最高院裁判规则集合：债务加入的法律效力解析
最高人民法院裁定集:债合的法律效力分析|法官认为
9 XXXX第18号
“债合”的内涵是指第三人与原债务人一起加入债务关系并对债权人承担责任的现象目前，学术界对这一现象所使用的法律术语尚无定论。还有一些概念，如“同时承担债务”、“额外承担债务”和“重叠承担债务”，是指同一现象。在司法实践中，江苏省高级人民法院首次明确使用了“债合”的概念。《中华人民共和国合同法适用若干问题讨论纪要(一)》(苏高干审委[〔2005〕16号，以下简称《苏高干审委[〔2005〕16号纪要》)第十七条规定:“债务接合是指第三人与债权人、债务人达成三方协议的方式。或第三方与债权人签订双边协议，或第三方单方面向债权人承诺第三方将履行债务人的债务，但不免除债务人履行其义务此外，最高人民法院第二人民法院在其研究报告《民商事审判中的若干疑难问题》中也采用了“债务追加”的概念鉴于“债务接合”的概念在司法实践中已被部分接受，与“并行债务承诺”、“追加债务承诺”和“重叠债务
承诺”等术语相比，“债务接合”一词更为简洁，本文采用“债务接合”的概念作为讨论对象。
债务合并不会导致原债务人退出债务关系，这是债务合并和债务转移的最大区别。债务转移是指第三人代替原债务人接管全部或部分债务(《合同法》第84条规定:“债务人将其全部或者部分合同义务转让
给第三人的，应当征得债权人的同意。”\)如果发生债务转让，原债务人将不再承担转让给第三方的债务范围内的债务；在债务结合的情况下，原债务人不会因为第三方加入债务关系而脱离原债务关系。连带债务也不同于连带责任担保。连带责任保证债务从属于债务，受现行法律关于保证期间的规定的约束。对中原债务人的连带债务和第三方承担相同的债务，没有适用的保证期间。
现行法律对债务转移和连带责任保证作出了更为详细的规定，而中央一级的法律规定中对债务纳入没有明确的规范性依据。由于缺乏上级规范的指导，苏审计委员会2005年第16号会议记录原则上只规定了债务加入的问题。只有三篇短文，没有为当前实践中大量有争议的债务增加问题提供全面有效的指导。
司法实践中的债务增加纠纷
尽管缺乏明确的法律规定，司法实践中仍面临着大量的债务增加纠纷在充分调查的基础上，最高人民法院第二人民法院在《民商事审判中的若干疑难问题》一文中，将有争议的焦点问题归纳为以下三个方面:
(1)债的认定标准
第三人参与债务关系时，如果第三人与债权人没有明确约定是否免除原债务人的债务，有一种观点认为，除非从协议中的文字和履行情况可以推断出原债务人不会免除其义务，否则将被视为免除原债务人的义务；另一种相反的观点认为，放弃权利必须是明确的。因此，除非可以从协议中的文字和履行行为中推断出来，否则被视为不免除
原债务人。
(2)关于债务连带责任的形式有三种观点:(1)第三人参与债务履行完全是一种道德义务，没有对价关系。它是否履行这一道德义务不受法律约束，第三方也不承担民事责任(2)目前，我国法律没有规定债务连带的形式和责任，因此不能将其界定为连带责任，第三人应当与债务人承担连带责任。(3)由于第三人与原债务人承担相同的还款责任，不分先后，其性质最接近连带责任，因此第三人应与原债务人承担连带责任。
(3)关于第三人履行义务后向债务人追偿的问题，也有三种观点。: (1)如果第三方与原债务人之间没有协议，那么第三方履行义务完全是一种自愿行为。未经原债务人同意，原债务人没有付款的义务，第三方也不能向原债务人追偿。(2)第三人对原债务人履行清偿义务后，原债务人获得了无法律依据的利益，符合民法通则中不当得利的要求。第三方可以不当得利为由要求原债务人偿还(3)已经履行对债权人义务的第三人自然应当取得债权人的法律地位，这自然可以取代债权人向原债务人主张赔偿的地位。
针对上述争议点，关于债务接合的理论研究成果和司法实践中积累的司法经验可以为妥善处理债务接合争议提供一定的参考和借鉴。债务合并的理论分析
(1)构成要件
1。债务是可以转让的
一般来说，下列债务是不可转让的:(1)不可转让债务是与特定债务人的人关系密切，需要特定债务人亲自履行的债务，因此不能转让，如演出合同中著名歌手的演出义务；(二)当事人特别约定不得转让的债务。(3)合同中的不作为义务对于必须具有可转让性的债务，作为债务合并的组成要素，没有严格的理解。对于原本不具有可转让性的债务，如果
个债权人在债务合并过程中达成一致，则不可转让性可能不再存在，债务合并的效力也不会因其原本的不可转让性而受到影响。例如，一个著名歌手的表演义务，如果债权人同意另一个同名或更知名的歌手将代表他表演，那么该另一个歌手不能被排除在最初的表演债务之外。此外，债权人和债务人最初明确同意不转让债务，也可以一致表示终止这些协议的新含义，从而使债务顺利地结合起来在实践中，当事人可以根据自己的需要完全改变债务的性质，以达到交易的目的。2。《债务接合协议》的成立及效力
债务接合的法律关系有三个当事人:债务人、第三人和债权人。债务加入协议可以由三方组成，也可以只由其中两方组成。当三方共同组成时，债务加入协议将立即生效。当它由两方组成时，它的建立和有效性仍需具体分析。
苏高发审委[〔2005〕16号会议纪要规定了三种债务接合形式，即第三方与债权人和债务人达成三方协议，第三方与债权人达成双边协议，第三方单方向债权人承诺根据苏高成审委[〔2005〕16号会议纪要的观点，三方协议、双方协议(第三方与债权人达成的协议)和第三
方单方面承诺均可形成有效的债务添附。如果不考虑可能导致意愿表达无效的其他因素，毫无疑问，三方同意形成有效的债务加入。对于双方的协议(第三方与债权人之间达成的协议)，在未经债务人同意的情况下，由于第三方自愿共同履行债务，债权人愿意接受第三方的履行来全部或部分消灭债务，这并不损害债务人的利益。因此，人们普遍认为，第三方与债权人之间关于加入债务的协议可以在未经债务人同意的情况下生效。即使它违反了债务人的意愿，也应被认为是有效的。苏高干审委[〔2005〕16号纪要的规定也证实了这一结论但是，对于苏高成审委[[2005]16号会议记录中规定的第三方单方承诺，需要根据不同情况进行分析:债权人要求第三方按照承诺履行债务清偿义务，相当于接受第三方发出的债务合并要求，并将其转化为双方协议(由第三方与债权人达成)；如果债权人明确或通过行为表示不接受第三方的单方面承诺，则没有债务合并的法律效力，因为没有债务合并协议
关于双方的债务合并协议，苏评审会2005]16号纪要只列出了双方的协议(第三方与债权人达成的协议)，其他双方的协议(第三方与债务人达成的协议)似乎不能形成有效的债务合并。有学者认为，第三人与债务人达成的债务合并协议为
。虽然债权人没有参与，债务加入协议仍然有效，但有必要表达债权人受益的意思。在这种情况下，虽然债权人没有明确表示他将加入第三方与债务人之间的债务协议，但当第三方加入债权人根据第三方与债务人之间的债务履行债务的协议时，债权人有权接受债务。但是，
由于债权人没有明确或通过其行为同意加入第三方与债务人之间的协议，当第三方延迟履行债务时，债权人无权要求第三方自愿履行债务。
(2)最高人民法院2005年第16号《纪要》第19条规定:“债权人要求第三人与债务人承担连带责任的，人民法院应予支持。”除非双方在合同中就责任形式达成一致本条规定了在当事人没有特别约定的债务连带关系中，第三人和债务人对债权人承担连带责任的法律效力但是，对于第三人承担何种责任，目前(中央)法律(司法解释)层面没有明确规定，也没有理论上的结论。有连带责任理论、不真正连带责任理论、类型学等观点。然而，有一点是肯定的，即第三方和债务人在性质和内容上承担相同的债务。在此前提下，应注意以下问题:1 .特别协议对当事人之间的责任形式有什么影响；2.第三方享有什么辩护权？3.第三人在清偿债务后有追索权吗？
1。
特别协议对双方责任形式的影响是什么，连带责任是按比例计算的责任形式。当事人约定由第三人和债务人按比例向债权人承担责任的，应当根据该特别协议是否经债权人同意来判断其效力。当三方(债权人、债务人和第三方)达成特别协议时，特别协议自然对三方都有效。在双方达成特别协议的情况下，有必要区分由哪一方做出特别协议并分别进行判断。首先，经债权人同意，债权人与第三人之间的特别协议对债权人有效。此外，部分责任减轻了债务人的部分负担，这对债权人并无损害。如果债权人和第三方之间关于债务合并的协议可以在
未经债务人同意的情况下生效，则债权人和第三方之间关于部分责任的特别协议的效力应以同样方式解释。
也是债务人和第三方之间的特别协议。由于未经债权人同意，且第三方的偿债能力弱于债务人，因此，关于义务的特别协议将不可避免地危及债权人的利益，因此，这些特别协议当然对债权人无效。但是，参照上述关于债务人与第三人之间债务的合意效力的讨论
，如果第三人根据债务特别协议向债权人履行债务，债权人有权接受债务，如果第三人不履行债务，债权人无权自愿要求第三人履行部分债务。
2。第三人的抗辩权
第三人的抗辩权分为三个方面:(1)因债务本身的缺陷而产生的抗辩权例如，债务合同无效，债务尚未到期，抗辩权在双边合同中同时履行。
(2)原债务人对债权人的抗辩权《合同法》第85条规定:“债务人转移债务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。”虽然第三人在债务转移时享有原债务人的抗辩权，但第三人所承担的债务的性质和内容与原债务人所承担的并无不同，因此可以类推适用。(三)第三人因参与债务而享有的抗辩权例如，第三方增加债权人债务的意图是无效的、可撤销的等。在第三人对债务人的债务加意图有无效或可撤销的理由的情况下，是否可以直接对抗债权人存在争议。
我国台湾地区\民法\有规定第三人不得援引因果关系抗辩大陆一些学者认为，大多数债务合同都是基于原因原则，第三人往往可以因无
效或可撤销的行为而反对债权人。在债权人(债务人和第三人)未被告知债务合并的意图的情况下，由于债权人没有要求第三人履行债务的信托利益，应允许第三人和债务人自行变更和解除债务以加入协议，并以债务合并的理由已经消失为由反对债权人。
3。第三方追索权
在债务连带关系中，第三方清偿债务后，第三方与债务人一般会就双方的权利和义务达成协议。如有协议，以协议为准在没有协议的情况下，现行法律没有规定第三方在清偿债务后是否有权向债务人追索。《担保法》第31条规定:“担保人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”但是，债务连带关系中的第三人在形式上不是担保人，不能直接适用担保法的这一规定。但实质上，债务增加
也是一种担保，因为债务的增加并不导致债务人免除责任，也不属于第三方清偿债务，这只是增加了对债权人履行债务的担保。
日本表示，债务加入类似于担保，担保的相关规定可以类推适用。据此，第三人清偿债务后，可以类推适用《担保法》第31条，他有权向债务人要求赔偿。另一种观点认为，第三方对债务的清算导致债务的消灭，债务人没有法律依据而获得利益。第三人可以适用不当得利的有关规定向债务人追偿。
最高人民法院规则
通过对可以从公共信息渠道查询的司法案例的分析，关于债务接合的争议集中在债务接合的认定和法律效力(责任形式)上，即当事人之间
的协议是担保、债务转让还是债务接合？第三方加入债务后，第三方将承担什么责任？现有的司法案例尚未涉及第三方的追索权。原因可能是追索权只能在债务合并争议中确定债务合并的性质并且第三方已经履行债务之后发生。因此，追索权一般不涉及债务合并纠纷。一旦第三人在履行债务后行使追索权，原加入三方债务关系的债务演变为第三人与债务人之间的债务关系。即使向法院提起诉讼，以前债务的三方关系也没有得到探究，因此在判决中没有得到反映或提及，在公共信息渠道中也很难找到。
关于债务加入争议的司法案件的另一个特点是，尽管各级法院处理的债务加入案件的对象差异很大，但所面临的问题几乎相同，即债务加入的认定和法律效力(责任形式)。这与最高人民法院通过调查得出的债务合并争议点不谋而合。有鉴于此，本文仅选取最高人民法院公布的债务合并案例分析和简易判决规则，既考虑了其权威性，又考虑了反映司法实践问题的全面性
汇总最高人民法院债务合并司法案件。
(1)第三人应承担连带清偿债务的责任
(2)在商业实践中，第三方承诺代替债务人履行债务，这至少有三层含义，即第三方代表债务人履行债务、债务连带或债务转移。当事人之间的真实意思表示是什么样的，必须结合债权人的陈述、当事人实际履行债务的情况等因素，并以保护债权人利益为原则，做出全面的判断。
(3)法律关系中增加债务。在债务已经超过诉讼时效期间的情况下，如果债务承担协议仅由债权人和第三人之间签署，则应适用第三人补充协议的规定。[[1997]4号不适用，第三人可以行使原债务人的诉讼时效抗辩权。债权人、第三人与原债务人签订债务承担协议的，适用法富复[1997]4号[的规定，第三人不得行使原债务人的诉讼时效抗辩权。
(4)当事人对债权承担连带责任的，债务构成债务的，应当对债权人共同承担清偿责任。
(5)判断第三方愿意承担债务的承诺是否构成担保或债务的添附，应根据具体情况确定如果第三人承担债务的意思表示中有更明显的担保含义，可以视为担保；如果不是，出于保护债权人利益的立法目的，应将其视为加入债务。
(6)第三方签订债务合同并确认但未约定还款比例。债务人和第三人事后分别向债权人偿还部分债务的，视为债务连带，第三人和债务人共同承担全部债务的清偿责任。
(7)如果第三方承诺承担债务人对债权人的义务，如果没有足够的证据证明债权人同意将债务转让给第三方或债务人退出债务关系，则不容易确定其构成债务转让，一般应确定为债务添附。第三人向债权人表明增加债务的意思后，即使债权人没有明确表示同意，只要没有明确表示反对或者没有通过行为表示反对，仍然视为该债务已经增加，债权人可以根据债务增加关系向第三人主张权利。
上述最高人民法院的判决规则虽然不具有法律效力，但在现行法律
中没有关于债务加入的明确规定的情况下，具有很大的参考价值。内容主要集中在债务合并的认定和第三人责任形式的判断上。其中一些内容已由地方法院以司法指导的形式正式发布，专门指导债务合并纠纷的处理。如苏高成审委[〔2005〕16号纪要第18条规定:“第三人与债权人在合同中未明确约定免除债务人履行义务，债权人要求债务人承担责任的，人民法院应予支持。”但是，除非债权人不反对免除债务人履行其义务也就是说，建立债务结合关系的推定规则附债
法律实践中的注意事项通过对附债的上述理论分析和对判决规则的总结，可以对本文提出的附债三大争议问题做出较为准确合理的回答1。
第三人与债权人未明确约定免除债务人义务的，视为不免除债务人义务，除非从协议的文字和履行中可以推断。
2。
关于债务连带责任的形式，第三人应当与债务人承担连带责任或者连带清偿责任。
3。第三人在履行义务后，有权向债务人追偿。追索权的基础可以是不当得利，担保人的追索权规则也可以类似地适用。也就是说，第三人已经履行了对债权人的义务，自然获得了债权人的法律地位，并且可以代替债权人的地位向债务人主张权利。在
审判实践中，各级法院可以参照上述结论并结合当事人之间债务纠纷的具体情况依法进行判决
从法律实践的角度来看，为了避免因法律规定不明确而导致司法判决的不确定性，可以从以下三个方面采取防范措施:
(1)三方债务接合协议
在构成债务接合法律关系的所有协议中，债权人、债务人和第三方之间的三方债务接合协议是最有效、最不可能的纠纷形式。三方协议能够反映各方的要求，对三方都有效，避免了因沟通和通知意图而造成的不确定性，也是司法实践中最被认可的债合协议形式。如果出于主观和客观原因无法达成三方协议，从债权人的角度来看，第二好的协议形式是债权人和第三方之间的双方协议。
如果债权人只与债务人达成协议加入第三人的债务，因为它不能约束第三人，即使债务人与第三人之间有协议加入第三人的债务，债权人也无权直接主动要求第三人履行债务；从债务人的角度来看，第二种最好的协议形式也是与第三方签订的加入债务的双方协议，这样就可以要求第三方根据协议履行债务。如果债务人未能与第三方达成加入债务的协议，即使第三方与债权人之间有加入债务的协议，债务人也无权要求第三方向债权人履行债务。从第三方的角度来看，无论债权人还是债务人加入协议，他们都应该承担债务，不同的是他们受到债权人或债务人的要求的约束。
(2)第三人的责任形式明确规定，
第三人承担的责任形式分为连带责任、不真正连带责任(连带责任的理论差异在实践中影响不大)和共同责任三种在当事人打算承担连带
责任的情况下，应当明确约定，否则很可能被推定为连带责任。负债形式是区分债务连接、债务转移和担保的重要因素之一。一般认为，第三人与债务人承担相同的债务，原债务人不脱离债务关系。因此，与债务转移和担保相比，债务加入是对债权人利益最有力的保护(3)第三方追偿权的处理第三方追偿权解决了第三方清偿债务后的利益保护问题。对于债权人来说，只要债权得到清偿，他们可能不关心第三方追索权的享有或行使。但是，如果第三人因追索权问题主张意思表示的瑕疵，并取消原债务加入意思表示，则可能危及债权人已经清偿的债权利益。因此，从尽可能明确各方的权利和义务、减少纠纷的角度来看，第三方追索权的享有和行使应在债务连带关系中明确约定。仅从债权人的角度来看，通过同意第三方的追索权不得用作债务人或第三方的抗辩，也有可能避免第三方的追索权对债权担保的可能影响。
的上述三个注意点所遵循的一般原则是试图通过当事人的约定尽可能清楚地确定债务的内容。原因是在法律没有明确规定的前提下，双方当事人有一个遵循协议的约定。协议越清晰，可操作性越强，争议的可能性越低。法院在处理债务纠纷时，应坚持同一原则，尊重当事人之间协议的法律效力，并在当事人之间的协议不明确时，根据当事人之间的文件往来、实际履行情况等因素做出综合判断，挖掘当事人的真实意思，并据此做出裁决。
浙江省地方政府性债务管理实施暂行办法 第一章总则 第一条为了加强政府性债务管理，规范我省各级政府及其所属部门举债和偿还政府性债务的行为，防范和化解政府性债务风险，根据国家有关法律法规和《浙江省人民政府关于加强地方政府性债务管理的通知》(浙政发〔2005〕5号)精神，制定本办法。 第二条本办法适用于我省各级政府性债务的举借、使用、偿还和监督管理。 第三条政府性债务，包括各级政府及其部门向外国政府或国际经济组织借款、申请国债转贷资金、上级财政周转金借款等，或者政府所属单位(含政府设立的各类投融资机构，以下简称单位)以所拥有的资产或权益为抵押申请贷款、发行债券等形成的债务，以及通过政府担保、承诺还款等融资形成的或有债务。 第四条各级财政部门负责本级政府性债务管理，并对下级政府性债务实施监督管理。 各级投资审批主管部门负责政府性债务项目的立项审批工作。 审计部门依法对政府性债务进行审计监督。 第五条举借政府性债务应当按照“适度举债、讲求效益、加强管理、规避风险”的总体要求，坚持“权、责、利”和“借、用、还”相统一的原则。 第六条政府性债务规模应当与本地区国民经济发展和政府财力相适应。 政府性债务必须落实好还款的资金来源。 政府性负债建设项目应当是公益性领域的项目。政府性债务资金用于事关区域整体发展所急需建设，但暂时存在资金缺口的基础设施、公用设施项目。 不得用于经常性支出和竞争性项目建设。 第七条除法律和国务院另有规定外，地方政府不得发行地方政府债券。
第八条除按有关规定为使用外国政府贷款或者国际经济组织贷款进行转贷的外，各级政府及其部门、单位不得作政府性债务的担保人，也不得为其他经济组织担保。 第二章政府性债务计划的编制、审批、执行和统计 第九条政府性债务收支计划由本级政府性债务收支计划和下级政府性债务收支计划组成。市政府性债务收支计划由市本级政府性债务收支计划和区政府性债务收支计划组成。县(市、区)政府性债务收支计划由县(市、区)本级政府性债务收支计划和乡镇政府性债务收支计划组成。市、县(市、区)本级政府性债务收支计划由各部门、单位政府性债务项目收支计划组成。 第十条政府各部门、单位举借政府性债务的，必须按照财政部门的要求编制部门(含所属单位，下同)、单位政府性债务项目年度收支计划。 第十一条政府性债务收支计划包括举借、偿还政府性债务计划和债务余额变动情况，按项目、债务类型反映举借和偿还政府性债务的情况，按债务类型反映偿还债务的资金来源、逾期债务处理等内容。 第十二条政府性债务项目的资金来源必须报经财政部门审核，由投资审批主管部门批准立项，举债部门、单位将批准立项项目的债务编入政府性债务收支计划。 第十三条举借政府性债务的部门、单位必须按财政部门的规定，在报送年度财政收支预算时，报送政府性债务项目收支计划及有关资料。 第十四条乡镇政府举借政府性债务必须经上级财政部门审核，并纳入上级政府性债务收支计划。 第十五条各级财政部门负责审核、汇总和编制本级政府性债务收支计划，经同级政府常务会议审议批准后执行。 第十六条政府性债务收支计划经同级政府常务会议审议批准后的一个月内，由财政部门分解、下达有关部门、单位或乡镇。 第十七条经批准的市(含区)、县(市)政府性债务收支计划须报省财政厅备案。 各市财政部门负责全市政府性债务收支计划的汇总工作，并于每年5月底前上报省财政厅。
论法律原则和法律规则的区别 【摘要】在当今社会，我国正处于社会历史转型期，在各种思潮的影响之下，人们的价值观念多元化、利益主体多样化，各种新型社会矛盾层出不穷。在这种大环境下，法律不再单纯归结为规则，原则也是法律不可缺少的要素，法律原则往往在疑难案件当中发挥这重要的作用。中东罗马帝国拜占庭皇帝查士丁尼指出：“法律的基本原则是：为人诚实，不损害别人，给予每个人他应得的部分。”虽然法律原则不预先设定任何确定的、具体的事实状态，没有规定具体的权利和义务，更没有规定确定的法律后果，但是，它指导和协调着全部社会关系或某一领域的社会关系的法律调整机制。 【关键词】法律规则法律原则 一．法律原则和法律规则的定义及特点 （一）法律原则 “法律原则”作为法学上一个重要的概念，国内学者一般是如此定义的：“法律原则是指法律的基础性真理或者原理，为其他规则提供基础性或本源的综合性规则或原理，是法律行为、法律程序、法律决定的决定性规则”。【1】 1、非实定的法律原则。从法哲学的角度来看，法律原则的出现最早可以追溯到古希腊斯多葛学派的自然法学传统，所谓“非实定的法律原则”，是指不是通过现行的实在法明文规定的法律原则，由于其处在自我存在的状态，也可以称为“自存的法律原则”，如那些没有被法律明确规定的“自然法原则”。 2、实定的法律原则。法官在长时间的司法实践中对判例传统的总结、对理论学说的粹取以及自身经验等要素进行整合，所谓“实定的法律原则”，就是那些通过法律明文规定下来的法律原则。实定的法律原则是非实定法律原则的变迁，是后者的法律化，是上升为法律规定的法律原则。 （二）法律规则 关于法律规则的看法，学者持有不同的看法，在由吴斌、杨磊主编的法理学的书中写道“所谓法律规则，又称法的规则、法律规范，是通过法律上的权利义务的规定以赋予某种事实以法律后果和法律意义的准则和标准，旨在建立和维护
最高院公报中最新的13个民商事典型案件的裁判规则 （精编版）|法客帝国 目录 1. 就同笔款项签订购房协议和借款协议，亦可均有效 2. 夫妻一方单方自认借款，应对债务真实性严格审查 3. 夫妻婚内财产分割协议，具有内部确权的法律效力 4. 指定收款人与实际收款人名称不符，结算行有无责 5. 股东正当取得非专属公司的商业机会，不视为侵权 6. “单方放弃服务，余款不退”的格式条款是否有效 7. 将住宅改为经营用房，应经有利害关系的业主同意 8. 履行方式约定“只能”的，不视为有其他替代方式 9.违反管理性强制性规定及行政规章，合同并不无效 10. 当事人行使解除权，应符合约定或法定的解除条件 11. 注销土地使用证，未注销土地登记的，权利人不变 12. 轻便摩托车被鉴定为机动车，保险人亦不因此免责 13. 协助执行义务人恶意侵害保全申请人债权，应赔偿 一、就同笔款项签订购房协议和借款协议，亦可均有效 ——借贷双方约定以签订购房合同形式提供担保的，通过规避流押条款， 亦可达致购房协议和借款协议均有效的效果。 1、【案情简介】 2007年，朱某与开发公司签订14份《商品房买卖合同》并办理了销售备案登记手续，开发公司开具了1035万余元的发票。次日，双方又签订《借款协议》，约定开发公司向朱某借款1100万元，开发公司自愿将前述商品房抵押给朱某，并约定如按期偿还借款，购房协议不再履行；否则，购房协议应继续履行。因到期未偿，朱某起诉要求继续履行14份《商品房买卖合同》。 2、【法院认为】 双方当事人基于同一笔款项先后签订了14份《商品房买卖合同》和《借款协议》，且办理了销售备案登记手续，依法应认定上述合同和协议均成立并已生效。《担保法》第40条规定：“订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。”《物权法》第186条规定：“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”这是法律上禁止流押的规定。禁止流押的立法目的是防止损害抵押人利益，以免造成对抵押人实质上的不公平。 本案《借款协议》中诉争条款并非法律禁止的流押条款，理由：
《宪法具有最高的法律效力》教案 简阳市寨子九义校王善友 教学目标 ――知识与能力： 通过教学，帮助学生了解我国宪法关于国家根本制度和根本任务的规定是什么；对宪法是国家的根本大法有充分、准确的认识；知道我国现行宪法是1982年宪法。 ――过程与方法： 能从内容规定、法律效力、制定和修改程序上，说明宪法是国家的根本大法；能在宪法和普通法律的对比中、在对问题的探究中，理解宪法具有最高的法律效力；在充分理解和认识了宪法规定国家生活中的根本问题和宪法具有最高的法律效力的基础上，能正确理解为什么宪法在制定和修改程序上比普通法律更为严格。 ――情感、态度与价值观： 通过对宪法为什么是国家的根本大法这个问题的初步探究，在思想上能树立依法治国首先是依宪治国，依法治国的核心是依宪治国的观念。进而能产生进一步学习宪法的愿望，增强宪法至上的观念。 本课地位： 第三单元的内容是对第二单元内容的具体化，更好地了解第三单元的内容，有利于更深刻地理解第二单元的内容。同时，第三单元对于学生了解现阶段全面建设小康社会的宏伟目标，确立共同理想，把个人的前途命运与祖国的前途命运统一起来，具有基础性的作用。如果说，本书四个单元是一个有机的整体，第三单元就是其中一个有机的组成部分；如果说全书是一根完整的链条，第三单元就是其中重要的一环。把握好这一环，是引导学生走向社会、服务社会重要基石。本课是第三单元的一个重要内容，与第七第八课组成一个统一的整体。 教学重点和难点： 重点：宪法规定国家生活中的根本问题 难点：宪法与其他法律的关系，宪法与我们生活的关系 课时安排：1课时 教材分析： 1、宪法是国家的根本大法，这是本框的重点，也是本课的重点。同时，也是一个教学的难点。只有准确认识与充分理解此观点，才能使学生树立宪法至上的观念。严格遵守宪法，勇于维护宪法的尊严。进而，才能真正理解后面的问题。 同时，由于学生是首次接触宪法的相关知识，理论性又很强、有点枯燥，理解上较困难。教师在教法上有一定难度，所以这也是一个难点。 2、宪法规定国家生活中的根本问题。 此问题是第一框的起点，也是一个重点。因为只有充分理解了关于宪法所规定的内容，领会了宪法内容的特殊性，知道了宪法在内容规定方面与普通法律不同时，才能进一步、正确理解“为什么宪法具有最高的法律效力”等问题。 教学方法：讲练结合法 1、教师充分利用教材中拟人手法介绍的“一次隆重的法律家族聚会” 采用多种形式，让学生在情景中感受宪法与普通法律的不同。比如：让学生进行角色扮演的活动，或者以动画形式展示出来，并加入更详实的资料与案例，对比理解“宪法规定国家生活中的根本问题”。 2、在讲解“宪法具有最高的法律效力”时，为帮助学生深刻理解。既可借助教材中设置的一些小栏目——名言与法律体系金字塔，也可在讲解时，设计一些活动。比如采用“排座位”的小游戏（可同时借助多媒体手段），让学生在为具有不同法律效力的法规排位子的同时，自然而然地理解这个知识点。
最高院裁判规则集合：债务加入的法律效力解析 最高人民法院裁定集:债合的法律效力分析|法官认为 9 XXXX第18号 “债合”的内涵是指第三人与原债务人一起加入债务关系并对债权人承担责任的现象目前，学术界对这一现象所使用的法律术语尚无定论。还有一些概念，如“同时承担债务”、“额外承担债务”和“重叠承担债务”，是指同一现象。在司法实践中，江苏省高级人民法院首次明确使用了“债合”的概念。《中华人民共和国合同法适用若干问题讨论纪要(一)》(苏高干审委[〔2005〕16号，以下简称《苏高干审委[〔2005〕16号纪要》)第十七条规定:“债务接合是指第三人与债权人、债务人达成三方协议的方式。或第三方与债权人签订双边协议，或第三方单方面向债权人承诺第三方将履行债务人的债务，但不免除债务人履行其义务此外，最高人民法院第二人民法院在其研究报告《民商事审判中的若干疑难问题》中也采用了“债务追加”的概念鉴于“债务接合”的概念在司法实践中已被部分接受，与“并行债务承诺”、“追加债务承诺”和“重叠债务 承诺”等术语相比，“债务接合”一词更为简洁，本文采用“债务接合”的概念作为讨论对象。 债务合并不会导致原债务人退出债务关系，这是债务合并和债务转移的最大区别。债务转移是指第三人代替原债务人接管全部或部分债务(《合同法》第84条规定:“债务人将其全部或者部分合同义务转让
给第三人的，应当征得债权人的同意。”\)如果发生债务转让，原债务人将不再承担转让给第三方的债务范围内的债务；在债务结合的情况下，原债务人不会因为第三方加入债务关系而脱离原债务关系。连带债务也不同于连带责任担保。连带责任保证债务从属于债务，受现行法律关于保证期间的规定的约束。对中原债务人的连带债务和第三方承担相同的债务，没有适用的保证期间。 现行法律对债务转移和连带责任保证作出了更为详细的规定，而中央一级的法律规定中对债务纳入没有明确的规范性依据。由于缺乏上级规范的指导，苏审计委员会2005年第16号会议记录原则上只规定了债务加入的问题。只有三篇短文，没有为当前实践中大量有争议的债务增加问题提供全面有效的指导。 司法实践中的债务增加纠纷 尽管缺乏明确的法律规定，司法实践中仍面临着大量的债务增加纠纷在充分调查的基础上，最高人民法院第二人民法院在《民商事审判中的若干疑难问题》一文中，将有争议的焦点问题归纳为以下三个方面: (1)债的认定标准 第三人参与债务关系时，如果第三人与债权人没有明确约定是否免除原债务人的债务，有一种观点认为，除非从协议中的文字和履行情况可以推断出原债务人不会免除其义务，否则将被视为免除原债务人的义务；另一种相反的观点认为，放弃权利必须是明确的。因此，除非可以从协议中的文字和履行行为中推断出来，否则被视为不免除
一、地方政府性债务基本情况 （一）地方政府债务的构成 地方政府债务分为两部分：一是可以根据公开数据测算的显性债务，主要包括平台贷、城投债、信托以及中央代发地方债；二是公开数据不可获得、难以统计的隐性债务，包括垫资施工、BT、BOT、融资 租赁、售后回租、发行理财产品、私募、违规集资、养老金隐性债务。（二）债务规模及变化情况 国家审计署2011年第35号：全国地方政府性债务审计结果显示截至2010年底，全国地方政府性债务余额107174.91亿元，其中：政府负有偿还责任的债务67109.51亿元，占62.62%；政府负有担保责任的或有债务23369.74亿元，占21.80%；政府可能承担一定救助责任的其他相关债务16695.66亿元，占15.58%（见图1）。地方政府负债余额超过了全国GDP的l／4，超出当年公共财政收入达24074 .4亿元．总债务率高选129. 07％。
2013年第24号公告：36个地方政府本级政府性债务审计结果截至2012年底，36个地方政府本级政府性债务余额38 475.81亿元（政府负有偿还责任的债务18 437.10亿元、政府负有担保责任的债务9079.02亿元、其他相关债务10 959.69亿元），比2010年增加4409.81亿元（其中12个地方政府本级减少1417.42亿元，24个地方政府本级增加5827.23亿元），增长12.94%。从债务形成年度看，2010年及以前年度举借20 748.79亿元，占53.93%；2011年举借6307.40亿元，占16.39%；2012年举借11 419.62亿元，占29.68%。 36个地方政府债务余额逾3.8万亿元，两年增长近13%，有9个省会城市本级政府负有偿还责任的债务率超过100%，截至2012年底，抽查的36个地方政府本级政府性债务余额超过3.8万亿元人民币，较2010年底增长近13%，同时警示在地方政策性债务管理中存在偿债压力大、借新还旧率高、变相融资突出等问题。
第一章总则 第一条为规范2015年地方政府专项债券预算管理，根据《预算法》和《国务院关于加强地方政府性债务管理的意见》(国发〔2014〕43号)，制定本办法。 第二条本办法所称2015年地方政府专项债券，包括为2015年1月1日起新增专项债务发行的新增专项债券、为置换截至2014年12月31日存量专项债务发行的置换专项债券。 第三条省、自治区、直辖市政府(以下简称省级政府)发行的专项债券不得超过国务院确定的本地区专项债券规模。 第四条专项债券收入、安排的支出、还本付息、发行费用纳入政府性基金预算管理。 第五条省、自治区、直辖市政府为专项债券的发行主体，具体发行工作由省级财政部门负责。市县级政府确需发行专项债券的，应纳入本省、自治区、直辖市专项债券规模内管理，由省级财政部门代办发行，并统一办理还本付息。经省级政府批准，计划单列市政府可以自办发行专项债券。 第二章预算编制和调整 第六条财政部在全国人大或其常委会批准的地方政府举借债务的规模内，根据客观因素测算分地区新增专项债券规模和置换专项债券规模，报国务院批准后下达各省级财政部门。 第七条省级财政部门在财政部下达的新增专项债券规模内，提出新增专项债券规模分配建议，编制预算调整方案，经省级政府同意后报省级人大常委会批准。如有分配至市县级的新增规模，应在省级人大常委会批准的市县级新增专项债券规模内，提出分市县新增专项债券规模的分配建议，报省级政府批准后下达各市县级财政部门。 省级财政部门在财政部下达的置换专项债券规模内，提出置换专项债券规模的分配建议，报省级政府批准后，分配省本级各部门和各市县级财政部门。 第八条市县级财政部门在省级财政部门下达的新增专项债券规模内，编制预算调整方案，经本级政府同意后报本级人大常委会批准。 市县级财政部门在省级财政部门下达的置换专项债券规模内，提出置换专项债券规模的分配建议，报本级政府批准。
研究生论文 浅论法律规则与法律原则之间的关系
论文摘要：本文首先在对法律规则和法律原则进行简要概述的基础上，分析法律规则和法律原则之间存在的区别与联系；再次，通过法律规则和法律原则之间紧密的联系总结与归纳出法律规则和法律原则之间面临的主要问题；最后，针对其面临的主要问题提出可处理二者之间关系的可操作性的意见，即明确相对稳定的法律原则；正确权衡法律规则和法律原则冲突和恰如其分地处理法律原则与规则的关系，寻求最佳结合点三，这对处理二者之间的关系具有指导性意义。 论文关键词：法律规则、法律原则、自由裁量权 在法律规则、法律原则及其之间的关系中，存在法律规则中心主义和法律原则中心主义两种理论，而在当今全球经济一体化的形势下，现有法律规则很难跟上社会日益的变化，如过分依赖规则而一味地限制原则适用难以保证法律的公正性。因而，寻求法律规则与法律原则的合理结合之路，才是解决当前诸多法律问题的较好方法。 一、法律规则与法律原则的基本内涵 (一)法律规则 法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的批示、规定。法律规则具有三大特点：(1)微观的指导性，即在规则所覆盖的相对有限的事实范围内，可以指导人们的行为；(2)可操作性较
强。只要一个具体案件符合规则设定的事实状态，执法人员可直接适用该规则，一般公民也能较容易地依据规则选择自己的行为方式；(3)确定性程度较高。 (二)法律原则 法律原则是指法律的基础性真理或原理，为其规则提供基础性或本源的综合性规则或原理，是法律行为、法律程序、法律决定的决定性规则。原则是规则的灵魂，是规则的根本出发点，它为规则规定了适用的目的和方向以及应考虑的相关因素；而规则就是原则的具体化、形式化和外在化。 (三)法律规则与法律原则的区别 法律原则和法律规则同为法律规范，但它们在内容的明确性、适用范围、适用逻辑、适用方式以及形式上存在明显的差异。 1、在内容上的差异。法律规则的规定是明确具体的，它着眼于主体行为及各种条件情况的共性；其明确具体的目的是削弱或防止法律适用上的“自由裁量”。与此相比，法律原则的要求比较笼统、模糊，它不预先设定明确的、具体的假定条件，更没有设定明确的法律后果。它只对行为或裁判设定一些概括性的要求或标准，但并不直接告诉指明应当如何去实现或满足这些要求或标准，故在适用时具有较大的余地供法官选择和灵活应用。 2、在适用范围上差异。法律规则由于内容具体明确，
最高人民法院指导性案例（婚姻家庭卷）裁判规则理解与适用 最高人民法院指导性案例（婚姻家庭卷）裁判规则理解与适用，是各省市县的法院审判的标准，那么在这方面，最高人民法院是怎么样规定的呢？律师365就将最高人民法院指导性案例（婚姻家庭卷）裁判规则理解与适用作如下说明，欢迎大家浏览。 第一章婚约聘礼 规则1 给付与接受聘金以成就婚姻为前提条件，所附条件未成就，赠与不发生法律效力，赠与物应当返还。 第二章人工授精所生子女的抚养 规则2 夫妻关系存续期间双方一致同意以人工授精方 式所生子女，应视为夫妻双方的婚生子女，夫妻双方对子女均有抚养教育的义务。 第三章夫妻共同财产的特殊情形 规则3 在夫妻关系存续期间，一方所获得的物质奖励，具有特定人身性的，不应作为夫妻共同财产予以分割。 规则4 夫妻双方以各自所有的财产作为注册资本登记 注册公司，在夫妻关系存续期间，夫或妻名下的公司股份属于夫妻双方共同共有的财产。 规则5 婚姻当事人以离婚为前提对财产的处理，因婚姻
关系未解除，已变更权利人的财产仍属于夫妻婚姻存续期间的共同财产。 第四章夫妻共同债务 规则6 主张夫或妻一方的对外债务属于夫妻共同债务的当事人，负有证明该项债务确为夫妻共同债务的举证责任。 第五章被抚养人 规则7 “死者生前扶养的人”，既包括死者生前实际扶养的人，也包括应当由死者抚养，但因为死亡事故发生，死者尚未抚养的子女。 第六章事实婚姻关系配偶的继承权 规则8 事实婚姻关系的一方死亡后，另一方可以配偶身份享有继承权。 第七章人工授精所生子女的继承权 规则9 一方同意人工授精后又反悔，该受孕子女无论与夫妻双方或一方有无血缘关系，都应视为夫妻双方的婚生子女，享有继承权。 第八章遗产的处理 规则10 被继承人与妻(夫)再婚后共同生活，妻(夫)没有收入来源，遗产分配时可以多分。 规则11 家庭承包方式的农村土地承包经营权不能作为遗产处理。
竞业限制条款法律效力分析 -以收购协议及私募股权融资协议中的竞业限制条款为视角 安杰律师事务所张丹洪娴 有这样一起案例，某投资公司以100%股权收购的方式收购某软件公司。《股权转让协议》约定收购价格为软件公司上一年度税后净利润的10倍。《股权转让协议》签订同时，收购方要求目标公司全体股东签署一份《承诺函》，承诺目标公司股东自签订《股权转让协议》之日起三年内不直接或间接以任何形式、在任何地方从事、参与、或经营与目标公司相同、相类似或相竞争的业务，也不得直接或间接在与目标公司相同、相类似或相竞争的业务的公司任职或为其提供服务。《股权转让协议》与《承诺函》皆未就承诺人的竞业限制义务约定支付补偿金。收购完成后，目标公司原股东从目标公司辞职并设立另外一家公司从事与目标公司同类型业务。目标公司于是向法院起诉主原股东违反竞业限制义务，并要求原股东赔偿损失。而原股东则认为《股权转让协议》和《承诺函》中未就原股东竞业限制义务约定支付任何形式的经济补偿，因而主张竞业限制条款无效。 竞业限制条款是企业保守商业秘密，维持竞争优势的重要手段之一。我国竞业限制主要规定在《公司法》、《反不正当竞争法》、和《劳动法》等规范性文件中。竞业限制根据义务产生的来源的不同分为法定竞业限制与约定竞业限制。法定竞业限制是指基于法律的直接规定而产生的不竞业义务，是一项强制性竞业限制，当事人不得通过协商免除。《公司法》第61条规定：“董事、经理不得自营或者与他人经营与其任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。”《合伙企业法》第32条规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外,合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。”《〈中外合资经营企业法〉实施条例》第37条第4款规定：“总经理或副总经理不得兼任其他经济组织的总经济或者副总经理，不得参与其他经济组织对本企业的商业竞争。”《个人独资企业法》第20条第6 款规定:“投资人委托或者聘用的 管理个人独资企业事务的人员不得未经投资人同意, 从事与本企业相竞争的业务”;第7款规定: “未经投资人同意, 同本企业订立合同或者进行交易。”由
地方政府性债务管理意见和建议 地方政府性债务管理，必须坚持“从严控制、规模适度、防范风险、注重效益”的原则，一方面，负债是政府主动经济行为，要限制举债行为，控制负债规模，防范债务风险；另一方面，负债是客观存在和现实需要，要加强资金调度．重视资金效益．提升偿债能力。简单地说，就是严控新债，用好旧债，滚动发展，良性循环．使负债既不能压垮政府，影响政府职能的发挥和有效运作．同时也不能让地方政府因为资金短缺而束缚当地经济社会事业的发展。因此，地方性政府债务的管理重点，就是控制和运作。 (一)控制 主要是控规模、控风险，措施有： 1．建立政府性债务举债审批制度。整体把握政府性债务总额，分类控制债务规模。要着重把握项目的有效性．选择能有效推动经济发展、有效促进民生经济、有效帮扶企业生产的政府主导性项目．坚决防止低水平重复投资，讲求项目投资效率与资金使用效益。做到尽力而为、量力而行．整体把握债务的总体规模。新增项目举债应遵循“举债适度，讲求效益，加强管理，规避风险”的原则．对举债规模、还款期限、偿债资金来源与债务偿还能力进行事前评审论证。 2．建立政府性债务风险防范机制。一是要明确举债原
则、举债范围、债务资金的使用与监管．规范举债行为；二是定期地对债务分类结构实行动态分析，建立债务动态监测评估机制；三是根据经济发展、财政收支及政府债务的总额及分类结构．设定多项风险控制指标，确定还债能力与可用财力相适应的政府举债规模。 3．建立举债成本效益理念。要对融资成本进行核算，综合项目建设资金需要的具体情况．确定融资结构及期限．拓展融资品种，降低财务费用。 4．建立政府性债务责任追究机制。防止和杜绝举债的盲目性和随意性，树立债务的风险意识和责任意识，加强对项目及其资金进行全过程、全方位监督与审计；对未按规定程序举债、违规担保、截留挪用债务资金以及造成项目资金严重浪费的行为，要追究有关责任人员的行政或法律责任。 5．设立政府性债务偿债机制。一是建立项目建设硬平衡制度，针对建设项目，确定用土地资产或其他资产平衡建设资金，确保偿债资金来源；二是建立项目收益归集制度．坚持“收入一个笼子、预算一个盘子、支出一个口子”的原则．将政府性项目收益归集到偿债专户，作为偿债资金的来源保障；三是建立偿债准备金管理制度，以有效防范和化解政府性债务风险。规范政府偿债资金的筹集使用管理，增强政府对债务的承受能力。确保财政平稳运行。 (二)运作
乡镇政府性债务管理实施细则 第一章总则 第一条为加强政府性债务管理，规范举债和偿还政府性债务的行为，防范和化解政府性债务风险隐患，确保财政安全、平稳运行，根据《**省人民政府关于加强地方政府性债务管理的通知》等文件精神，结合我镇实际情况，特制定本办法。 第二条政府性债务包括镇政府（含政府设立的各类投融资机构）及其所属单位向外国政府或国际经济组织借款、申请国债转贷资金、上级财政周转金借款或向国内金融机构、单位、个人借款（含滞留、挪用其他资金）等形成的债务，以及通过政府担保、承诺还款等融资形成的债务。 第三条举借政府性债务应当“计划报批、落实来源、规模控制、专款专用”的总体要求，坚持“权、责、利”和“借、用、还”相统一的原则。政府性负债建设项目应当是公益性领域的项目，主要用于事关区域整体发展所急需建设，但暂时存在资金缺口的基础设施和公用设施项目，不得用于经常性支出和竞争性项目建设。 第四条政府性债务规模应当与本区域国民经济发展和政府财 力相适当，并落实好还款的资金来源。 第五条镇财政部门负责政府性债务管理，镇内审部门依法对政府性债务进行审计监督。 第二章政府性债务计划的编制 第六条各借款主体，必须按照镇财政部门的要求编制政府性债务项目年度收支计划。政府性债务收支计划要反映债务的余额变动情况，并按债务类型反映偿还债务的资金来源、逾期债务处理等内容。
政府性债务收支计划及有关资料在报送年度财政收支预算时一并报送镇财政部门。 第七条镇财政对各部门、单位的政府性债务收支计划进行汇总、分析、审核后，根据政府性负债的实际情况，结合实际需要与财力可能，进行综合平衡后，编制镇级政府性债务收支计划，报镇政府同意后执行。上级另有规定的，按上级规定程序报批。 第三章债务的规模、举借与审批 第八条政府性债务实行“计划立项、单位申请、财政审核、政府决定”的审批办法，并明确偿债责任及防范风险的措施。 第九条镇政府的政府性负债规模实行严格的债务指标控制制度。各项债务指标应控制在警戒线内即债务率不得超过100%，偿债率不得超过15%。 债务率=政府性债务余额/当年可支配财力 偿债率=当年偿还政府性债务本息额/当年可支配财力 第十条新增镇债务性建设项目，债务指标在警戒线内的，由镇财政审查还款来源后实施；如债务指标超过警戒线的，需报经镇政府同意后方可借款。 第十一条镇政府和所属部门一律不得新增出借资金，不得新增对外担保。 第十二条对镇债务要争取每年有所下降，要以限期清收为重点，划分债务类别，制定周密的清收方案，做到有奖有罚。 第四章政府性债务责任人的职责和监管 第十三条举借政府性债务的部门、单位为最终债务人，最终债务人的法定代表人为偿债行政责任人，对偿还政府性债务承担行政领
法律规则与法律原则的冲突适用 【摘要】法律规则与法律原则作为两个不同的法律要素，两者之间存在一定的差异性，德沃金、阿列克西、哈特等学者的研究给了我们以深刻的启发，本文就试图对这两个要素的冲突适用做浅显的分析。 【关键词】法律规则;法律原则;冲突适用 一、法律规则与法律原则的内涵 (一)法律规则 法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。法律规则具有三大特点：(1)微观的指导性，即在规则所覆盖的相对有限的事实范围内，可以指导人们的行为。(2)可操作性较强，只要一个具体案件符合规则设定的事实状态，执法人员可直接适用该规则，一般公民也能较容易地依据规则选择自己的行为方式。(3)确定性程度较高，与原则相比，法律规则的确定性程度要高得多，这个确定性包括它的内容相对明确与恒定，它的效力也较为清楚明确。[1] (二)法律原则 《牛津法律大辞典》中法律原则的含义为：“用来证立、整合及说明众多具体规则与法律适用活动的普遍性规范，它
是高层次法律推论的权威性出发点”。法律原则是法律的基 础性真理、原理，或是为其他法律要素提供基础性或本源的 综合性或出发点。[2]哈特认为法律原则有三大特性。一是广泛性，这是指它的不具体;二是原则是一种值得追求、坚持的事物，它不仅为具体的规则说明理由，而且在证立规则上也 发挥“些许作用”;三是“非决断性”，即原则不是如规则那样“全有或全无”的适用，它的适用并不“确保”一个决定，只是“指向或有利于某种决定”，或者导出某种可以“被凌 驾的理由，这个理由可以被法院纳入考虑以使其倾向某个方向”。[3] (三)二者不同： 法律规则与法律原则同属法律要素，但是作为两个不同 的要素，它们之间存在显著地差异： 1、确定性程度： 法律规则具有确定的权利、义务、责任的准则和标准， 相比之下法律原则的确定化程度就明显较低，既没有权利义 务内容，也没有行为的法律后果。 2、变化速度：较之法律规则，法律原则的稳定性更强，因为其与一定历史时期的社会利益和法律价值追求息息相关，随着法的本质的变化而变化。
案例裁判规则解析：公司治理争议解决司法实务（二） 2015-03-24 师安宁大成律师事务所 接大成微信公众平台3月20日文章《案例裁判规则解析：公司治理争议解决司法实务（一）》8 股东派生诉讼制度与司法裁判规则 （一）股东提起派生诉讼的主要事实基础。 第一种情形是公司高管层损害股东质询权，并对公司利益构成侵害的，股东有权提起派生诉讼。 公司法规定，股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。因此，如果公司前述管理层人员拒绝履行接受质询的义务或者在质询中所答复的内容构成对股东的隐瞒、欺诈等一切不诚信行为且构成对公司利益侵害的，股东有权按照法定程序提起股东派生诉讼。 第二种情形是公司高管层损害公司监事会或监事职权，并构成对公司利益侵害的，股东有权提起派生诉讼。 公司法规定，董事、高级管理人员应当如实向监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权。应当说，监事会及监事的职权来自股东或股东会的授权，其归根结底是股东权利的体现。如果损害了监督权，则必然损害股东权利并进而构成对公司权利的侵害。 第三种情形是存在第三方侵害公司权利而公司治理机关怠于维护公司利益的，则股东有权提起派生诉讼。 公司法规定，他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，符合法定程序条件的股东可以依照有关规定向人民法院提起诉讼。 第四种情形是公司监事本身有公司法第一百五十条规定的损害公司利益情形的,符合法定条件的股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼；或者在前述公司治理机关拒绝行使诉权的情形下由其自行提起派生诉讼。 （二）提起派生诉讼的股东应当具备的法定条件及程序性规则。 第一，股东应当具备的法定条件。有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼; 第二，股东提起派生诉讼的前臵条件。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事；或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者是自收到请求之日起三十日内未提起诉讼的，则股东有权提起派生诉讼。 第三种情形是情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,前款规定的
简述解决法律效力冲突的一般原则 我国法律、法规及规章等对同一事项的规定不一致，发生冲突时，一般按照以下原则明确应当适用的法律。 （一）上位法优于下位法原则（详见《立法法》第78～80条） 上位法优于下位法原则，是指效力位阶较高的规范性法律文件与效力位阶较低的规范性法律文件对同一事项的规定不一致时，适用效力位阶较高的规范性法律文件的规定，如：宪法优于法律，法律优于行政法规，行政法规优于部门规章和地方性法规、规章，地方性法规优于本级政府规章和较大的市法规、规章等。 （二）新法优于旧法原则（详见《立法法》第83条） 新法优于旧法原则，是指同一机关制定的效力位阶相同且现行有效的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章等，在新法与旧法对同一事项的规定不一致时，适用新法的规定，如：《劳动法》第82条规定当事人申请仲裁的时效期间为60日，《劳动争议调解仲裁法》第27条却规定为1年，两部法律都是全国人大常委会制定的现行有效的法律，其效力位阶相同，但我们应当按照“新法优于旧法”的原则，适用新法《劳动争议调解仲裁法》关于申请仲裁的时效规定。 （三）特别法优于一般法原则（详见《立法法》第83条） 特别法优于一般法原则，是指同一机关制定的，效力位阶相同且现行有效的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章等，在特别法与一般法对同一事项的规定不一致时，适用特别法的规定，如：《劳动法》、《劳动合同法》都是全国人大常委会制定的现行有效的法律，其效力位阶相同，都有关于劳动合同的规定，但有关劳动合同的法律问题，应当优先适用特别法《劳动合同法》的规定；在《劳动合同法》没有规定时，才适用一般法《劳动法》关于劳动合同的规定。 （四）特殊法优于普通法原则（详见《立法法》第81条） 特殊法优于普通法原则，是指经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在变通规定与其他普通规范性法律文件对同一事项的规定不一致时，在本经济特区适用经济特区法规的规定；自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在变通规定与其他普通规范性法律文件对同一事项的规定不一致时，在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定。 （五）法律文本优于法律解释原则（详见《关于加强法律解释工作的决议》，《最高人民法院关于司法解释工作的规定》第3条，《最高人民检察院司法解释工作暂行规定》第3条） 法律文本优于法律解释原则，是指法律解释机关对法律、法规、规章等的解释与被解释的法律、法规、规章对同一事项的规定不一致时，适用法律文本的规定，如：《民法通则》的规定优于《最高人民法院关于贯彻执行<民法通则>若干问题的意见》的规定。
电子合同具有法律效力的胜诉案例解析 从事互联网金融行业两年了，在四平民贷网工作过程中不断遇见客户询问电子合同的合法性，今天正好在网上找资料回答了这个困扰了很多人的问题。 10月28日，广州礼德财富信息技术有限公司(以下简称礼德财富)状告借款人肖某某借款逾期案胜诉，广州市天河区人民法院判决：借款人肖某某于判决发生法律效力起10日内偿还原告礼德财富借款本金、利息、罚息、逾期管理费、律师费、案件受理费。法院对礼德财富和被告解除《借款协议书》的诉求给予支持。 业内人士表示，此次判决明确了电子合同合法性，表明了法律对电子版《借款协议书》的认可。本案中，法院认为：原告与被告签订的《个人借款咨询服务协议》、原告与被告及各出借人签订的电子版《借款协议书》均是各方真实意思表示，双方均应依约履行各自义务。 据了解，以往P2P平台面对逾期，选择司法途径维护其合法权益的案例并不多见，礼德财富P2P平台状告逾期借款人胜诉案属华南首例。业内人士称，“中国征信体系仍未健全，很多互联网金融投资者对网上签订的电子协议到底受不受法律保护心存疑虑，该案例或对行业有示范性作用。“ 据礼德财富相关人士介绍，2013年9月25日被告肖某某通过礼德财富平台与第三人签订了《借款协议书》，第三人委托礼德财富为其提供借款相关的全程信息咨询服务。 双方约定：第三人向肖某某发放借款54000元，期限9个月，肖某某采用每月14日等额本金利息分期还款的方式。在第三人按合同约定发放借款后，肖某某已经连续三期逾期，经多次催讨，肖某某均不予履行。礼德财富在进行多次催收无效情况下，决定委托律师向天河区人民法院进行起诉。 经过5个月余的调查和公开庭审，天河区人民法院认为：《个人借款咨询服务协议》和电子版《借款协议书》均是各方真实意思，双方均应依约履行各自义务。礼德财富依据以上两个协议约定，有权以自己名义对肖某某提起诉讼，法院支持礼德财富的诉讼请求，礼德财富胜诉。 以上案例充分说明了电子合同具有充分的法律效力，在实际判决操作中，人民法院依据合同法第十条、第十一条实行判决。
贡山县政府性债务管理暂行办法第一章总则 第一条为加强本县政府性债务的监督管理及举借、使用和偿还的行为，完善政府债务管理体制，防范和化解政府债务风险，促进本县社会经济发展，根据有关法律、法规，制定本办法。 第二条本办法所称政府性债务，是指由我县各单位和部门直接举借或者通过合法担保形式形成的，以及在特定条件下需要有政府偿还的债务。 第三条政府性债务规模应当与本地区国民经济发展和可支配财力相适应。各部门和单位负债规模应与本部门、单位偿债能力相适应。举借政府性债务应当遵循“规模适度、量力而行，突出重点、注重效益，明确责任、用还一致、防范风险”的原则。 第四条政府性债务实行统一管理，由县财政局安排本局相关股室进行综合管理，每月有政府性债务的单位必须到财政局相关股室进行政府性债务更新。县审计局依法对政府性债务进行审计。 第二章举借 第五条债务总规模依据贡山县社会经济发展水平，及相关经济指标和债务控制指标，确定债务总规模，并经县人大常委会审议通过。
第六条需用财政资金偿还的政府债务性债务，应当纳入财政预算。 第七条申请举借政府性债务的，应符合以下规定： （一）实施符合国家产业政策的项目。 （二）实施基础设施急需的项目。 （三）用于发展教育、科学、文化、卫生、体育等公益事业的项目。 （四）政府认为应该举借或提供担保，并符合国家有关政策的政府性债务。 第八条财政部门应当对本级申请举借政府性债务的部门、单位提供的资料及其财务状况、负债情况、偿债计划、配套资金和还款能力等进行审核后。如果出现以下情况的不予批准举借或者担保： （一）偿还债务资金来源和责任没有落实； （二）超过财政承受能力容易引发债务风险； 第三章政府性债务资金的使用管理 第九条使用政府性债务资金的部门或者单位，应当按照批准的用途合理使用债务资金，不得挪作他用；确需变更用途的，应当按照原审批程序重新报批。 政府性债务资金不得用于平衡地方预算或者经常性支出。 第十条政府性债务需要进行招标和政府采购的，应严
最高人民法院指导性案例裁判规则理解与适用（公司卷） 第一章特殊的公司主体 规则1 公司筹备处可以对外签订民事合同，并具有诉讼主体资格 规则2 企业设立分支机构或内部职能部门，并不因未申报登记而免除民事责任 规则3 公司分支机构于法人变更中是否被注销，不影响公司承担其分支机构的民事责任 规则4 企业法人的分支机构依法设立、具有一定的运营资金和行为能力，属于民事诉讼法规定的其他组织，具有诉讼主体资格 规则5 同一人兼任多个企业的法定代表人，其不同私章分别代表不同的企业法人，属内部区别，对外无法律约束力 第二章揭开公司面纱 规则6 关联公司在借款关系中存在借款人身份混同的事实，两者之间构成了共同债务人关系。应共同承担偿还该笔贷款的法律责任 规则7 多个公司法人表面上虽然彼此独立，但实质上构成人格混同，损害债权人合法权益的，应承担连带清偿责任 第三章股东出资和公司资本 规则8 企业开办其他企业，法人注资不足或没有注资时，在注资不足的范围内承担民事责任或承担全部民事责任。企业的开办单位无过错的，不应对该企业的债务承担连带赔偿责任。 规则9 夫妻双方以各自所有的财产作为注册资本登记注册公司，未进行财产分割的，应当认定为以共同共有财产出资设立公司。 规则10 股东以动产实物出资但未实际交付的，应认定其没有履行出资义务，出资投有实际到位。 第四章股东权利 规则11 公司董事、高级管理人员或控股股东等人员实际掌控公司，违反法律、行政法规或者公司章程的规定，导致公司利益或股东利益受到损害，其他股东有权向人民法院提起诉讼。 规则12 公司股东主张其与公司之间存在债权债务关系且公司予以认可，但公司其他股东有异议，如不足以证明该债权债务关系存在的，人民法院不予支持。 规则13 有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，该合同如无《合同法》第52条规定的情形，应当认定为有效，实际出资人有权依约主张确认投资权益归属。 第五章股东会、董事会决议 规则14 实际控制公司的股东虚构公司股东会议及其会议决议的，不能代替股东会决议的效力，其他股东申请确认无效的，人民法院应当支持。 规则15 诉讼调解程序中有限责任公司全体股东参加所形成的《股东会决议》，对各股东均有约束力；该有限责任公司的股东叉就《股东会决议》涉及的问题提起新的诉讼时，如不属于依法应予支持的情形，则应当判令当事人各自遵守和执行股东会决议。