处理，因婚姻
关系未解除，已变更权利人的财产仍属于夫妻婚姻存续期间的共同财产。 第四章夫妻共同债务 规则6 主张夫或妻一方的对外债务属于夫妻共同债务的当事人，负有证明该项债务确为夫妻共同债务的举证责任。 第五章被抚养人 规则7 “死者生前扶养的人”，既包括死者生前实际扶养的人，也包括应当由死者抚养，但因为死亡事故发生，死者尚未抚养的子女。 第六章事实婚姻关系配偶的继承权 规则8 事实婚姻关系的一方死亡后，另一方可以配偶身份享有继承权。 第七章人工授精所生子女的继承权 规则9 一方同意人工授精后又反悔，该受孕子女无论与夫妻双方或一方有无血缘关系，都应视为夫妻双方的婚生子女，享有继承权。 第八章遗产的处理 规则10 被继承人与妻(夫)再婚后共同生活，妻(夫)没有收入来源，遗产分配时可以多分。 规则11 家庭承包方式的农村土地承包经营权不能作为遗产处理。
田径规则、裁判法复习试题题 一、是非题： 1、技术代表或其指定的委托人应负责的各种竞赛抽签。（） 2、在田赛比赛中，技术官员应在成绩单上签字。（） 3、在径赛项目比赛中，同赛次多名运动员超原记录，均可承认创记录。（） 4、每名超创全国记录的运动员，必须在该项比赛结束时，接受兴奋剂检查。（） 5、田赛及格赛后，决赛前三次比赛顺序应与及格赛顺序相同。（） 6、及格赛的成绩不能成为决赛成绩，但创记录可以承认。（） 7、参加径赛，可以男女混合编组。（） 8、运动员离开设在跑道内侧的比赛场地到跑道外侧与场外人员说话，应视为接受帮 助。（） 9、如果一名运动员同时参加一项径赛和一项田赛或多项田赛，有关裁判长每次可以 允许该运动员在某一轮的比赛中，或在跳高和撑杆跳高的每次试跳中，以不同于赛前抽签的顺序进行试跳（掷）。（） 10、4X100米接力赛跑，接棒运动员可以从接力后10米的预跑线内起跑，并进行交接 棒。（） 11、丈量高度时，应从地面丈量至横杆中点的上沿。（） 12、跳远比赛中，运动员踏跳脚踏上起跳板时，裁判员观察到脚过了起跳线，橡皮泥 显示板虽未留痕迹，也应判其试跳失败。（） 13、跳远和三级跳远比赛运动员从起跳两端以外的起跳线的延长线后面起跳，应判为 试跳失败。（） 14、三级跳远比赛的三跳顺序应为跨跳，单足跳，跳跃。（） 15、在竞走比赛中，当某运动员受3名不同裁判的警告时将被取消比赛资格由主裁判 通知该运动员。（） 16、铅球，铁饼，链球，标枪项目的成绩丈量，均以1厘米为最小丈量单位。（ ） 17、全能比赛某运动员因故迟到未能参加第一个单项的比赛，裁判员允许其参加以后 几个单项的比赛。（） 18、掷铅球运动员，器械推出后即可离开投掷圈。（） 19、田赛比赛时，运动员无故延误比赛时间，即不准参加该次试跳，以失败论处。 （） 20、检查员是检查田赛，径赛运动员在比赛中是否犯规。（） 21、总裁判长必要时，可以修改竞赛规则。（） 22、总裁判长必须亲临破纪录的现场、审核成绩并签字。（） 23、径赛裁判长发现计时成绩有问题时，经调查后有权调整计时成绩。（） 24、径赛项目检录时，凡点名不到者均应取消其比赛成绩。（） 25、计时员应听到发令员的枪声立即开表。（）
竞业限制条款法律效力分析 -以收购协议及私募股权融资协议中的竞业限制条款为视角 安杰律师事务所张丹洪娴 有这样一起案例，某投资公司以100%股权收购的方式收购某软件公司。《股权转让协议》约定收购价格为软件公司上一年度税后净利润的10倍。《股权转让协议》签订同时，收购方要求目标公司全体股东签署一份《承诺函》，承诺目标公司股东自签订《股权转让协议》之日起三年内不直接或间接以任何形式、在任何地方从事、参与、或经营与目标公司相同、相类似或相竞争的业务，也不得直接或间接在与目标公司相同、相类似或相竞争的业务的公司任职或为其提供服务。《股权转让协议》与《承诺函》皆未就承诺人的竞业限制义务约定支付补偿金。收购完成后，目标公司原股东从目标公司辞职并设立另外一家公司从事与目标公司同类型业务。目标公司于是向法院起诉主原股东违反竞业限制义务，并要求原股东赔偿损失。而原股东则认为《股权转让协议》和《承诺函》中未就原股东竞业限制义务约定支付任何形式的经济补偿，因而主张竞业限制条款无效。 竞业限制条款是企业保守商业秘密，维持竞争优势的重要手段之一。我国竞业限制主要规定在《公司法》、《反不正当竞争法》、和《劳动法》等规范性文件中。竞业限制根据义务产生的来源的不同分为法定竞业限制与约定竞业限制。法定竞业限制是指基于法律的直接规定而产生的不竞业义务，是一项强制性竞业限制，当事人不得通过协商免除。《公司法》第61条规定：“董事、经理不得自营或者与他人经营与其任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。”《合伙企业法》第32条规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外,合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。”《〈中外合资经营企业法〉实施条例》第37条第4款规定：“总经理或副总经理不得兼任其他经济组织的总经济或者副总经理，不得参与其他经济组织对本企业的商业竞争。”《个人独资企业法》第20条第6 款规定:“投资人委托或者聘用的 管理个人独资企业事务的人员不得未经投资人同意, 从事与本企业相竞争的业务”;第7款规定: “未经投资人同意, 同本企业订立合同或者进行交易。”由
地方政府性债务管理意见和建议 地方政府性债务管理，必须坚持“从严控制、规模适度、防范风险、注重效益”的原则，一方面，负债是政府主动经济行为，要限制举债行为，控制负债规模，防范债务风险；另一方面，负债是客观存在和现实需要，要加强资金调度．重视资金效益．提升偿债能力。简单地说，就是严控新债，用好旧债，滚动发展，良性循环．使负债既不能压垮政府，影响政府职能的发挥和有效运作．同时也不能让地方政府因为资金短缺而束缚当地经济社会事业的发展。因此，地方性政府债务的管理重点，就是控制和运作。 (一)控制 主要是控规模、控风险，措施有： 1．建立政府性债务举债审批制度。整体把握政府性债务总额，分类控制债务规模。要着重把握项目的有效性．选择能有效推动经济发展、有效促进民生经济、有效帮扶企业生产的政府主导性项目．坚决防止低水平重复投资，讲求项目投资效率与资金使用效益。做到尽力而为、量力而行．整体把握债务的总体规模。新增项目举债应遵循“举债适度，讲求效益，加强管理，规避风险”的原则．对举债规模、还款期限、偿债资金来源与债务偿还能力进行事前评审论证。 2．建立政府性债务风险防范机制。一是要明确举债原
则、举债范围、债务资金的使用与监管．规范举债行为；二是定期地对债务分类结构实行动态分析，建立债务动态监测评估机制；三是根据经济发展、财政收支及政府债务的总额及分类结构．设定多项风险控制指标，确定还债能力与可用财力相适应的政府举债规模。 3．建立举债成本效益理念。要对融资成本进行核算，综合项目建设资金需要的具体情况．确定融资结构及期限．拓展融资品种，降低财务费用。 4．建立政府性债务责任追究机制。防止和杜绝举债的盲目性和随意性，树立债务的风险意识和责任意识，加强对项目及其资金进行全过程、全方位监督与审计；对未按规定程序举债、违规担保、截留挪用债务资金以及造成项目资金严重浪费的行为，要追究有关责任人员的行政或法律责任。 5．设立政府性债务偿债机制。一是建立项目建设硬平衡制度，针对建设项目，确定用土地资产或其他资产平衡建设资金，确保偿债资金来源；二是建立项目收益归集制度．坚持“收入一个笼子、预算一个盘子、支出一个口子”的原则．将政府性项目收益归集到偿债专户，作为偿债资金的来源保障；三是建立偿债准备金管理制度，以有效防范和化解政府性债务风险。规范政府偿债资金的筹集使用管理，增强政府对债务的承受能力。确保财政平稳运行。 (二)运作
乡镇政府性债务管理实施细则 第一章总则 第一条为加强政府性债务管理，规范举债和偿还政府性债务的行为，防范和化解政府性债务风险隐患，确保财政安全、平稳运行，根据《**省人民政府关于加强地方政府性债务管理的通知》等文件精神，结合我镇实际情况，特制定本办法。 第二条政府性债务包括镇政府（含政府设立的各类投融资机构）及其所属单位向外国政府或国际经济组织借款、申请国债转贷资金、上级财政周转金借款或向国内金融机构、单位、个人借款（含滞留、挪用其他资金）等形成的债务，以及通过政府担保、承诺还款等融资形成的债务。 第三条举借政府性债务应当“计划报批、落实来源、规模控制、专款专用”的总体要求，坚持“权、责、利”和“借、用、还”相统一的原则。政府性负债建设项目应当是公益性领域的项目，主要用于事关区域整体发展所急需建设，但暂时存在资金缺口的基础设施和公用设施项目，不得用于经常性支出和竞争性项目建设。 第四条政府性债务规模应当与本区域国民经济发展和政府财 力相适当，并落实好还款的资金来源。 第五条镇财政部门负责政府性债务管理，镇内审部门依法对政府性债务进行审计监督。 第二章政府性债务计划的编制 第六条各借款主体，必须按照镇财政部门的要求编制政府性债务项目年度收支计划。政府性债务收支计划要反映债务的余额变动情况，并按债务类型反映偿还债务的资金来源、逾期债务处理等内容。
政府性债务收支计划及有关资料在报送年度财政收支预算时一并报送镇财政部门。 第七条镇财政对各部门、单位的政府性债务收支计划进行汇总、分析、审核后，根据政府性负债的实际情况，结合实际需要与财力可能，进行综合平衡后，编制镇级政府性债务收支计划，报镇政府同意后执行。上级另有规定的，按上级规定程序报批。 第三章债务的规模、举借与审批 第八条政府性债务实行“计划立项、单位申请、财政审核、政府决定”的审批办法，并明确偿债责任及防范风险的措施。 第九条镇政府的政府性负债规模实行严格的债务指标控制制度。各项债务指标应控制在警戒线内即债务率不得超过100%，偿债率不得超过15%。 债务率=政府性债务余额/当年可支配财力 偿债率=当年偿还政府性债务本息额/当年可支配财力 第十条新增镇债务性建设项目，债务指标在警戒线内的，由镇财政审查还款来源后实施；如债务指标超过警戒线的，需报经镇政府同意后方可借款。 第十一条镇政府和所属部门一律不得新增出借资金，不得新增对外担保。 第十二条对镇债务要争取每年有所下降，要以限期清收为重点，划分债务类别，制定周密的清收方案，做到有奖有罚。 第四章政府性债务责任人的职责和监管 第十三条举借政府性债务的部门、单位为最终债务人，最终债务人的法定代表人为偿债行政责任人，对偿还政府性债务承担行政领
案例裁判规则解析：公司治理争议解决司法实务（二） 2015-03-24 师安宁大成律师事务所 接大成微信公众平台3月20日文章《案例裁判规则解析：公司治理争议解决司法实务（一）》8 股东派生诉讼制度与司法裁判规则 （一）股东提起派生诉讼的主要事实基础。 第一种情形是公司高管层损害股东质询权，并对公司利益构成侵害的，股东有权提起派生诉讼。 公司法规定，股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。因此，如果公司前述管理层人员拒绝履行接受质询的义务或者在质询中所答复的内容构成对股东的隐瞒、欺诈等一切不诚信行为且构成对公司利益侵害的，股东有权按照法定程序提起股东派生诉讼。 第二种情形是公司高管层损害公司监事会或监事职权，并构成对公司利益侵害的，股东有权提起派生诉讼。 公司法规定，董事、高级管理人员应当如实向监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权。应当说，监事会及监事的职权来自股东或股东会的授权，其归根结底是股东权利的体现。如果损害了监督权，则必然损害股东权利并进而构成对公司权利的侵害。 第三种情形是存在第三方侵害公司权利而公司治理机关怠于维护公司利益的，则股东有权提起派生诉讼。 公司法规定，他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，符合法定程序条件的股东可以依照有关规定向人民法院提起诉讼。 第四种情形是公司监事本身有公司法第一百五十条规定的损害公司利益情形的,符合法定条件的股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼；或者在前述公司治理机关拒绝行使诉权的情形下由其自行提起派生诉讼。 （二）提起派生诉讼的股东应当具备的法定条件及程序性规则。 第一，股东应当具备的法定条件。有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼; 第二，股东提起派生诉讼的前臵条件。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事；或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者是自收到请求之日起三十日内未提起诉讼的，则股东有权提起派生诉讼。 第三种情形是情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,前款规定的
简述解决法律效力冲突的一般原则 我国法律、法规及规章等对同一事项的规定不一致，发生冲突时，一般按照以下原则明确应当适用的法律。 （一）上位法优于下位法原则（详见《立法法》第78～80条） 上位法优于下位法原则，是指效力位阶较高的规范性法律文件与效力位阶较低的规范性法律文件对同一事项的规定不一致时，适用效力位阶较高的规范性法律文件的规定，如：宪法优于法律，法律优于行政法规，行政法规优于部门规章和地方性法规、规章，地方性法规优于本级政府规章和较大的市法规、规章等。 （二）新法优于旧法原则（详见《立法法》第83条） 新法优于旧法原则，是指同一机关制定的效力位阶相同且现行有效的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章等，在新法与旧法对同一事项的规定不一致时，适用新法的规定，如：《劳动法》第82条规定当事人申请仲裁的时效期间为60日，《劳动争议调解仲裁法》第27条却规定为1年，两部法律都是全国人大常委会制定的现行有效的法律，其效力位阶相同，但我们应当按照“新法优于旧法”的原则，适用新法《劳动争议调解仲裁法》关于申请仲裁的时效规定。 （三）特别法优于一般法原则（详见《立法法》第83条） 特别法优于一般法原则，是指同一机关制定的，效力位阶相同且现行有效的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章等，在特别法与一般法对同一事项的规定不一致时，适用特别法的规定，如：《劳动法》、《劳动合同法》都是全国人大常委会制定的现行有效的法律，其效力位阶相同，都有关于劳动合同的规定，但有关劳动合同的法律问题，应当优先适用特别法《劳动合同法》的规定；在《劳动合同法》没有规定时，才适用一般法《劳动法》关于劳动合同的规定。 （四）特殊法优于普通法原则（详见《立法法》第81条） 特殊法优于普通法原则，是指经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在变通规定与其他普通规范性法律文件对同一事项的规定不一致时，在本经济特区适用经济特区法规的规定；自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在变通规定与其他普通规范性法律文件对同一事项的规定不一致时，在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定。 （五）法律文本优于法律解释原则（详见《关于加强法律解释工作的决议》，《最高人民法院关于司法解释工作的规定》第3条，《最高人民检察院司法解释工作暂行规定》第3条） 法律文本优于法律解释原则，是指法律解释机关对法律、法规、规章等的解释与被解释的法律、法规、规章对同一事项的规定不一致时，适用法律文本的规定，如：《民法通则》的规定优于《最高人民法院关于贯彻执行<民法通则>若干问题的意见》的规定。
电子合同具有法律效力的胜诉案例解析 从事互联网金融行业两年了，在四平民贷网工作过程中不断遇见客户询问电子合同的合法性，今天正好在网上找资料回答了这个困扰了很多人的问题。 10月28日，广州礼德财富信息技术有限公司(以下简称礼德财富)状告借款人肖某某借款逾期案胜诉，广州市天河区人民法院判决：借款人肖某某于判决发生法律效力起10日内偿还原告礼德财富借款本金、利息、罚息、逾期管理费、律师费、案件受理费。法院对礼德财富和被告解除《借款协议书》的诉求给予支持。 业内人士表示，此次判决明确了电子合同合法性，表明了法律对电子版《借款协议书》的认可。本案中，法院认为：原告与被告签订的《个人借款咨询服务协议》、原告与被告及各出借人签订的电子版《借款协议书》均是各方真实意思表示，双方均应依约履行各自义务。 据了解，以往P2P平台面对逾期，选择司法途径维护其合法权益的案例并不多见，礼德财富P2P平台状告逾期借款人胜诉案属华南首例。业内人士称，“中国征信体系仍未健全，很多互联网金融投资者对网上签订的电子协议到底受不受法律保护心存疑虑，该案例或对行业有示范性作用。“ 据礼德财富相关人士介绍，2013年9月25日被告肖某某通过礼德财富平台与第三人签订了《借款协议书》，第三人委托礼德财富为其提供借款相关的全程信息咨询服务。 双方约定：第三人向肖某某发放借款54000元，期限9个月，肖某某采用每月14日等额本金利息分期还款的方式。在第三人按合同约定发放借款后，肖某某已经连续三期逾期，经多次催讨，肖某某均不予履行。礼德财富在进行多次催收无效情况下，决定委托律师向天河区人民法院进行起诉。 经过5个月余的调查和公开庭审，天河区人民法院认为：《个人借款咨询服务协议》和电子版《借款协议书》均是各方真实意思，双方均应依约履行各自义务。礼德财富依据以上两个协议约定，有权以自己名义对肖某某提起诉讼，法院支持礼德财富的诉讼请求，礼德财富胜诉。 以上案例充分说明了电子合同具有充分的法律效力，在实际判决操作中，人民法院依据合同法第十条、第十一条实行判决。
贡山县政府性债务管理暂行办法第一章总则 第一条为加强本县政府性债务的监督管理及举借、使用和偿还的行为，完善政府债务管理体制，防范和化解政府债务风险，促进本县社会经济发展，根据有关法律、法规，制定本办法。 第二条本办法所称政府性债务，是指由我县各单位和部门直接举借或者通过合法担保形式形成的，以及在特定条件下需要有政府偿还的债务。 第三条政府性债务规模应当与本地区国民经济发展和可支配财力相适应。各部门和单位负债规模应与本部门、单位偿债能力相适应。举借政府性债务应当遵循“规模适度、量力而行，突出重点、注重效益，明确责任、用还一致、防范风险”的原则。 第四条政府性债务实行统一管理，由县财政局安排本局相关股室进行综合管理，每月有政府性债务的单位必须到财政局相关股室进行政府性债务更新。县审计局依法对政府性债务进行审计。 第二章举借 第五条债务总规模依据贡山县社会经济发展水平，及相关经济指标和债务控制指标，确定债务总规模，并经县人大常委会审议通过。
第六条需用财政资金偿还的政府债务性债务，应当纳入财政预算。 第七条申请举借政府性债务的，应符合以下规定： （一）实施符合国家产业政策的项目。 （二）实施基础设施急需的项目。 （三）用于发展教育、科学、文化、卫生、体育等公益事业的项目。 （四）政府认为应该举借或提供担保，并符合国家有关政策的政府性债务。 第八条财政部门应当对本级申请举借政府性债务的部门、单位提供的资料及其财务状况、负债情况、偿债计划、配套资金和还款能力等进行审核后。如果出现以下情况的不予批准举借或者担保： （一）偿还债务资金来源和责任没有落实； （二）超过财政承受能力容易引发债务风险； 第三章政府性债务资金的使用管理 第九条使用政府性债务资金的部门或者单位，应当按照批准的用途合理使用债务资金，不得挪作他用；确需变更用途的，应当按照原审批程序重新报批。 政府性债务资金不得用于平衡地方预算或者经常性支出。 第十条政府性债务需要进行招标和政府采购的，应严
最高人民法院指导性案例裁判规则理解与适用（公司卷） 第一章特殊的公司主体 规则1 公司筹备处可以对外签订民事合同，并具有诉讼主体资格 规则2 企业设立分支机构或内部职能部门，并不因未申报登记而免除民事责任 规则3 公司分支机构于法人变更中是否被注销，不影响公司承担其分支机构的民事责任 规则4 企业法人的分支机构依法设立、具有一定的运营资金和行为能力，属于民事诉讼法规定的其他组织，具有诉讼主体资格 规则5 同一人兼任多个企业的法定代表人，其不同私章分别代表不同的企业法人，属内部区别，对外无法律约束力 第二章揭开公司面纱 规则6 关联公司在借款关系中存在借款人身份混同的事实，两者之间构成了共同债务人关系。应共同承担偿还该笔贷款的法律责任 规则7 多个公司法人表面上虽然彼此独立，但实质上构成人格混同，损害债权人合法权益的，应承担连带清偿责任 第三章股东出资和公司资本 规则8 企业开办其他企业，法人注资不足或没有注资时，在注资不足的范围内承担民事责任或承担全部民事责任。企业的开办单位无过错的，不应对该企业的债务承担连带赔偿责任。 规则9 夫妻双方以各自所有的财产作为注册资本登记注册公司，未进行财产分割的，应当认定为以共同共有财产出资设立公司。 规则10 股东以动产实物出资但未实际交付的，应认定其没有履行出资义务，出资投有实际到位。 第四章股东权利 规则11 公司董事、高级管理人员或控股股东等人员实际掌控公司，违反法律、行政法规或者公司章程的规定，导致公司利益或股东利益受到损害，其他股东有权向人民法院提起诉讼。 规则12 公司股东主张其与公司之间存在债权债务关系且公司予以认可，但公司其他股东有异议，如不足以证明该债权债务关系存在的，人民法院不予支持。 规则13 有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，该合同如无《合同法》第52条规定的情形，应当认定为有效，实际出资人有权依约主张确认投资权益归属。 第五章股东会、董事会决议 规则14 实际控制公司的股东虚构公司股东会议及其会议决议的，不能代替股东会决议的效力，其他股东申请确认无效的，人民法院应当支持。 规则15 诉讼调解程序中有限责任公司全体股东参加所形成的《股东会决议》，对各股东均有约束力；该有限责任公司的股东叉就《股东会决议》涉及的问题提起新的诉讼时，如不属于依法应予支持的情形，则应当判令当事人各自遵守和执行股东会决议。
宪法效力问题研究(一) 内容摘要]宪法效力及对宪法效力的研究具有重要的实践和理论意义。认为宪法效力具有直接法律效力或间接法律效力都不科学，宪法具有效力即意味着宪法可以被直接适用或宪法具有“直接”法律效力，不存在宪法具有间接法律效力问题。宪法效力具有最高性、权威性、稳定性、全面性以及保障制度专门化与多元化的特点。宪法遵守和宪法适用是宪法效力实现的两种基本方式，而宪法效力的充分实现有赖于优化宪法实施的环境和完善宪法自身内容。关键词]宪法效力宪法遵守宪法适用前言：宪法效力的意义宪法的效力，是指宪法的法律强制性和约束力，是宪法作为国家根本法对整个国家生活和社会生活进行调整所具有的最高法律效力。具体而言，它是指宪法在属时、属地、属人、属事四维度中的国家强制作用力1]。宪法效力问题，是宪政实践和理论的核心问题之一，也是立宪和行宪所面临的首要问题。其意义在于：第一，宪法具有法律效力是立宪主义理念即限制政府权力、保障人权的基本假定，也是制宪、行宪的正当性基础。宪法没有效力，则立宪主义理念不能实现，制宪沦为政治标签，行宪则只是政治与权力获得合宪性的工具。第二，宪法的效力是宪法规范与社会现实相统一的表现。宪法效力是宪法的普适性价值落实到社会实际的桥梁，是纸上的宪法转化为实际规范（活的宪法）的中介。宪法规范与社会现实处于动态平衡之中，一方面社会现实的发展要求宪法规范与之相适应，另一方面宪法规范又要规范社会现实，校正“越轨”行为。因此，宪法效力
既体现了宪法的适应性，又体现了宪法的权威性。第三，宪法具有普遍效力，是宪政国家、法治社会的基本前提和重要特征。一切宪政国家、法治社会的制度措施的落实都最终依赖于宪法效力。宪法具有效力，是现代国家的道德基础和合法性源泉，也是现代社会生活方式或生存状态的理性根据。第四，法律效力的实质是国家强制作用力的实现，宪法是国家根本大法，其效力自然是国家强制作用力的根本实现形式。因此，宪法有无效力以及其效力的实现程度反映了国家强制力的实现程度，宪法效力关乎国家安危和社会稳定。对宪法效力的研究也具有极为重要的意义。研究宪法效力的目的是更好地、更充分地实现宪法的效力。由于种种原因，我国宪法学界对宪法效力的研究尚不深入，鲜有系统而专门的论述，当前通行的宪法学教材也几乎都不涉及宪法效力问题。本文拟就宪法效力问题作一些基础性探讨，以期引起学界进一步深入的研究。一、直接效力与间接效力之争及评述宪法的直接效力与间接效力之争起源于德国。其背景是欧洲大陆公法与私法划分传统。宪法直接效力说的代表人物是尼伯泰。直接效力说认为，宪法的约束对象不仅仅指国家权力，而且也应涉及到公民间的私人法律关系的领域，要把传统的私法领域纳入宪法的直接约束范围之内，以便切实维护公民的基本权益。直接效力说产生的社会根源在于，20世纪以来特别是第二次世界大战后，各种民间组织规模扩大，影响力增大并成为公民生活中第一依赖因素，其对公民基本权利的压抑和侵犯之可能性及现实性大为增加。但是，这种观点受到质疑，将公法（宪