竞业限制的适用范围、补偿数额及期限
根据《劳动合同法》规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。用人单位在竞业限制期间内按月给予劳动者经济补偿。竞业限制期限不得超过二年。
因此，竞业限制义务可设定人群为高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务人员，“其他负有保密义务人员”应以知晓商业秘密的人群为限。用人单位不应对不负有保密义务人员设定竞业义务，否则将导致约定无效，也徒增企业的支付成本。
对于竞业补偿的支付方式、支付数额，法律没有明确规定，各地地方法规规定不一，如第17条规定：用人单位与负有保守商业秘密义务的劳动者，可以在劳动合同或者保密协议中约定竞业限制条款，并应当同时约定在解除或者终止劳动合同后，劳动者经济补偿。其中，年经济补偿额不得低于该劳动者离开用人单位前十二个月从该用人单位获得的报酬总额的三分之一。而《宁波市企业技术秘密保护条例》第17条规定：在竞业限制期间，企业应当按照竞业限制协议中的约定，向被竞业限制人员支付一定的补偿费。年补偿费不得低于该员工离职前一年从该企业获得的年报酬总额的二分之一。因此，竞业补通常遵循“有约定从约定”，若无约定的，可以参照地方法规及公平合理原则进行认定。
另法律规定竞业限制期限不得超过两年，约定超过两年的，超过部分无效。竞业限制义务与保密义务是否为同一回事。
《劳动合同法》规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款。
可见，设定竞业义务是企业进行商业秘密保护的手段之一，但并非唯一手段。对负有保密义务人员用人单位必须另订竞业协议方能苛以义务，否则将导致用人单位无法控制离职员工的竞争性流动。因此，设定竞业限制义务以书面协议约定为必要前提。
而保密义务则是基于员工忠诚勤勉的职业道德义务，任何知晓商业秘密的人员，无论是在职的还是离职的，无论是管理者还是一般员工都应遵守保密义务，其并非以协议约定为必要前提，员工违反保密义务给公司造成损失的，应当承担民事赔偿责任，情节严重的还可能构成“侵犯商业秘密罪”，承担刑事责任。
未约定补偿金，竞业限制协议是否有效
根据上海市高级人民法院《关于适用劳动合同法若干问题的意见》的规定，劳动合同当事人仅约定劳动者应当履行竞业限制义务，但未约定是否向劳动者支付补偿金，或者虽约定向劳动者支付补偿金但未明确约定具体支付标准的，基于当事人就竞业限制有一致的意思表示，可以认为竞业限制条款对双方仍有约束力。补偿金数额不明的，双方可以继续就补偿金的标准进行协商；协商不能达成一致的，用人单位应当按照劳动者此前正常工资的20%至50%支付。
可见，未约定补偿金，竞业限制并非天然无效，双方可以补充约定或通过仲裁及审判机构量裁，其根本目的是为了通过维持竞业协议效力来保护企业知识产权。
竞业限制协议违约金约定过高怎么办
实践当中，部分用人单位约定了过高的竞业限制违约金，如月工资仅5000元的职工约定10万元的违约金，违约金数额甚至超过了员工在职期间获得的总收入，此种情形如何认定呢？
根据《上海市劳动合同条例》及相关规定，劳动合同当事人约定违约金的，违约金数额、承担责任和支付办法应由双方当事人按照公平、合理的原则在劳动合同中约定。双方当事人约定的违约金数额高于因劳动者违约给用人单位造成实际损失的，劳动者应当按双方约定承担违约金；约定的违约金数额低于实际损失，用人单位请求赔偿的，劳动者应按实际损失赔偿。约定的违约金数额畸高的，当事人可以要求适当减少。
因此，违约金约定过高或过低的，仲裁及审判机构可以根据公平合理原则，参照给企业造成损失的大小进行相应调整。
企业未支付补偿，员工是否免除竞业限制义务
根据《关于实施<上海市劳动合同条例>若干问题的通知（二）》规定，用人单位与负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者在竞业限制协议中对经济补
偿金的标准、支付形式有约定的，从其约定。因用人单位原因不按协议约定支付经济补偿金，经劳动者要求仍不支付的，劳动者可以解除竞业限制协议。
因此，企业违反竞业协议承诺未支付补偿，劳动者经催告后仍不付补偿，此时劳动者可以行使对竞业限制协议的合同解除权，免除相应的竞业限制义务。
企业可否单方免除竞业义务
根据《关于实施<上海市劳动合同条例>若干问题的通知（二）》规定，竞业限制协议生效前或者履行期间，用人单位放弃对劳动者竞业限制的要求，应当提前一个月通知劳动者。对补偿金未作约定的，用人单位要求劳动者继续履行竞业限制协议的，应当按劳动争议处理机构确认的标准及双方约定的竞业限制期限一次性支付经济补偿金，劳动者应当继续履行竞业限制义务；用人单位放弃对剩余期限竞业限制要求的，应当按劳动争议处理机构确认的标准支付已经履行部分的经济补偿金。
可见，在竞业限制协议生效及履行期间，用人单位可以单方免除劳动者的竞业限制义务，但应履行提前通知义务。并应支付劳动者已经履行部分的补偿金。
竞业限制补偿金可否提前支付
根据《劳动合同法》规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。法律规定经济补偿可以在“解除或者终止劳动合同后”支付，此非强制性条款。用人单位提前支付的，并不违反法律规定，双方就履行补偿发生争议，用人单位有证据证明已经提前足额支付补偿的，应当视为已履行了合同义务。
案例详解竞业限制新规
2013年1月31日，最高人民法院发布《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（以下简称《解释（四）》），自2013年2月1日起施行。《解释（四）》共15条，其中最多的是关于竞业限制的规定，共有5条，占了三分之一。本文通过五则案例分析，对于这五条新规定逐一进行解读。
规则一：竞业限制协议不简单地因未约定经济补偿而导致无效
【案件1】小王在某IT公司从事编程工作，与公司订有三年期劳动合同，并签订有竞业限制协议。协议约定：“小王不管因何原因离开公司，一年之内不得前往与公司有竞争业务的单位工作，否则承担违约金二十万元；作为补偿，公司将按小王的守约情况给予经济补偿费。”否小王因个人原因辞职，公司按时帮其办理了离职手续。结算工资时，小王要求公司给予竞业限制经济补偿，公司未置可否。小王离开公司后未找工作，公司也未向他支付经济补偿。
三个月后，小王再次向原公司提出支付经济补偿的要求，而公司表示：公司在终止劳动关系时未支付经济补偿，就意味着放弃了令小王遵守经济补偿的要求，竞业限制协议自动解除，不需支付经济补偿。
【《解释四》第六条】当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。
前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。
【说法】竞业限制补偿金是劳动者履行竞业限制义务的对价，也是用人单位要求劳动者履行竞业限制义务的前提条件，用人单位应当依照协议的约定支付竞业限制补偿金。但是对于未约定经济补偿的竞业限制条款的效力问题，各地的执行口径不一，且争议较大。实践中，有的用人单位和劳动者虽约定了竞业限制但未约定经济补偿，而劳动者又履行了竞业限制义务的，此时，如果认定竞业限制无效，则对劳动者不公平。因此，根据《解释四》公布稿放弃了征求意见稿中劳动者可单方主张无效以及经济补偿按原工资待遇计算的规定。竞业限制协议不简单地因未约定经济补偿而导致无效，在保持竞业限制协议有效的基础上，确定了经济补偿的计算标准；计算标准也不再是100%原工资待遇，而是30%且不低于劳动合同履行地的最低工资标准。
据此规定，案例中小王与某IT公司未事先约定经济补偿的计算标准，但履行了竞业限制义务，可要求公司按照劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿。
规则二：竞业限制的效力不受劳动合同解除事由的影响
【案件2】2009年6月，网游企业九城就劝退《魔兽世界》员工事件表态，称公司将劝退约大约300名原《魔兽世界》员工，其中大部分是客服人员。有人在论坛爆料称，有客服部经理表示如有员工不服从赔偿条件将由公司主动裁员。
一九城员工说，“我们当时签定过禁业协议，前一批去的同事告诉我们，公司将进行一定的经济上的补偿，但我们没法去其他类似的公司工作，这样也就等于强行断送了我们其它求生之路。”九城表示，将与这些员工解除业内常规的禁止竞业限制，让他们能寻求更佳的工作机会。
另据网上流传九城与员工签订的竞业限制协议约定：“甲乙双方确认，在竞业限制期限开始前，甲方（九成）有权单方面完全或部分放弃要求乙方（员工）承担竞业限制义务。在此情况下，乙方应当配合甲方签署《关于竞业限制事宜确认函》。
【《解释四》第七条】当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。
【说法】最高院认为，不论是用人单位还是劳动者违法解除合同，都不必然导致竞业限制的约定失效。劳动合同解除实行的是法定制度，而竞业限制实行的是约定制度，竞业限制具有相对独立性，其与解除劳动合同属于并列关系，而非逻辑递进关系。当用人单位违反不同的义务时，劳动者可以依据不同的法律规定获得相应的救济。据此规定，案例中不管九城解除劳动合同是否违法，依法约定的竞业限制协议仍然有效。
但需注意，原来一些地方规定，用人单位与劳动者在劳动合同或保密协议中约定竞业限制条款，用人单位如在此后认为劳动者不必履行竞业限制条款的，应当明确告知劳动者。但依据《解释四》第七条规定，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。九城与员工约定“在竞业限制期限开始前，九成有权单方面完全或部分放弃”的条款是否属于所谓的“另有约定”？笔者认为，它排除了劳动者的同等权利，而只有约定双方平等协商，任何一方都可以承诺或放弃的条款才是合理的。
规则三：单位原因三个月未支付补偿，劳动者可解除合约
【案件3】小周去年国庆节前与公司终止劳动合同，离职前与公司签订了竞业限制协议，签订时公司财务让他把身份证号码给她开个银行账户，说会把竞业限制的经济补偿金存到账户上，每月约1700元。此后小周每月收到经济补偿款。今年元旦过后，一家与原公司有竞争业务的公司找小周加盟，开出的报酬很有诱惑力。小周先去银行注销了那个账户，一个月后以未收到经济补偿金为由，入职新的公司。原公司要求小周承担违约责任。
【《解释四》第八条】当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。
【说法】最高院认为，用人单位与劳动者签订的有效竞业限制协议是一个双务合同：用人单位负有按月支付经济补偿的义务；劳动者负有竞业限制的义务。劳动者获得的经济补偿，是劳动者履行竞业限制期间的主要生活来源。如果因用人单位方面的原因导致其未按协议约定向劳动者支付经济补偿的，用人单位的行为构成根本违约，按照合同法原理，一方根本违约，另一方享有法定解除权。
但案例中，小周为了规避竞业限制，故意注销自己的银行账户，导致公司无法往账户里存钱。此时公司并无过错，小周仍然应当履行竞业限制。退一步说，即使因用人单位的原因导致一个月未支付经济补偿，小周也不能解除竞业限制协议。由于竞业限制涉及到保护用人单位的商业秘密，不同于其他一般合同。因此，《解释（四）》确定了三个月的合理期限。
规则四：竞业限制协议用人单位可以单方解除
【案件4】姚先生2008年进入甲公司，在新产品研发部门从事民用客机某电子元件的研发工作，并担任该研发小组的副组长。由于该技术与从事同类产品研发企业相比具有极强的竞争力，公司与姚先生签订了竞业限制协议,规定姚先生离开甲公司后24个月内不得进入与甲公司有业务竞争关系的单位工作，为此甲公司每月支付姚先生相当于其离职前12个月月平均工资的70%作为竞业限制补偿。
2009年12月，姚先生辞职。2010年5月，姚先生收到甲公司的通知，告知其甲公司将于6月份单方解除双方签订的竞业限制协议，并将从6月起不再向姚先生支付补偿金，因为国内数家公司均已经引进国外同类技术，甲公司原有技术已毫无保密必要且已向国内高校和科研机构公布此项技术。姚先生要求其继续履行。双方未能协商一致，姚先生遂向当地劳动仲裁委员会提出仲裁。【《解释四》第九条】在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。
在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。
【说法】基于竞业限制协议从根本上维护的是用人单位的商业秘密保护权，所以应当赋予用人单位能够单方行使合同的解除权，当用人单位认为其商业秘密无需再继续予以保密时，竞业限制也就丧失了其所依附的基础。而且，当用人单位商业秘密丧失保护必要时，要求劳动者继续履行竞业限制义务，也是对人才资源的浪费。对于竞业限制的解除，《解释（四）》公布稿以用人单位可以单方解除，替代了征求意见稿中须协商一致的规定，同时要求用人单位额外支付三个月的补偿，更有利于保护劳动者的生存权，从而在二者之间实现了较好的利益平衡。
据此规定，案例中甲公司可解除竞业限制协议，但需额外支付姚先生三个月的竞业限制经济补偿金。
规则五：支付违约金不能免除继续履行竞业限制义务
【案例5】赵相林于2006年7月1日起在耐克中国公司工作。2007年3月28日，双方签订竞业限制协议，约定竞业限制的时间为在公司工作期间及与劳动关系解除或终止后十二个月。同时还对竞业禁止的补偿及违反时的责任承担进行了约定。2008年2月，时任体育市场部经理的赵相林提出辞职得到准许，劳动关系于3月4日解除，耐克公司要求赵相林在离职后6个月内履行竞业限制义务，该公司依法向其支付了竞业限制补偿金。自4月1日起，赵相林到阿迪达斯（中国）有限公司北京分公司工作。5月9日，耐克中国公司向阿迪达斯（中国）有限公司发出律师函，要求该公司停止接受赵相林为该公司提供服务。5月16日，赵相林与阿迪达斯（中国）有限公司北京分公司解除劳动关系。
耐克中国公司诉至法院，请求判令：1、确认被告赵相林的涉案行为构成违反竞业限制义务；2、被告赵相林继续履行竞业限制义务；3、被告赵相林向原告返还竞业限制补偿金126000元。法院判决如下：1、赵相林继续履行涉案《竞业限制协议》约定的竞业限制义务至本判决生效之日止；2、赵相林自本判决生效之日起十日内，退还耐克体育（中国）有限公司竞业限制补偿金126000元。【《解释四》第十条】劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。
【说法】《司法解释四》公布稿在征求意见稿基础上新增劳动者违法竞业限制约定，在支付违约金之后，仍需按用人单位要求继续履行竞业限制义务的规定。这一规定具有合理性，体现了竞业限制保护用人单位商业秘密这一制度设计的初衷，避免劳动者恶意跳出竞业限制的行为。这样的规定同样有利于对用人的单位的商业秘密加以保护，否则劳动者从事与用人单位有竞争关系的业务，会导致市场公平竞争秩序的紊乱。
据此规定，案例中法院可能不是判决赵相林继续履行竞业限制义务至该判决生效之日止，而是判决赵相林继续履行竞业限制义务至约定的竞业限制期限届满时为止。
不正当竞争案件中竞业禁止的法律适用
——评巨成公司与余斌、陕西银河公司竞业禁止纠纷案
作者：魏小毛转贴自：点击数： 771 更新时间： 2007/5/16 10:55:01 录入者：
案情回放
２００３年６月，巨成公司任命余斌为该公司西安代表处负责人，负责西安代表处的工程招标、合同签订与产品销售等事宜。当年８月，巨成公司与余斌签订劳动合同约定，合同期限自２００３年８月１１日起至２００６年８月１１日，余斌在巨成公司工作期间及终止或解除劳动合同后三年内，不得泄露公司商业秘密，余斌在离开单位后三年内，不得经营同类业务且有竞争关系或到其他有利害关系的单位任职，或自己经营与原单位有竞争关系的同类业务，巨成公司每年向余斌支付１２００元作为经济补偿。任何一方违反合同规定，给对方造成经济损失的，应依法承担责任。２００５年５月，余斌提出辞职申请，巨成公司于当年５月２４日同意其辞职请求，双方解除劳动合同。２００５年７月，巨成公司向余斌支付当年的竞业禁止经济补偿款１２００元。银河公司于２００４年１０月２８日注册成立，余斌是公司股东之一兼法定代表人。巨成公司的经营范围包含了银河公司的经营范围，二者存在同业竞争关系。巨成公司认为，余斌、银河公司利用原告的商业秘密进行非法盈利，请求法院判令余斌在２００５年６月至２００８年５月期间不得经营与原告同类业务或到其他有利害关系的单位任职，且不得自己经营与原单位有竞争关系的同类业务；连带赔偿损失。
法院判决余斌自２００５年５月２５日至２００８年５月２４日期间不得经营与武汉武大巨成加固实业有限公司有竞争关系的同类业务或在有竞争关系的其他单位任职并赔偿其损失３万元；银河公司承担连带赔偿责任。宣判后当事人未上诉。
法官点评
本案涉及的主要问题在于：
一、竞业禁止的概念
竞业禁止是根据法律或合同的规定，禁止本企业雇员在任职期间或离职后一定期限内，利用在职期间掌握的雇主拥有的商业秘密，在一定区域内从事与雇主相同、相似的竞争性营业行为，分为法定竞业禁止和约定竞业禁止。法定竞业禁止，顾名思义是基于法律的规定而产生的，如我国公司法第一百四十九条规定的董事、高级管理人员不得有未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任公司同类的业务的行为。法律之所以这样规定关键在于董事、高管人员是基于股东的信任而产生，他们应以公司利益为行为准则，不能因个人利益而与其职责相冲突。至于当事人约定竞业禁止条款是各国普遍适用的商业秘密保护模式，根据此种保护模式，商业秘密持有人得以与交易对方或雇员约定，后者知悉与使用商业秘密后在一定期限、在相同领域内不得从事与前者相竞争的经营活动，这种类型的竞业禁止多见于劳动合同中，一般分为在职期间或合同有效期间的竞业禁止与离职后或合同终止后的竞业禁止。违反竞业禁止约定常见于劳动合同中，但又不完全等同于劳动合同，竞业禁止属于反不正当竞争法的调整范畴，即由此产生的法律关系仍属于平等主体之间的民事法律关系，由法院直接受理，无须经过劳动争议前置程序。
二、竞业禁止的法律特征
竞业禁止是对职工择业权的一种限制，一般包括以下主要特征：１、原单位具有合法有效的商业秘密存在；２、竞业禁止的接触对象应是原企业的职员，且该职员知悉、掌握原单位的商业秘密，并非一般职员。具体包括：企业的高级管理人员，如董事、监事、经理等；企业的技术人员；其他人员，如销售人员、部门经理、档案管理人员等。３、新企业与原企业必须是从事相同行业、具有竞争关系，只生产经营同类产品而没有竞争关系的企业不形成竞业禁止的前提条件。４、竞业禁止限制时间应具有合理性，一般在三年以上五年以下。５、竞业禁止期间单位应给付职员合理的补偿费用。本案中，余斌的行为符合竞业禁止的特征，违反了竞业禁止条款约定。
三、关于竞业禁止与商业秘密的联系和区别
商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密的特点是：秘密性；价值和实用性；保护性；技术信息和经营信息。竞业禁止的实质不是商业秘密，是保守商业秘密，禁止不正当竞争行为，防止商业秘密泄漏的有效措施。两者性质不同，主要区别是：１、商业秘密是一种财产权利，竞业禁止是一种限制权利。《反不正当竞争法》将商业秘密的主体称为“权利人”，它是一种特殊的无形的财产权，即知识产权。竞业禁止限制了劳动者在一定期间的合法权利，但同时给予职员一定的经济补偿。２、保护对象不同，商业秘密保护的是技术信息和经营信息，所禁止的行为是未经许可对商业秘密的获取、使用、披露的行为；竞业禁止保护的是具体的经营领域和技术领域，所禁止的行为是相同的业务。３、侵权责任认定标准不同，前者是侵犯商业秘密，后者是违反竞业禁止合同。４、商业秘密的保护是无期限的，竞业禁止期限有所限制。５、保护商业秘密可以是无条件的，竞业禁止需要支付相应对价。巨成公司表示其是以余斌违反竞业禁止条款约定为由起诉，本案属竞业禁止纠纷，而非侵犯商业秘密纠纷。
四、关于本案民事责任的承担问题
约定竞业禁止属于合同纠纷，按照合同相对性的原则，只有合同主体双方才受合同约束，新用人单位一般不应承担责任；但根据我国民法规定的侵权责任的构成要件，如果用人单位为了自己的利益，在明知的情况下，利用离职人员在原单位掌握的商业秘密与离职人员共同从事经营性活动，即共同实施侵权行为则应承担连带责任。银河公司在余斌未与巨成公司解除劳动合同的条件下，聘请余斌担任法定代表人，并从事与巨成公司相同的业务，根据《中华人民共和国劳动法》第九十九条“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成损失的，该用人单位应当承担连带赔偿责任”之规定，余斌和银河公司应对巨成公司的损失承担连带赔偿责任。（孙海龙姚建军）
武汉某加固实业有限公司与余某、陕西某加固工程有限公司竞业禁止纠纷一案来源：作者：
陕西省西安市中级人民法院
民事判决书
(2005)西民四初字第147号
原告武汉某加固实业有限公司与被告余某、陕西某加固工程有限公司竞业禁止纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告武汉某加固实业有限公司委托代理人刘冬保、韩斌;被告余某及其委托代理人杨洁;被告陕西某加固工程有限公司委托代理人闫立军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告武汉某加固实业有限公司诉称，2003年6月余某被其公司任命为西安代表处主任后，于同年8月21日与原告续签劳动合同，期限三年，从2003年8月11日到2006年8月11日止。双方在合同中对保密、竞业禁止、违约责任等相关条款进行了约定。原告严格履行了合同义务，被告开始勤恳工作，从2004年1月到2004年10月共拓展业务19个工程，给原告创造利润992344.56元。但自2004年11月起至被告申请辞职的2005年5月拓展业务工程7个，给原告创造利润169447.53元。2005年5月原、被告解除了劳动合同后，原告得知余某2004年10月与他人合资在西安成立了和原告从事相同业务的陕西某加固工程有限公司，利用原告的客户资源进行非法盈利，至此原告知悉了余某辞职及原告业务下滑的原因，2005年7月21日原告已给被告支付了其离职后的第一次竞业禁止经济赔偿金1200元。陕西某加固工程有限公司明知余某是原告西安代表处的主任，聘请余某担任陕西某加固工程有限公司的总经理，并与原告从事相同的业务，应依据反不正当竞争法的有关规定，与余某承担连带赔偿责任。并请求判令：1、余某保守原告的技术秘密和商业秘密;2、余某在2005年6月至2008年5月底期间不得经营与原告同类业务或到其他有利害关系的单位内任职，且不得自己经营与原单位有竞争关系的同类业务;3、余某和陕西某加固有限公司停止侵权，连带赔偿违法行为给原告造成的损失，含招待费7173.7元，差旅费7949.9元，电话费4011.98元，工资24745元，实际损失723662.64元，以上合计767543.22元;4、诉讼费由二被告承担。
被告余某辩称，被告曾在原告方任职及2004年11月27日注册陕西某加固工程有限公司均属实。但2005年5月陕西某加固工程有限公司才领取了资质证书，与此同时被告辞职，并于2005年7月29日将其在公司股份转让，2005年5月至7月陕西某加固工程有限公司并未经营。请求驳回原告的诉讼请求。
被告陕西某加固工程有限公司辩称，其不知悉余某与原告间的劳动合同关系与禁止从业的约定，不存在侵权与违法;被告自成立以来，未做一项业务，没有经营收入，不存在侵犯原告的商业秘密，原告请求赔偿损失不能成立，并请求驳回原告对其公司的诉讼请求。
经审理查明，2003年6月武汉某加固实业有限公司(以下简称某成公司)任命余某为某成公司西安代表处负责人。6月20日某成公司授权余某代表某成公司负责西安代表处的工程招标、合同签订与产品销售等事宜。授权有效期限为2003年6月20日至2006年6月20日。2003年8月21日某成公司与余某签订了一份劳动合同，合同约定，合同期限为三年，自2003年8月11日起至2006年8月11日;余某在经营岗位，承担管理工作任务。余某在某成公司工作期间，必须严格保守公司的秘密，不得泄露。双方经协商一致，劳动合同可以解除。余某在某成公司工作期间及终止或解除劳动合同后三年内，不得泄露公司技术秘密和商业秘密，包括：公司加固材料配方，公司所持有的专利技术，公司所有设计图纸和系列技术标准，公司所有业务往来单位资讯等。余某在离开单位后三年内，不得经营同类业务且有竞争关系或到其他有利害关系的单位内任职，或自己经营与原单位有竞争关系的同类业务，某成公司为此将向余某每年支付人民币1200元作为经济补偿。余某如泄露公司秘密将依法承担违约和赔偿责任。任何一方违反合同规定，给对方造成经济损失的，应当根据其后果和责任大小，依法承担违约责任和赔偿责任。合同签订后余某在工作中给某成公司创造了良好的业绩，2005年5月余某以其不善管理，某成公司西安代表处经营状况不佳及家庭拖累等因素，提出辞职申请，某成公司于当年5月24日同意了余某辞职请求，双方遂解除了劳动合同。2005年5月25日双方进行了工作交接。2005年7月21日某成公司向余某支付了当年的竞业禁止经济补偿款1200元。
另查明，某成公司于1999年12月8日经武汉市工商行政管理局注册成立，注册资金1000万元，经营范围是可承担单项合同额不超过企业注册资本5倍结构补强工程;暂定钢结构工程专业承包(贰级);暂定防腐保温工程专业承包(贰级)，暂定建筑防水工程专业承包(贰级);暂定预应力工程专业承包(叁级);工程结构加固材料与施工机具的开发、研制、销售;工程结构加固技术的开发与技术转让。陕西某加固工程有限公司(以下简称某公司)于2004年10月28日经陕西省工商行政管理局注册成立，注册资金100万元，经营范围是，建构筑物结构的加固、设计、施工;补强加固工程、钢结构加固设计及施工工程、防腐保温工程、建构筑物防水工程的专业承包。该公司企业类型为有限责任公司。公司股东有余某(出资额33.4万元)、郝某(出资额33.3万元)、韩某(出资额33.3万元)，法定代表人余某。2005年5月16日陕西省建设厅向某公司颁发了建筑业企业资质证书，资质等级为特种专业工程专业承包(限纠偏和平移结构补强)。某成公司的经营范围包含了某公司的经营范围，二者之间存在同业竞争关系。
2005年7月27日某公司将其法定代表人更换为何进(系余某之妻)。
再查明，某成公司系以余某、某公司侵犯商业秘密为由提起诉讼，但在庭审中某成公司表示余某违反了竞业禁止条款约定，并以此请求余某、某公司赔偿招待费7173.7元、差旅费7949.9元、电话费4011.98元，工资24745元，同时提出此部分费用是余某在某成公司工作期间为某公司支出的，但均未能提供充分证据。某成公司请求余某、某公司赔偿实际利润减少损失723662.64元，是根据2004年1月至10月某成公司西安代表处共做19个工程，工程造价2127234.09元，减去成本费用(含工资、材料报销凭证费用)后所得利润992344.56元，月平均利润为99234.46元;某公司成立后的9个月某成公司西安
代表处共做工程造价320439.65元，减去成本费用后所得利润169447.53元，月平均利润18827.5元，利润损失额为99234.46元减去18827.5元乘以9个月后计算而来。余某在庭审质证中认为某成公司是根据其单方提供的数据计算，对真实性不认可，并称利润减少有多方面的因素，某成公司的计算没有法律依据。某公司提供的2004年11月至2005年7月营业税(解税)申报表载明某公司均无收入。某成公司对此申报表的真实性表示没有异议。余某掌握某成公司西安代表处的经营策略、业务往来单位资讯等经营信息。
以上事实，有某成公司签发的任命书、授权委托书、某成公司与余某签订的劳动合同、余某的辞职信、某成公司西安办代表处工作交接单、银行业务回单、某成公司企业法人营业执照、某公司企业法人营业执照及工商档案登记资料、某公司建筑业企业资质证书、某成公司2004年至2005年7月营业税(解税)申报表、当事人陈述等证据并经当事人质证在卷佐证。
本院认为，本案双方争讼的主要问题是：
一、关于争讼之案件性质的问题
竞业禁止是指根据法律或合同的规定，禁止本企业雇员在任职期间或离职后一定期限内，利用在职期间掌握的雇主拥有的商业秘密，在一定区域内从事与雇主相同、相似的竞争性营业行为，其目的是为了保护雇主商业秘密免受不可避免的泄露的危险。而商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。由此说明，竞业禁止是以保守商业秘密为前提的，二者之间虽有一定的联系，但仍属于不同的法律关系。本案某成公司在庭审中表示其是以余某违反竞业禁止条款约定为由起诉，因此本案性质应属竞业禁止纠纷。
二、关于余某是否违反竞业禁止条款约定的问题
余某作为某成公司西安代表处主任，掌握着西安代表处的经营策略、管理诀窍、业务往来单位资讯等相关经营信息，某成公司在与余某签订合同时，明确规定余某在离开单位三年内，不得泄露某成公司的商业秘密、不得在经营同类业务且有竞争关系或到其他有利害关系的单位内任职，或自己经营与原单位有竞争关系的同类业务，某成公司为此向余某每年支付人民币1200元作为经济补偿。该规定意思表示真实，主体资格合法，内容未违反国家法律、行政法规禁止性规定，应确认有效。余某、某成公司在履行协议期间，余某与他人合资注册成立了某公司，且某公司的经营范围与某成公司的经营范围相同，亦就是说某成公司与某公司之间存在着竞争性的营业行为。之后余某虽与某成公司协商解除了劳动合同，但双方约定的竞业禁止条款并未因劳动合同的解除而终止，因此余某的行为已违反了竞业禁止条款约定。某成公司请求判令余某不得经营与某成公司有竞争关系的同类业务或在有竞争关系的其他单位内任职，本院予以支持。但竞业限制的期限应自双方解除合同之次日即2005年5月25日起计算至2008年5月24日止，某成公司请求竞业限制的期限自2005年6月起计至2008年5月底，事实依据不足，本院不予支持。至于某成公司请求余某停
止侵权，保守商业秘密，因本案性质系竞业禁止纠纷，并非侵犯商业秘密纠纷，故某成公司此项请求，本案不予涉及。
三、关于损失赔偿的问题。
如前所述，余某违反了与某成公司签订的合同中约定的竞业禁止条款，对此应承担赔偿责任。某成公司请求余某赔偿招待费7173.7元、差旅费7949.9元，电话费4011.98元，工资24745元，赔偿实际损失723662.64元，均未能提供充分证据，但考虑到余某在某成公司任职期间成立某公司，某成公司每年实际给付余某的经济补偿数额，某公司的成立期限、经营状况，加之某成公司未提供其利润减少与余某辞职、成立某公司有直接的因果关系及余某仅掌握某成公司经营信息等因素、本院酌情确定损失赔偿额为30000元。某公司在余某尚未与某成公司解除劳动合同的条件下，聘请余某担任法定代表人，并从事与某成公司相同的业务，应对某成公司的损失承担连带赔偿责任。某公司辩称其不知悉余某与某成公司之间的竞业禁止约定，缺乏事实依据，本院依法不予支持。
综上，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条第一款第(三)项、《中华人民共和国民法通则》第四条之规定，判决如下：
一、余某自2005年5月25日至2008年5月24日期间不得经营与武汉某加固实业有限公司有竞争关系的同类业务或在有竞争关系的其他单位内任职。
二、本判决生效后十日内余某赔偿武汉某加固实业有限公司经济损失30000元，逾期给付，加倍支付迟延履行期间的债务利息。陕西某加固工程有限公司对此债务承担连带赔偿责任。
三、驳回武汉某加固实业有限公司与竞业禁止相关的其余诉讼请求。
案件受理费12685元，某成公司负担5074元，余某负担7611元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。
审判长姚××
审判员张××
代理审判员曹××
二○○五年十月十二日
书记员张××
【竞业限制】关于劳动合同法下的竞业限制与保密条款之案例
关于劳动合同法下的竞业限制与保密条款之案例
中顾法律网律师回答:
前不久，某地A农药厂就其原副总高某“跳槽”到同行业别的企业工作，向劳动争议仲裁机构提起劳动仲裁，以高某“擅自离职”违反劳动合同中“凡技术工种或业务骨干离职，三年内不得到相关企业工作，如有违约依法承担赔偿责任”的约定为由，请求仲裁委员会判令高某赔偿给该企业造成的经济损失60万元，并承担调查及仲裁费用。
高某则认为，自己口头申请辞职经过了A厂法定代表人的同意，且该厂还召集中层以上人员为其开告别宴会，并非擅自离职;自己在职期间为常务副总，做企业管理工作，不在竞业限制人员的范围内，也从未拿过竞业限制补偿，因此，虽然自己现在受雇于与A厂同行业的B厂，但不应该赔偿A厂的60万元损失。
此案涉及到关于竞业限制和相关问题，不能不引起我们的关注和思考。
竞业限制及其法律规定
所谓竞业限制是指单位在劳动合同、知识产权归属协议或技术保密等协议中，对与本单位技术权益和经济利益有重要影响的有关行政管理人员、科技人员和其他相关人员协商，约定劳动者在职期间和离开单位后一定时期内，不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的单位内任职，或者自己生产、经营与原单位有竞争关系的同类产品或业务。凡有这种约定的，单位应向受竞业限制的离职人员支付一定数额的补偿费。
我国《劳动法》第二十二条规定，“劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项”。这可以看作对竞业限制的原则性法律规定，它赋予用人单位和劳动者以平等协商的方式在劳动合同中约定保密条款或竞业限制条款。
刚刚出台的《劳动合同法》对竞业限制问题也进行了规定。该法第二十三条规定：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
第二十四条规定：竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业
务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。
这些规定，对竞业限制的及合理补偿等进行了具体规定。
竞业限制的具体适用
应当指出，用人单位与劳动者签订竞业限制协议是企业保护其商业秘密和其他经营利益的必要措施，其目的是尽量避免劳动者用在职期间掌握的用人单位的商业秘密等损害企业的利益，维护企业正常的生存和发展。企业通过对劳动者在职期间和离职以后一段时间内的竞业限制，保障企业巳取得的竞争条件，从而促进企业的健康发展。
笔者认为，适用竞业限制追究劳动者的违约责任，必须满足下列条件：
一是支付劳动者保密费或竞业限制补偿费。只约定竞业限制而不支付相应经济补偿，对于在劳动合同关系中处于弱势的劳动者来说无疑是显失公平的。
为此，《劳动合同法》以及广州、深圳、上海等地方法规巳作出了竞业限制补偿标准的规定。
二是限定竞业限制的主体。竞业限制协议一般应限制在有机会接触到商业秘密的决策人员、高级研究和技术人员、销售人员等范围内。《劳动合同法》对竞业限制主体范围规定为：竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。
如果将竞业限制扩大到全体员工，则不仅威胁到广大无关员工的生存权，而且也会极大地损失企业因竞业限制而过多支付员工的补偿费用，造成两败俱伤。
三是限定竞业限制的。竞业限制的相关商业及技术秘密必须是企业采取了必要的保护措施，建立了相应的保护制度，不为一般员工或社会公众所知悉的。未进行保护的或者与竞业限制内容相关的技术秘密、商业秘密巳为公众所知悉，或者巳不能为本单位带来经济利益或竞争优势，不具有实用性的，即不具有或丧失其秘密性，就不能成为竞业限制的内容。
四是竞业限制必须有合理的期限。竞业限制期限的长短取决于特定企业技术秘密和商业秘密在社会上的竞争力、实用性、知晓度以及竞业限制补偿费用高低等因素，不同企业可做不同的约定，但法律必须规定一个上限，以维护劳动者的生存和发展权。为此，《劳动合同法》作出了竞业限制最高不得超过两年的规定，这是合情合理的。
凡竞业限制条款不能满足上述条件之一的，竞业限制条款应自行终止。凡违反竞业限制约定构成违约的，应当向用人单位支付违约金。
竞业限制与不正当竞争
如前所述，竞业限制是用人单位主为保护其商业秘密和技术秘密而对劳动者采取的一种防范措施，其主要形式是要求本单位劳动者在其任职期间和离职后一定时期内，不得与本单位发生业务竞争。
竞业限制与不正当竞争是两个既相关又不同的概念，是两种不同的规范，不能混淆。
所谓不正当竞争是指经营者违反《反不正当竞争法》的规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。与竞业限制相关的不正当竞争是我国《反不正当竞争法》第10条的规定，“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取的权利人的商业秘密;(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。
由此看来，不正当竞争者侵犯他人的商业秘密和竞业限制所称的商业秘密应当是一致的;不正当竞争者侵犯他人的商业秘密可能是竞业限制义务人所带来的，这是二者的相关处。但是，不正当竞争的主体应当是经营者。如果竞业限制义务人是经营者且违反了竞业限制的规定，披露、使用或允许他人使用权利人的商业秘密，则同时构成不正当竞争的主体;反之，则只能是竞业限制劳动合同的主体。前者既要承担违反劳动合同的违约责任，又要承担不正当竞争的侵权责任;而后者只能是违约责任承担的主体。
在上述案例中，高某作为A农药厂原常务副总，如果A厂的技术秘密和商业秘密不为公众知悉、能为A厂带来经济利益，具有实用性并经A厂采取了保密措施且为高某所知悉，则应当是竞业限制的主体。但A厂未给高某竞业限制补偿费，这就使得竞业限制条款归于无效。高某从A厂离职两年后受雇于B 厂，他本人并非《反不正当竞争法》规范的经营者，因此，不应承担A厂所谓的60万元经济损失。
《劳动合同法》解读：竞业限制与保密条款
相关法条：第二十三条———用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
第二十四条———竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止
劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。
解读
上述法条是关于在劳动合同中约定保密条款和竞业限制条款的规定。
保密条款和竞业限制条款是用人单位用来保护商业秘密的重要手段。与现行规定相比，该条的主要变化在于：1.竞业限制的最长期限由三年变为了两年;2.明确了竞业限制经济补偿金的给付时间应当在解除或终止劳动合同后，并且须在竞业限制期限内按月支付;3.明确了竞业限制经济补偿金及违约金的标准均按双方约定执行。
本条对竞业限制作出的明确具体的规定，较为清晰合理，对用人单位与员工双方都会起到制约和保护的双重作用。
经典劳动争议案例分析 案例一法定代表人主用人单位拖欠巨额薪资，应全面提举相应证据 【裁判要义】 企业法定代表人的身份及职权有别于一般劳动者。企业法定代表人仅持加盖公司公章的巨额欠薪证明，在无其他证据相佐证的情况下，无法实现相应证明力。 【案情概要】 青云公司成立于2005年1月21日，某自公司成立时起便担任法定代表人，并任总经理职务。某主青云公司2013年2月与其解除劳动关系，且长期拖欠其薪酬共计234万元。经协商无果后，某通过诉讼程序要求青云公司支付其2005年1月至2013年2月期间工资差额共计234万元。 案件审理过程中，青云公司经法院公告传唤，无法定理由未到庭应诉。某为证明其请求，向法院提供了加盖有青云公司公章的《证明》。该《证明》的容为“兹证明先生自2005年1月21日起到现在为青云公司工作，月工资肆万元人民币整。中间除个别月份外没有支付其工资，未发工资数为贰佰叁拾肆万元”，除此之外，某未就欠薪事宜向法院提举其他证据。 法院经审理后认为，某作为公司的法定代表人、总经理，身份有别于一般职工，其劳动报酬和解聘事项均应由公司董事会决定，如未设立董事会的，则应由股东会决定或按照公司章程的规定执行。某提交的《证明》中涉及到公司对拖欠某劳动报酬的自认，并且数额巨大。上述文件中虽加盖有青云公司的公章，但基于某职务与职权的特殊性，其对公司印章的使用具有决定权和管理权。因此，上述证据不宜单独作为认定本案事实的依据。某针对于拖欠工资及解聘事宜，并未提交董事会决议或者股东会决议等证据来佐证《证明》的真实性，故法院判决驳回了某的全部诉讼请求。 【法官释法】 公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或经理担任，并依法登记。法定代表人代表法人行事，通常负责主持公司的生产经营管理工作、制定公司的具体规章、掌握与管理公司公章。司法实践中，公司“易主”时，前任法定代表人与公司易发生纠纷。鉴于法定代表人上述身份的特定性、职权的特殊性，针对法定代表人向公司主权利时提举的证据，应当依照法定程序，全面、客观地进行审核，根据法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力及证明力大小进行判断。对于存有疑点的证据，在没有其他证据予以佐证的情况下，不能单独作为认定案件事实的依据。 案例二高管营私舞弊，用人单位可依法解除劳动关系
最新员工竞业限制协议范本 甲方（用人单位）： 乙方（员工）： 鉴于： 乙方已同甲方签订了劳动合同，为甲方员工，因工作需要，在职或服务期间乙方有从甲方获得商业秘密的机会，有利用甲方物质技术资料进行创作的机会，有获得及增进知识、经验、技能的机会；甲方给乙方的劳动支付了工资、奖金、提成、奖励等报酬；乙方明白不与甲方竞业是获取以上回报的必要条件。为维护公司与员工的共同利益，防止公司的商业秘密和技术秘密流失，明确双方的权利、义务。 现双方根据中华人民共和国和公司所在地有关法律、法规，在自愿、平等、协商一致的基础上签订以下竞业限制协议，共同遵照执行。 第一条竞业限制 1. 1 乙方在甲方工作期间及乙方从甲方离职之日起年内，乙方不得在与甲方及甲方关联公司有竞争关系的单位内任职或以任何方式为其服务，也不得自己生产、经营与甲方及甲方关联公司有竞争关系的同类产品或业务。 1.2 负有竞业限制义务的乙方不得为以下单位工作或任职： 1.2.1 与公司业务有竞争关系的单位； 1.2.2 “有竞争关系”是指与该员工离职时甲方及其关联公司已开展的业务有竞争关系；有竞争关系的单位包括与甲方及其关联公司直接竞争的单位及其直接或间接设立、参股、控股、实际控制的公司、企业、研发机构、咨询调查机构等经济组织； 1.3 负有竞业限制义务的乙方不得进行下列行为： 1.3.1 与公司的客户发生商业接触。该种商业接触包括为其提供信息、提供服务、收取订单、直接或间接转移公司的业务的行为以及其他各种对公司的业务产生或有可能产生不利影响的行为，不论是否获得利益； 1.3.2 直接或间接在本协议第1.2条所列单位中拥有股份或利益、接受服务或获取利益； 1.3.3 乙方本人或与他人合作直接参与生产、经营与公司有竞争关系的同类产品或业务； 1.3.4 直接或间接引诱、要求、劝说、雇用或鼓励公司的其他员工离职，或试图引诱、要求、劝说、雇用、鼓励或带走公司的其他员工，不论何种理由或有无理由，不论是否为自身或任何其他人或组织的利益。不得以其个人名义或以任何第三方名义怂恿或诱使公司的任何员工在其他单位任职；
分享/各地竞业限制补偿金标准（汇总） 劳动法实务 【导读】：《劳动合同法》第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。但法律并未规定竞业限制的经济补偿标准，导致实践中适用该条款难以确定一个合理的标准。 将部分地区地方法规或裁判机关的指导意见中规定的竞业限制补偿金标准进行了归纳，供参考： 1、上海竞业限制补偿金标准 上海高院关于适用《劳动合同法》若干问题的意见（沪高法[2009]73号）第十三条规定，劳动合同当事人仅约定劳动者应当履行竞业限制义务，但未约定是否向劳动者支付补偿金，或者虽约定向劳动者支付补偿金但未明确约定具体支付标准的，基于当事人就竞业限制有一致的意思表示，可以认为竞业限制条款对双方仍有约束力。补偿金数额不明的，双方可以继续就补偿金的标准进行协商；协商不能达成一致的，用人单位应当按照劳动者此前正常工资的20-50%支付。协商不能达成一致的，限制期最长不得超过两年。 2、北京竞业限制补偿金标准 北京市劳动局、北京市高级人民法院关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要第39条规定，用人单位与劳动者在劳动合同或保密协议中约定了竞业限制条款，但未就补偿费的给付或具体给付标准进行约定，不应据此认定竞业限制条款无效，双方可以通过协商予以补救，经协商不能达成一致的，可按照双方劳动关系终止前最后一个年度劳动者工资的20%—60%支付补偿费。用人单位明确表示不支付补偿费的，竞业限制条款对劳动者不具有约束力。
服务期与竞业限制的规定 关于服务期的规定： 1.《劳动合同法》第22条： 用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。 劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。 2.《劳动合同法实施条例》第16条： 劳动合同法第二十二条第二款规定的培训费用，包括用人单位为了对劳动者进行专业技术培训而支付的有凭证的培训费用、培训期间的差旅费用以及因培训产生的用于劳动者本人的其他直接费用。 3.《劳动合同法实施条例》第17条： 劳动合同期满，但是用人单位与劳动者依照劳动合同法第二十二条的规定约定的服务期尚未到期的，劳动合同应当续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。 4.《劳动合同法实施条例》第26条： 用人单位与劳动者约定了服务期，劳动者依照劳动合同法第三十八条的规定解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金。 有下列情形之一，用人单位与劳动者解除约定服务期的劳动合同的，劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金： （一）劳动者严重违反用人单位的规章制度的； （二）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （三）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （四）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； （五）劳动者被依法追究刑事责任的。 5.《劳动法》第68条： 用人单位应当建立职业培训制度，按照国家规定提取和使用职业培训经费，根据本单位实际，有计划地对劳动者进行职业培训。 从事技术工种的劳动者，上岗前必须经过培训。 6.《劳动法意见》第23条：
企业内部控制提高案例分析精选（1）分享：2013/9/4 10:23:51东奥会计在线字体：大小 1728 案例： A公司属于国有控股的大型企业集团，2013年3月为加强内部控制制度建设而召开董事会，有关人员发言要点如下： (1)董事长王某：企业内部控制的主要目标应当是提高经济效益，所以要把提高经济效益作为内部控制建设的唯一目标。能提高效益的控制我们就要实施，否则一律不实施。 (2)总经理黄某：内部控制建设要考虑效率，为了避免环节过多，执行不便，应当成立领导小组，由财务总监担任组长，财务部负责内部控制体系建立与实施的全部工作。 (3)财务总监刘某：要坚持成本效益原则，由于某些业务的控制成本太大，针对这些控制不建议实施，在无替代控制程序的情况下，就不实施控制，严格坚持成本效益原则。 (4)销售总监李某：由于销售机会稍纵即逝，所以对于销售业务的确认不应当涉及多个环节的控制。 (5)投资总监田某：投资活动一般金额较大，且时限性较强，因此报董事长决定即可。 (6)内审总监高某：根据内部控制的变化必须要及时健全内部控制审计，内部控制审计应当由内部审计委员会组织实施。 (7)副董事长刘某：企业应当建立信息沟通制度，重要的信息须及时传递给董事会和经理层、财务部门。 (8)董事陈某：内部控制信息系统建设非常重要，企业不应当考虑成本，应当尽快完善内部控制信息系统。 要求：根据《企业内部控制基本规范》和《企业内部控制配套指引》，逐项分析判断A公司管理层上述成员的发言存在哪些不当之处，并逐项简要说明理由。 正确答案： (1)董事长王某“把提高经济效益作为内部控制建设的唯一目标” 的观点不当。 理由：内部控制的目标是合理保证企业经营管理合法合规、资产安全、财务报告及相关信息真实完整，提高经营效率和效果，促进企业实现发展战略，而不仅仅是提高经济效益。
编号：YB-HT-026701 竞业限制协议（补偿金） Model non competition 甲方： 乙方： 签订日期：年月日 文档中文字均可自行修改 编订：YunBo Network
竞业限制协议（补偿金）范本 甲方： 住址： 法定代表人： 邮政编码： 乙方： 住址： 身份证号码： 鉴于乙方已经知悉甲方重要商业秘密或者对甲方的竞争优势具有重要影响，为保护双方的合法权益，甲、乙根据国家有关法律法规，本着平等、自愿、公平、诚信的精神，经充分协商一致后，共同订立本协议。 一、乙方义务
1、未经甲方同意，在职期间不得自营或者为他人经营与甲方同类的营业； 2、不论因何种原因从甲方离职，离职后两年内（自劳动关系解除之日起计算）都不得到与甲方有竞争关系的单位就职。这些单位包括但不限于下列单位：______________________ _______________________________________________________ _________________________________ 3、不论因何种原因从甲方离职，离职后两年内（自劳动关系解除之日起计算）都不得自办与甲方有竞争关系的企业或者从事与甲方商业秘密有关的产品的生产，所谓与甲方有竞争关系的企业，主要指以下几类企业：____________________________________________________ _______________________________________________________ _________________________________
竞业限制管理办法 1 目的 为了加强对竞业限制岗位的管理，明确公司和员工的权利和义务，维护公司的合法权益，特制订本办法。 2 适用范围 适用于全公司。 3 管理机构及职责 3.1公司人力资源管理部门负责本办法的制（修）订，负责公司高管、各经营单元管理团队及公司直属部门竞业限制岗位的认定和管理。 3.2 各经营单元人力资源管理机构负责本单元竞业限制管理实施细则的制（修）订，负责本单位除管理团队以外的竞业限制岗位的认定和管理。 3.3 财务管理部门负责竞业限制补偿费的给付；督察部门负责对竞业限制管理办法的执行情况进行检查与监督；风险管理部门负责受理竞业限制管理的相关法务工作。 4 内容 4.1 竞业限制的定义 竞业限制：是指经公司认定的竞业限制人员解除或终止劳动合同后，在竞业限制期内不得在生产与公司同类产品、经营与公司同类业务或与公司有其他竞争关系的用人单位任职，也不得自己生产或经营与公司有竞争关系的同类产品、业务。 4.2 竞业限制人员的认定 4.2.1竞业限制人员的拟认定范围 ①公司高管人员、经营单元管理团队成员； ②掌握公司核心机密、重要客户资源、社会公关资源等信息的部门负责人、关键岗位人员； ③从事技术研究、技术开发工作的二级主管工程师及以上技术职务的技术人员； ④其他经公司认定需进行竞业限制的人员。 4.2.2竞业限制人员的认定流程 ①申报：由部门负责人提出并说明具体理由，提交人力资源管理机构； ②评审：人力资源管理机构组织申报人员所在部门、董事会办公室、干部管理部门、督察部门和2009-5-25发布 2011-06-30修订发布 2011-06-30实施
风险管理部门等相关人员对申报人员进行评审； ③审批：公司高管人员、经营单元管理团队成员及公司直属部门竞业限制人员报CEO批准，经营 单元的竞业限制人员（除管理团队成员以外）由经营单元第一负责人批准。 4.2.3 竞业限制人员每年申报认定一次，已认定的竞业限制人员不再重新申报认定。 4.3 竞业限制协议的订立 经批准认定为竞业限制的人员，由人力资源管理机构与其签订竞业限制协议（见附件一）。 4.4 竞业限制协议的履行 4.4.1 竞业限制期限 竞业限制期限为：自竞业限制人员离职之日起两年。 4.4.2 竞业限制补偿费标准 ①营销和售后提成类人员 竞业限制补偿费月标准为：竞业限制人员离职前十二个月的月平均工资（不含司龄工资、业绩提成等，不足十二月的按实际工作月数计算）的100%，且最高不超过3000元； ②非营销和售后提成类人员（不包括高管、协议人员） 竞业限制补偿费月标准为：竞业限制人员离职前十二个月的月平均工资（月平均工资指：月平均薪级工资，不包含司龄工资、绩效激励等，不足十二月的按实际工作月数计算）的20%,且最高不超过3000元； ③高管、非营销和售后提成类协议人员 竞业限制补偿费月标准为：竞业限制人员离职前十二个月的月平均工资（不足十二月的按实际工作月数计算）的20%,且最高不超过5000元； 4.4.3竞业限制补偿费审批 ①竞业限制补偿费审批流程：竞业限制人员离职时，人力资源管理部门填写《竞业限制补偿费审批单》（见附件二），确认其竞业限制期限，计算竞业限制补偿费→员工所在部门负责人签署意见（三级机构及以上负责人）→人力资源管理部门负责人或经营单元第一负责人批准→人力资源管理部门对员工开具《竞业限制补偿费审批确认通知单》（见附件三）。 ②如员工已纳入竞业限制，但出现员工入职时间较短（3个月以内）、掌握的公司信息或技术不会对公司造成损失等情形，离职时员工所在部门负责人可根据实际情况提出不进行竞业限制，公司与其签订的《竞业限制协议》自行终止。 ③竞业限制人员办理退休手续后，公司不进行竞业限制，公司与其签订的《竞业限制协议》终止。
劳动合同法视野中的商业秘密保护及竞业限制 浙江东方港律师事务所邓何骏律师 摘要：随着市场经济的日趋激烈，企业越来越重视自身商业秘密的保护以及员工的竞业限制，但由于目前的立法背景下，我国商未出台专门的商业秘密保护以及竞业限制的法律法规。企业只能借助《反不正当竞争法》、《公司法》、《合同法》、《刑法》等相关法律中的相关法条。《劳动合同法》中第二十三条及二十四条也给予了企业与劳动者订立相关竞业限制的条款的相关规定，这就给予了企业一定的自主权利，企业可以通过订立相应条款来保护自身的商业秘密。但由于《劳动合同法》的规定也并非十分明确，这也就给企业在实践操作带来了一定的困难，故笔者通过案例分析的方式撰写此文，希望能给相关企业一定的指导意见。关键词：商业秘密保护、竞业限制、企业对策 一、案情简介：宁波某纸业有限公司申请仲裁夏某追索违约金劳动争议案 申请人宁波某纸业有限公司于2010年5月份向宁波市劳动争议仲裁委员会申请仲裁其与原公司员工夏某之间劳动争议案件，就夏某违反双方订立的《保密与不竞争协议》，向夏某主张违约金60万元并要求夏某返还公司已经向夏某支付的经济补偿金人民币44975.04元。具体事实理由如下： 夏某于1996年中专毕业后参加申请人公司工作，合同期限至2009年8月20日。劳动合同期间，夏某被提升至申请人名下某厂副科长。2008年9月，申请人与被申请人夏某订立《保密与不竞争协议》，双方就保守商业秘密、竞业限制、不得诱离、经济补偿、违约责任等相关事项做出约定。2009年6月，申请人与夏某解除劳动关系，申请人按照《保密与不竞争协议》约定向申请人支付3747.92元/月的竞业限制经济补偿金直至2010年5月。2010年3月下旬申请人发现被申请人在山东某纸业公司工作，通过电话确认，被申请人在该山东公司担任某部门经理，故申请人认为被申请人违反了双方订立的《保密与不竞争协议》，因此依据《劳动合同法》的相关规定，向宁波市仲裁委提出仲裁申请。 本所接受被申请人夏某一方委托，并委派本律师担任其代理律师。 二、案情分析： （一）、协议本身存在的问题 1、竞业限制范围过广。《保密与不竞争协议》第三条第二款约定：竞业限制之区域包括中国大陆、香港、台湾、印度尼西亚。此区域约定可以说从根本上断绝了被申请人在中国范围内重新就相同或类似行业中寻找工作机会的可能，这对被申请人来说显然是不公平的。 2、违约金约定过高。《保密与不竞争协议》中的违约责任中约定，被申请人如违反相关规定，应向申请人赔偿人民币60万元违约金（不包含因被申请人违约造成的经济损失）。这对于被申请人从申请人处取得的经济补偿金来说，双方数额差距较大，显然对被申请人不公平。此违约金的设计显然违反了合同法的公平原则。
全国各地竞业限制补偿金标准 《劳动合同法》第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。 在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。 1.北京：《北京市高院关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》第39条规定，用人单位与劳动者在劳动合同或保密协议中约定了竞业限制条款，但未就补偿费的给付或具体给付标准进行约定，不应据此认定竞业限制条款无效，双方可以通过协商予以补救，经协商不能达成一致的，可按照双方劳动关系终止前最后一个年度劳动者工资的20%—60%支付补偿费。用人单位明确表示不支付补偿费的，竞业限制条款对劳动者不具有约束力。 《中关村科技园条例》第四十四条：知悉或者可能知悉商业秘密的员工应当履行竞业限制合同的约定，在离开企业一定期限内不得自营或者为他人经营与原企业有竞争的业务。企业应当依照竞业限制合同的约定，向负有竞业限制义务的原员工按年度支付一定的补偿费，补偿数额不得少于该员工在企业最后一年年收入的二分之一。 2.上海：实践中一般按照在职期间工资的20%-50%来确定。上海高院关于适用《劳动合同法》若干问题的意见第十三、当事人对竞业限制条款约定不清的处理劳动合同当事人仅约定劳动者应当履行竞业限制义务，但未约定是否向劳动者支付补偿金，或者虽约定向劳动者支付补偿金但未明确约定具体支付标准的，基于当事人就竞业限制有一致的意思表示，可以认为竞业限制条款对双方仍有约束力。补偿金数额不明的，双方可以继续就补偿金的标准进行协商；协商不能达成一致的，用人单位应当按照劳动者此前正常工资的20-50%支付。协商不能达成一致的，限制期最长不得超过两年。 3.江苏：《江苏省劳动合同条例》第十七条：用人单位与负有保守商业秘密义务的劳动者，可以在劳动合同或者保密协议中约定竞业限制条款，并应当同时约定在解除或者终止劳动合同后，给予劳动者经济补偿。其中，年经济补偿额不得低于该劳动者离开用人单位前十二个月从该用人单位获得的报酬总额的三分之一。用人单位未按照约定给予劳动者经济补偿的，约定的竞业限制条款对劳动者不具有约束力。 4.浙江：《浙江省技术秘密保护办法》第十五条：竞业限制补偿费的标准由权利人与相关人员协商确定。没有确定的，年度补偿费按合同终止前最后一个年度该相关人员从权利人处所获得报酬总额的三分之二计算。 5.深圳：《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第二十四条竞业限制协议约定的补偿
竞业限制管理制度 １总则 1．1为建立规范和谐的公司劳动用工机制，人才合理、有序流动,维护企业和职工的合法权益，避免重点人才、关键岗位职工因离开企业后给公司生产经营带来不利影响和不必要的损失及风险。依据《劳动合同法》有关规定，结合公司生产、经营工作实际,制定本管理制度。 1.2本制度适用于公司竞业限制协议管理工作。 2 职责 2.１人力资源部 2．1．2负责职工竞业限制管理制度的修订、竞业限制协议的签订和管理工作。 2.2工会: 2.2．1负责对职工竞业限制协议管理工作的监督； 2.2.2接受、调解职工对竞业限制协议管理工作的意见与申诉。 3 管理内容 3.1竞业限制管理原则 3.１.１平等、自愿、诚实信用原则； 3．1.2目的合法原则; ３.1.3本着保护企业和职工双方合法权益原则; 3.1.4结合实际、慎重选择原则。 3.２竞业限制范围 下列各类人员中,公司视为有必要时,可与职工签订竞业限制协议: a)公司中高层管理人员: b)集团公司授予的“168 ”人才; c)公司授予的“246 ”人才； d)发电部全能主值班员及以上岗位； e)检修部个别班组的部分职工。 以上范围人员可根据公司生产经营情况发展和变化，由公司总经理办公会研究作出调整。 3.３竞业限制地域范围 全国电力行业发电企业。 3.４竞业限制期限 解除劳动关系之日起两年。
3.５管理要求 3．５.1公司与职工经协商一致后,签订竞业限制协议，一式二份，职工和公司各持一份。 3.５.2签订竞业限制协议的职工，解除劳动关系后,两年内不得到与企业有竞争关系的单位从事原岗位或相近（相似)的生产技术和经营工作。 3.5.3签订竞业限制协议的职工,解除劳动关系后,自止薪之月起，公司按月支付其相应竞业限制补偿费。 3.5．4竞业限制补偿费按月通过银行卡支付。如拒绝领取,公司可将补偿费通过财务提存到专用账户,同时也视为已支付竞业限制补偿费。 3.５.5竞业限制补偿费标准为本人离开公司前12个月的月平均岗位薪点工资(不含各类津贴和奖金)的30％;工作不满一年者,按在公司工作月数进行加权计算月平均岗位薪点工资。 3.5．6签订了竞业限制协议后,公司认为不必要履行时，经双方协商一致后,即可解除竞业限制协议。 ３．５.７签订了竞业限制协议后,职工与公司解除劳动关系时，公司认为不必要履行时，经双方协商一致后,即可解除竞业限制协议。 3.5.8签订了竞业限制协议后,职工与公司解除劳动关系后,公司认为不必要继续履行时，不予支付其竞业限制补偿费，自停止补偿费之日起，职工即可不履行竞业限制协议的有关条款义务。 4 违约责任 职工不履行竞业限制协议规定的条款，应当承担违约责任,除退还公司所获得的全部补偿费外,并一次性向公司支付违约金,标准为本人离开公司前12个月的月平均岗位薪点工资的10倍。 5 附则 5.1本管理制度由人力资源部起草并负责解释。 5．2 本制度自下发之日起实施。 竞业限制协议 甲方乙方（职工): 鉴于乙方知悉甲方生产和经营活动中的管理、技术以及商业秘密，对甲方具有重要影响,为保护双方的合法权益，双方根据国家有关法律法规,依据公司《竞业限制管理制度》,本着平等、自愿、公平和诚信的原则,经协商一致，达成本协议。双方共同遵守:
第一章 第一讲 案例： 退休后的张师傅在1996年3月与某企业签订了3年的聘用合同。1998年5月，企业通知张师傅，因减员增效与他解除合同。 张师傅认为解除合同的企业应当按照原国家劳动部《违反和解除劳动合同的经济补办法》的规定：由用人单位解除劳动合同的，单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，不满一年的按一年发，他应得三个月工资的补偿。企业未同意。 张师傅找了几次企业有关人员没有结果，又多次找企业的上级主管部门，仍未如愿。最后，双方找到劳动行政部门。经过劳动部门的耐心解释，张师傅才明白过来，消了气，不提补偿金的事了。 请分析张师傅与企业签订的是劳动合同还是劳务合同？ 分析: 案例中，将劳务合同作为劳动合同是发生争议的主要原因。劳务与劳动只有一字之差，但实质不同。其主要区别如下。 订立合同的依据不同。劳务合同由《民法通则》、《经济合同法》（当前仍有效）等规范。如《经济合同法》的第十二条明确规定，劳务是经济合同应当具备的标的之一。劳务合同是指因一方当事人向另一方当事人提供劳务所签订的合同。劳动合同由《劳动法》、《劳动合同法》规范。劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利义务的协议。 合同的主体及主体间的关系不同。劳务提供方可以是自然人也可以是法人或其它组织；劳动合同的一方只能是法定年龄内的自然人。劳务人员不是劳务使用方的职工，与劳务使用方没有隶属关系；而劳动合同的一方必是用人单位的职工，两者有隶属关系。 权利义务的关系不同。劳务人员的权利与义务的联系表现的比较直接而且对应明显。如劳务合同中可以约定：劳务人员履行了一定的义务才能获得报酬。如企业将职工劳务输出，职工因本身的原因没有完成劳务合同中约定的应当完成的标的，劳务使用方可以按合同中事先约定不支付报酬。这不违反法律规定。若用劳动关系的权利义务的观点分析，处于劳动关系的职工的权利义务联系不那么直接。如当事人在劳动合同中约定或在实际中，企业不让患病的职工享受医疗期待遇是无效条款和违法行为。职工享受医疗期待遇是法定权利。即未履行约定的义务，仍有权享受病假工资、报销药费。 两类合同的内容不同。《经济合同法》规定了劳务合同应具备的标的、数量和质量等必备内容。有的内容看似一样，实则不同。如报酬：劳动合同中的工资必须遵循按劳分配同工同酬的原则以及最低工资的规定。劳务合同中的劳务报酬则不是必须如此。劳务人员履行合同义务是取得报酬的条件；职工在企业停产时不履行劳动义务，仍有权得到最低工资或基本生活费。 案例中，张师傅与企业建立的是劳务关系而非劳动关系。尽管张师傅与企业签订的聘任协议，没有写明是劳务合同，但通过分析不难看出其劳务合同的本质，因此不能与劳动部的文件对号入座。而原国家劳动部发布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，是针对劳动合同而言。而且聘任协议又未约定违约责任，张师傅要求企业经济补偿也就无依据了。 第二讲 案例： 小王于2000年7月1日入职某公司，劳动合同每年一签，2007年7月1日，公司与小王又签订了一年期限的劳动合同，2008年6月30日，劳动合同期满，公司决定不再续订劳动合同。请问如果2008年6月30日合同终止，公司如何支付经济补偿？如果2008年5月30日公司强行解除劳动合同，该如何支付经济补偿？ 分析： 固定期限劳动合同终止需支付经济补偿是劳动合同法的最新规定，根据法不溯及既往原则，2008年1月1日之前的工作年限不适用该规定，按照之前的规定，合同终止用人单位可不支付经济补偿金。因此，小王2007年7月1日至2007年12月31日之间的工作年限用人单位不予支付经济补偿金，小王的劳动合
HT-2018-0103 合同编号: 竞业限制协议（补偿金）范本 _____年___月___日 _____________制定 签订地点__________
甲方： 住址： 法定代表人： 邮政编码： 乙方： 住址： 身份证号码： 鉴于乙方已经知悉甲方重要商业秘密或者对甲方的竞争优势具有重要影响，为保护双方的合法权益，甲、乙根据国家有关法律法规，本着平等、自愿、公平、诚信的精神，经充分协商一致后，共同订立本协议。 一、乙方义务 1、未经甲方同意，在职期间不得自营或者为他人经营与甲方同类的营业； 2、不论因何种原因从甲方离职，离职后两年内（自劳动关系解除之日起计算）都不得到与甲方有竞争关系的单位就职。这些单位包括但不限于下列单位：______________________ _____________________________________________________________________ ___________________ 3、不论因何种原因从甲方离职，离职后两年内（自劳动关系解除之日起计算）都不得自办与甲方有竞争关系的企业或者从事与甲方商业秘密有关的产品的生产，所谓与甲方有竞争关系的企业，主要指以下几类企业：____________________________________________________ _____________________________________________________________________
___________________ 4、双方解除或终止劳动合同之日起两年内乙方不得直接或间接拥有与甲方竞争关系企业的股权股份。 5、乙方永久不得利用甲方的客户名单、产销策略等信息抢夺甲方的客户。 6、乙方永久不得采用任何形式引诱甲方员工离职。 二、甲方义务 1、从乙方离职后开始计算竞业禁止时起，甲方应当按照竞业禁止期限向乙方支付一定数额的竞业禁止补偿费。竞业限制补偿金从甲乙双方解除或终止劳动关系后的次日起开始支付。首月的竞业限制补偿金支付时间为双方办理完工作交接手续之日；以后各月的竞业限制补偿金，甲方应于当月__日前划入乙方在职时的工资账户，直至满两年。 2、如乙方拒收竞业限制补偿金，甲方可以向公证机关提存，由此产生的费用由乙方自负。 3、双方解除或者终止劳动关系时甲方明确表示不支付竞业限制补偿金的，或者不按照本条第1款按时支付竞业限制补偿金的，乙方可以不再履行竞业限制义务。 三、违约责任 1、若乙方违反竞业限制约定的，应当承担违约责任，除应全部退还甲方已支付的竞业限制补偿金外，还要一次性向甲方支付相应违约金，违约金额为人民币___________元。 2、乙方因违约行为所获得的收益应当全额归还甲方。 3、乙方发生违约行为，给甲方造成经济损失的，除支付违约金外，仍要赔偿甲方的全部经济损失，违约金不可以用来冲抵对甲方造成的经济赔偿。
竞业限制期限超过法定最高期限的部分无效 劳动法实务 本案要旨：劳动合同法明确规定，竞业限制期限不得超过二年，双方当事人约定的竞业限制期间超过二年的，超过部分无效，劳动者在劳动关系解除或终止后，两年内负有竞业限制义务。 律师就《LDT与北京XHKDS科技开发有限公司侵犯商业秘密纠纷上诉案》的点评观点：本案的争议焦点主要为，原、被告双方签订的竞业限制协议是否有效，以及被告是否违反了协议约定的竞业限制义务？ 根据《劳动合同法》第二十三条、第二十四条之规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。 本案被告人LDT在原告星河公司工作期间，任公司公司总经理，属于原告公司高级管理人员，在被告提出离职、退股申请时，原告公司与被告签订了竞业限制协议，明确约定了被告的竞业限制义务、限制时间、限制范围及违约责任等，并约定将原告公司名下房产按原价过户给被告，增值部分作为被告在竞业限制期内的经济补偿金，该约定不违反法律的强制性规定，且经双方友好协商，系双方当事人的真实意思表示，合法有效。 但是由于双方约定的被告竞业限制期为3年，而法律规定竞业限制最高期限为2年，所以，
随着市场竞争的日趋激烈，各企业间人才的争夺也日趋激烈和白热化。一些企业纷纷以高薪、住房、职务等优厚待遇，从竞争对手处挖走人才。为此，如何以现行法律为依据，正确分辩和应对企业间的人才竞争，这个问题成为当人力资源管理关注的话题之一。 《劳动法》是调整劳动关系的法律，为了规范人力资源市场上的竞争，它对竞业限制作出了规定，用人单位应该认真领会这些规定，在人员正常合理流动的同时，避免竞业不当竞争给企业造成损害，有效保护企业的合法权益。 竞业限制的内涵： 竞业限制（也叫：竞业禁止）是指用人单位对本单位关键岗位、掌握本单位重要商业秘密的员工通过一定方式约定在其劳动关系存续期间和终止或解除劳动合同后一定期限内不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他单位从事相同的职业或自行生产同类产品或经营同类业务的一种限制，而用人单位为此要付出一定的经济补偿。其目的主要是用人单位为了防止本单位重要商业秘密的泄露和不正当竞争，是《劳动法》赋予用人单位保护自身合法权益的权利。 推行竞业限制的必要性及可行性： 企业的人才，尤其是专业人才、技术骨干、大客户经理、项目经理、财务经理等掌握着企业重要技术、商业秘密的员工，他们的流失将可能造成企业重要商业秘密的泄露，造成无法估量的损失。企业的关键岗位、技术、商业秘密在某种程度上可以说是企业生死存亡的关键因素。一些竞争对手常利用不正当手段，通过人才的争夺，企图置对方于死地。为了防止人力市场不当竞争，维护公正、有序的市场竞争秩序，推行竞业限制是很必要的。 推行同业竞业限制不是为了制约人才的自由流动，限制竞争，保护垄断，不是为了限制劳动者的就业权和择业权，事实上，它是企业商业秘密保护的一种事后补救，它是对可能导致侵犯商业秘密行为的事前禁止。实践中，尤其在高新技术行业，侵犯商业秘密的行为屡有发生，而保密条款的约定却又是那么乏力，尤其在事后的证据的收集上更是困难重重，因此对商业秘密的保护采取事前的防范措施是十分必要的。劳动法规定：劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。在劳部发（1996）355号文件中规定：用人单位也可以规定掌握商业秘密的员工在终止或解除劳动合同后一定期限内（不超过3年），不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产同类产品或经营同类业务，但用人单位应当给予该员工一定数额的经济补偿。国家科委（1997）317号文件《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》中也有类似规定。深圳、珠海等一些地方性法规对此也都作了较为具体规定。总之，同业竞业限制对保障劳动力市场的建立和良好运行，维护市场竞争的良性循环起了积极有力的作用。 实行竞业限制应注意的几个问题： 虽然法律上对实行竞业限制给予保障，用人单位与劳动者可以在劳动合同中予以约定，也可以单独以合同方式加以约定，但在约定时应注意以下几个问题： 1、应遵循平等、自愿、诚实信用原则。 劳动法规定：订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则。合同法中也有公平、自愿、诚实信用原则的规定，无论签订劳动合同或订立竞业限制条款都必须遵循这个基本原则，违背了这个原则，所订立的条款或合同无效。
竞业限制协议相关政策解读 案例十三：协议未约定，但履行了竞业限制义务，员工要补偿合理吗？ 汪某是某公司的技术人员，因该职位涉及公司技术秘密，公司与其签订的劳动合同中特别约定：汪某在解除或者终止劳动合同后的两年内，不得到与公司经营同类产品的、有竞争关系的其他用人单位入职，不得自己开发经营同类产品。可近期，已依约如期自觉履行竞业限制义务的汪某，来到公司索要竞业限制补偿金时，公司却以原合同并未规定具体金额为由拒绝。对此，你怎么看？ 案例解析：汪某的要求是合理，他可以要求公司按照自己离职前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿。理由如下： 依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六、七条的规定：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。”“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。”也就是说，只要劳动者已经履行竞业限制义务，用人单位就必须向其支付经济补偿金。有约定的，按约定支付；没有约定的，依照上述规定执行。故本案公司不得拿“原合同并未规定具体金额”说事。汪某可以据此跟公司协商，协商不成可以申请劳动仲裁。 关于竞业限制的扩展阅读： 竞业限制的适用范围、补偿数额及期限 根据《劳动合同法》规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。用人单位在竞业限制期间内按月给予劳动者经济补偿。竞业限制期限不得超过二年，约定超过两年的，超过部分无效。因此，竞业限制义务可设定人群为高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务人员，“其他负有保密义务人员”应以知晓商业秘密的人群为限。用人单位
服务期与竞业限制的规 定 文稿归稿存档编号：[KKUY-KKIO69-OTM243-OLUI129-G00I-FDQS58-
服务期与竞业限制的规定关于服务期的规定： 1.《劳动合同法》第22条： 用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。 劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。 2.《劳动合同法实施条例》第16条： 劳动合同法第二十二条第二款规定的培训费用，包括用人单位为了对劳动者进行专业技术培训而支付的有凭证的培训费用、培训期间的差旅费用以及因培训产生的用于劳动者本人的其他直接费用。 3.《劳动合同法实施条例》第17条： 劳动合同期满，但是用人单位与劳动者依照劳动合同法第二十二条的规定约定的服务期尚未到期的，劳动合同应当续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。 4.《劳动合同法实施条例》第26条： 用人单位与劳动者约定了服务期，劳动者依照第的规定解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金。
有下列情形之一，用人单位与劳动者解除约定服务期的劳动合同的，劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金： （一）劳动者严重违反用人单位的规章制度的； （二）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （三）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （四）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； （五）劳动者被依法追究刑事责任的。 5.《劳动法》第68条： 用人单位应当建立职业培训制度，按照国家规定提取和使用职业培训经费，根据本单位实际，有计划地对劳动者进行职业培训。 从事技术工种的劳动者，上岗前必须经过培训。 6.《劳动法意见》第23条： 用人单位用于劳动者职业技能培训费用的支付和劳动者违约时培训费的赔偿可以在劳动合同中约定，但约定劳动者违约时负担的培训费和赔偿金的标准不得违反劳动部《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》等有关规定。 7.《违法〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第4条： 劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同，对用人单位造成损失的，劳动者应赔偿用人单位下列损失：
关于竞业限制的补偿金支付标准 关于竞业限制的补偿金支付标准竞业限制是通过对劳动者自由择业权利进行一定程度的制约来保护商业秘密的一种手段，对在职职工而言，竞业限制属于默示的法律义务，对离职职工而言，则必须来源于竞业限制协议的设定，而竞业限制协议的签订一般要以用人单位支付一定的补偿金为代价。竞业限制经济补偿金的支付既有法律强制性规定，也存在约定为主，法定为辅的内容。 1、支付时间 法律有明确的规定，即竞业限制补偿金的支付在终止或者解除劳动合同后。《劳动合同法》第二十三条规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。我们认为”约定在终止或者解除劳动合同后，给予劳动者经济补偿”属于法律的强制性规定，法律已经对当事人约定经济补偿的支付时间给予了强制界定。 2、支付标准和支付形式 我国的关于劳动方面的法律法规并没有明确规定竞业限制的补偿标准和支付方式，仅有司法解释作支撑。因此，当事人可以约定的是经济补偿金支付的标准和支付形式，若无约定或约定不
明就适用司法解释。 3、对支付标准仅有司法解释，法律尚无明确规定 根据我国审理劳动争议案件的相关司法解释，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿，前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。
劳动争议经典案例分析
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劳动争议经典案例分析 一、高某与北京某公司“乙肝歧视案” 本案的简要案情是北京某公司经与高某磋商，准备高某录用，让其携带体检表等入职资料到公司报到。后高某先是辞去原有工作再去体检，因体检结果为乙肝“小三阳”，某公司拒绝与高某签订劳动合同。双方为此引发劳动争议。法院最终判决北京某公司向高某书面赔礼道歉；赔偿高某经济损失17572.75元；赔偿高某精神损害抚慰金2000元。本案涉及的核心问题是劳动合同缔约过程中对劳动者的信赖利益保护。与会代表主要研讨了下列问题。（一）关于本案的法律适用 一种意见认为，本案属于普通民事案件而非劳动争议案件，应适用《合同法》有关“缔约过失”的规定处理。理由是：双方仅有电子邮件的往来，尚未签订书面的劳动合同。依据《劳动合同法》第7条的规定，由于劳动者未提供劳动，双方当事人未形成劳动关系，用人单位与劳动者之间的“录用确认书”不能视为劳动合同。 另一种意见认为，本案属于劳动争议案件。理由是：根据《劳动争议调解仲裁法》第2条的规定，因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议属于劳动争议，本案高某与某公司在缔约过程发生的争议就属于上述“因订立劳动合同发生的争议”。此外，本案中的邮件已经明确通知高某“来公司报到”，应视为双方的劳动合同已成立。 （二）关于用人单位的用工自由。 多数代表认为，劳动合同与合同法中的合同不能等同看待。一般民事合同的双方当事人处于平等地位。而劳动合同则不同，一般而言，用人单位处于强势的地位。因此，用人单位的用工自由应当受到一定的限制。 （三）关于案件的处理结果 有代表指出，本案判决结果还是比较可取的，但是如果高某在某公司拒绝签订劳动合同后长期找不到新的工作，那么劳动者的损失更大，法院是否都要全部支持呢？因此，本案的结果不能推广，但其中的判案理念值得称赞。同时，该案例的判决结果也对用人单位在用工方面提出了更高的要求。 二、某紧固件公司与孙某劳动合同争议案 本案涉及劳动合同解除中发生的纠纷，简要案情是孙某在某紧固件公司任职生产部经理期间，与其妻子共同成立A公司。某紧固件公司根据《劳动法》第25条的规定通知孙某终止双方之间的劳动关系，由此双方发生劳动争议。法院最终以某紧固件公司做出《劳动关系终止通知书》所引用的法律条文不当，且通知书未写明解除劳动合同原因导致形式要件不合法为由，判决撤销某紧固件公司向孙某发出的《劳动关系终止通知书》。与会代表主要对下列问题进行了研讨。 （一）孙某与其妻子共同成立A公司的行为是否构成了严重违反规章制度，孙某是否应受到竞业限制的限制？ 多数代表认为，孙某的行为构成严重违反用人单位某紧固件公司的规章制度。本案中不涉及竞业限制的问题，因为案件事实发生在《劳动合同法》实施之前，当时的规定是劳部发（1996）355号文件，用人单位也可规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后的一定期限内，对劳动者进行竞业限制，而且要给予一定的补偿。《中关村科技园区条例》也规定员工在离开用人单位一定期限内不得自营或者为他人经营与原用人单位有竞争的业务。从当时的规定可以看出，竞业限制是员工的后合同义务，不应扩大理解为劳动合同履行期间。当然，A公司可以在规章制度中约定员工在劳动合同履行期间不得从事与公司业务相竞争的业务，