中国法律思想史
第一编先秦法律思想概述
第一章西周法律思想
第一节“以德配天”说
“以德配天”说：即认为“天”或“上帝”是天下各族共有之神，并不始终眷顾一个部族，使其常为下届的统治者。“天命”属谁在于该部族（其代表是首领）是否有“德”。若一部族无“德”，统治不佳，失却上帝欢心，上帝就会撤销他们的代表资格，而另行挑选有“德”的另一部族来担任。
西周提出这种“以德配天”的君权神授说，意味着神权法思想的动摇和人文思想的发展。
第二节“明德慎罚”说
“明德”就是要求周王和贵族注重培养自己的德行，只有良好的德行才能够配享天命，得到天的惠佑，保住社稷：“慎罚”是指适用刑罚的时，应慎重其行，避免滥杀以致失德。
“慎罚”具体表现在：
(1)对犯罪进行具体分析，区别对待。
(2)反对诛族连坐，主张罪止一身。强调“父子兄弟，罪不相及”
(3)反对“乱罚无罪，杀无辜”
第三节大宗法制下的礼治思想
“嫡长子继承制”，“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长”目的是保证继承者的唯一性，杜绝其他潜在继承者的争心，以保证政权交接之稳定。个别人的贤与不肖，本就难以判断。即便能够准确判断，那它和建立在继承人唯一性基础上的秩序稳定相比，其重要性也大大不如。
“周礼”以“亲亲””尊尊”为基本原则。
“亲亲”指的是一个人必须亲爱自己的亲属，尤其是自己的以父系为中心的尊亲属；子弟必须孝顺父兄。“尊尊”就是下级必须服从上级，尤其要服从周天
子；其目的是严格维护等级制度，防止僭越，消弭犯上作乱于无形。
西周“礼治”在立法和司法领域集中表现为：“礼不下庶人，刑不上大夫”：即是说“贵族之礼”不适用于庶人，而庶人也不适用于贵族之礼，否则就是僭越。“刑”的处罚对象主要是大夫一下的庶人和奴隶。
第二章儒家法律思想
第一节儒家学说概述
管仲提出“仓廪实而知礼节”的治国论，形成了“令顺民心”的法治观→子产“铸刑书”于鼎开创了公布成文法的先例，为春秋战国时期诸子百家法律思想的形成和发展创造了有利条件。→邓析反对传统礼治，制竹刑。→孔“仁”、孟“仁政”、荀子“礼法”
先秦儒家学说的思想脉络简介
孔子首见“礼崩乐坏”，要复兴“周礼”，以“正名”为先，“克己复礼”。孔子主要贡献在提出“仁”之观念，即人推其自爱之心以爱人。→孟子行“仁政”，兴王道。→荀子认为人性恶，需“化性起劣”
第二节“为国以礼”的礼治思想
一、礼治的思想渊源
儒家礼治思想，应远溯到西周初期的周公。周公灭商后，用“以德配天”“敬德保民”思想继承和修补了商的神权天命观，故儒家的礼治思想的直接渊源就是西周经周公制礼作乐而产生的礼乐文明。
二、儒家对西周礼治的继承和发展
孔子是儒家的创始人，他在“礼崩乐坏”的春秋末期，主张“为国以礼”。为解决周礼与社会现实的矛盾，恢复和维护礼治，孔子在强调周礼的同时提出“仁”的思想体系。
“仁”的含义：“爱人”是“仁”的基本精神，“克己复礼为仁”明确表达了“仁”与“礼”的关系。“仁”是“礼”的内容，礼是“仁”的表现。“非礼勿视，非礼勿听，非礼勿言，非礼勿动”就是对“仁”的实践，礼即是“仁”的客观标准。
“仁”者“爱人”的意图：1.防止贵族之间的争斗以及贵族与新兴统治集团
之间的矛盾，防止弑君弑父、犯上作乱行为的发生。2.对普通民众来说，则在于缓和社会矛盾，维护社会秩序。
三、儒家礼治思想的等级社会观
（一）人有德行才智的差别
（二）社会必须有分工
理想的社会应是人多德行才智与社会分工、社会地位三位一体的等级社会。
四、礼的作用和礼法关系
（一）礼的作用：礼是维护社会等级差异的差别性行为规范，其因贵贱、尊卑、长幼、亲疏的等级差别而异，通过不同的内容，显示不同人的特殊名位，维护等级制度、“乐而同，礼别异。礼乐之统，管乎人心”，表现和维护差异是礼的作用和目的。礼是统治者统治人民和维护内部关系的关键，“为国以礼”，礼是治国为政的根本手段。
（二）礼法关系：孔子主张礼指导法，法维护礼，主从分明。孟子主张礼统法。荀子主张以礼为主、礼法统一。
第三节“德主刑辅”的德治学说
一、儒家德治理论的主要内容
孔子：“苛政猛于虎”反对暴政，主张“德治”的思想
孟子：“民贵君轻”，要求统治者实行他提出的“省刑罚，薄赋税”的“仁政”荀子：“水能载舟亦能覆舟”
孔孟荀不仅要求统治者轻徭薄赋，更提出了“富民”和“裕民”的主张，在消除了犯罪经济原因的基础上施行教化，达到减少犯罪，维护统治的目的。
先秦儒家重视犯罪的经济原因，并因此提出了“省刑罚，薄赋税”“富而后教”的思想，它基于对人民力量的认识和对当政者长远利益的维护，客观上有利于社会的安定，对后世当政者产生了积极影响。
二、以德去刑
三、德主刑辅、德先刑后
德与刑互相结合，相辅为用，是“德治”思想的内涵。
孔子：“宽猛相济”“德”与“刑”两手交替使用，是德治的神髓。
孟子：提出慎刑少杀，强调良善的政治离不开法律，坚决主张“德”与“刑”
相辅为用。
荀子：“隆礼”“重法”，强调“德化”的同时也强调法律和刑罚的作用。反对“教而不诛”，提出“无功不赏，无罪不罚”，主张“宁僭勿滥”，反对“以世举贤”“以族论罪”
第四节儒家的“人治”学说
儒家认为，政治的好坏取决于当政者是否优秀，主要靠当政者的道德感化作用，而不是靠法律的强制作用，主张“惟仁者宜在高位”的贤人政治。
孔子：当政者的个人道德有极大的感召力，上行下效，是国家治乱的关键。要求当政者先正其身，再“举贤才”。
孟子：治国关键在于当政者正其身，同时看到了作为制度的法之重要性，肯定“徒善不足以为政，徒法不足以自行”的观点。
荀子：主张儒法和流，礼法统一。
第五节先秦儒家法律思想的命运和历史地位
儒家法律思想与当时社会转型期这个特殊时代的矛盾是其说不行于时、其人不得于志的根本原因，但儒家法律思想却是与传统农业社会相契合，它的各种主要法律论点，经过改造，基本上为后世统治者所继承，成为正统法律思想的核心。
第三章墨家法律思想
第一节儒家、墨家的思想差异
一、“敬鬼神而远之”与“事鬼神”
儒家继承周代礼乐文明并有所发展，试图将社会安置在人文基础之上；而墨家则乘续神权思想，认为天的力量消退使社会丧失了秩序，因而强调天和鬼神是形成社会秩序的根本力量。
二、“爱有差等”与“兼相爱”
墨子把自己所主张的“爱无差等”称为“兼”,而把儒家所主张的“爱有差等”称为“别”。墨家的爱根据的是外在标准,以现实的物质功利为根基;不是出自内在心理的“仁”,而是来自外在互利的“利”。
三、“小人喻于利”与“交相利”
墨家的“兼相爱”以“交相利”为基础,而儒家则反对言“利”。墨家思想可概括为
十大命题,即:尚贤、尚同、节用、节葬、非乐、非命、天志、明鬼、非攻、兼爱,核心是“兼爱”或“兼相爱、交相利”,这是其法律思想的指导原则。
第二节墨家以“兼爱”为核心的法律思想
墨家以“兼爱”为核心的法律思想
1.3.1“天下之人皆相爱”的理想社会。“兼爱”是墨家理论和实践的起点与归宿。他们提倡“兼相爱,交相利”,反对“别相恶,交相贼”。主张“非攻”,反对兼并战争
1.3.2“法天”的法律观。墨家很重视“法”“法仪”或“法度”的作用,主张“以天为法”,因“天之行广而无私,其施厚而不德,其明久而不衰”。提出“壹同天下之义”的法律起源说法为天所立的“天志”“天意”说。
1.3.3“尚贤”。选拔贤能为各级官长,“不党父兄,不偏富贵,不嬖颜色。”“虽在农与工肆之人,有能则举之。”做到“官无常贵而民无终贱”。儒家的“贤”更多的是强调德行,墨家的“贤”更多的是强调技艺。墨家要求“赏当贤,罚当暴,不杀不辜,不失有罪
1.3.4墨家的一些重要刑罚命题。“罪不在禁,帷(虽)害无罪。”“杀人者死,伤人者刑”和“杀盗人非杀人”。
一、“天下之人皆相爱”的理想社会
提倡人与人之间互爱互利的“兼相爱，交相利”，反对人与人之间互相争夺、互相损害的“别相恶，交相贼”。他们指出真正的爱己在利人，希望大家都能不分亲疏、厚薄、贫富、贵贱，一视同仁地爱所有人，而不亏人利己，认为这样就会出现一个强不执弱、众不劫寡、富不悔贫、贵不傲贱诈不欺愚的理想社会。
提出“非攻”，他们指出攻人之国和被攻之国，双方人民都深受其害。墨家的“非攻”思想并不是反对一切战争，他们将战争分为两类“攻”、“诛”，罚无罪之国是攻，是不正义的；罚有罪之国是“诛”是正义的。
二、“法天”的法律观
（一）以天为法：以“兼相爱，交相利”为法，墨家的“天”不是自然之天，而是可以赏善罚恶的神以及凌驾于天子之上的最高主宰，一切权威都转化为宗教化的天，承袭和发展了上古神权法思想。
（二）“壹同天下之义”的法律起源说：天子已立，然后发宪布令于天下之
众，自上而下地壹同天下之义。墨家提出这种壹同天下之义的法律起源论目的在于是“兼相爱交相利”能够上升为法律，以便用国家强制力加以贯彻。他们要求上下尚同一义就是要求全社会的是非、善恶标准都能壹同于“兼相爱交相利”。
（三）法为天所立的“天志”“天意”说：墨家认为天是有意志的，天的意志广博深远，其核心就是“兼相爱交相利”
三、“尚贤”
墨家反对贵族世袭制，抨击这种不平等的制度，认为人的贤与不贤不取决于他先天的身份，而在于后天的学习和修养，治理国家所需要的是有智慧的人不必是贵族出身，强烈反对宗法礼治强调的身份观念，主张打破等级差别的思想，改变以往只凭个人出身背景来赋官予爵，获得参与政治的权利；要求以个人的能力来决定他的富贵穷通，试图通过平民阶级的崛起，给僵化的社会注入一点新鲜血液，造成一个更趋于公平的社会。
儒家的“贤”更多的是强调德行，墨家的“贤”更多的是强调技艺。
第四章道家法律思想
第一节老子的法律思想
一、“法自然”之“道”
二、对仁义礼法的批评
老子认为，社会问题的根本在于人类背离了正常的生活轨道，不能循道而行，却自以为是，任意胡为，不知常而妄作，所以根本的解决办法是人要循道而行，其表现就是无为。
“小国寡民”
(1)反对厚敛，主张薄税
(2)反对暴政苛刑和战争
提倡“无为而治”“不尚贤，使民与世无争”
第二节庄子的法律思想
主张无为，绝对否定仁义礼法。
(1)庄子肯定道的权威性、普遍性和主宰地位的基础上，突出了道的神秘性、自
主性、与人的亲和性。
(2)庄子把老子的无为之道推向绝对无为。
(3)庄子认为儒家所谈的礼戕害人的自然本性，其实人的基本需求就是吃饱喝足，
没有那么复杂。
(4)庄子反对法家通过以法为治、君主独制来实现大治。
(5)庄子认为墨家的“兼爱”是使人迷失本性的一种表现。
道家在法律思想方面的影响：
1.它对自然的强调，所以认为法律是破坏人性之一种表现，对其持否定态度，
这对传统知识分子形成对法律的轻视、乃至虚无的态度可能有影响。
2.它对法律本身的批判也使得传统中国人意识到法律本身的局限性，尤其是它
对法家所倡导的以赏罚量刑来立法以实现君主独制所进行的激烈批评。
第五章法家法律思想
第一节法家法治思想产生的社会背景
东周以降，礼崩乐坏所造成的社会剧变。1，李俚变法2，吴起变法3，商鞅变法（一）政治方面，贵族政治逐渐向郡县官僚制演化的趋势
（二）经济方面，以公有制为特征的井田制全面崩溃，逐渐变为土地私有
（三）出现了新的社会知识阶层--士
法家得以付诸实践原因：符合当时形势，诸侯兼并，要取得战争的胜利，就必须富国强兵，只有法家的主张可以做到。
第二节法家主要代表人物简介
一、管仲--法家先驱
（一）他认为“仓廪实而知礼节，衣食足而知荣辱”把经济发展视为人们遵守礼义法度和使社会秩序稳定的物质基础。
（二）“修旧法”“令顺民心”
（三）他重视“礼义廉耻”比之为“国之四维”
（四）重视赏罚的作用，认为富民强兵、保证法令贯彻最有效的方法是“劝之以赏赐，纠之以刑罚”
二、李俚--法家开创者
编纂了我国第一部比较系统的成文法典《法经》
三、商鞅--法家思想奠基人
商鞅以“重法”著称
(1)主张法治，坚决反对礼治，认为“人性好爵禄而恶刑罚”，用赏罚两手来驱
使人民“喜农乐战”
(2)主张“壹赏”“壹刑”“壹教”
(3)在推行法治的方法上，商鞅强调法、信、权三个要素。
(4)在刑罚方面，商鞅提出“重罚轻罪”，达到“以刑去刑”的目的。
四、慎到--以重“势”著称
（一）慎到重“势”其目的是“尚法”。在他看来，“法”是客观、公正、至高无上的，应当成为人们的行为准则和衡量其是非功过的唯一标准。坚决反对个别人（包括君主）以“私”乱“公”，以“私”乱“法”。
（二）慎到坚决主张“法治”坚决反对“人治”，要求君主立法为“为公”，反对立法“为私”。
（三）慎到“尚法”，同时又重“势”，坚持君主必须“事断于法”。
五、申不害--重“术”
(1)为人臣（君）者操契而操其名。这种“术”是指公开的、君主用以选拔、监
督和考核臣下的方法。
(2)“藏于无事”“示为天下无为”。这是一种驾驭臣下的阴谋权术，或者说是“暗
术”
六、韩非--集法家之大成者
他总结前期法家法、术、势三派的理论，建立了一个“依法为本”，法、势、术三者结合的完整体系，为君主专制中央集权制国家的建立奠定了基础。
第三节法家的法律观
一、法的本质
（一）一类是把法律比作度衡量，像量长短的尺寸、正曲直的绳墨、称轻重的衡石等一样公平正直，是衡量人们行为的客观准则。“不分亲疏，不殊贵贱，一断于法”
（二）另一类是吧“法”与刑结合起来，这种结合是把“法”作为定罪量刑的依据，将刑以及刑相对应的赏作为实施“法”的手段。
二、法的起源
为了制止争夺，为了定分止争，需要“立禁”“立官”“立君”，这样才产生了国家和法律。发的产生既然在于“立禁”“止争”，故法律本身也具有强制性，非遵守不可。
三、法的作用
（一）“兴功惧暴”富国强兵，用法律镇压民众的反抗，从而迫使民众服从统治。
（二）“定分止争”用法律保护以土地私有制为基础的财产所有权。
（三）“令人知事”法可以统一全民行动，使他们作为或不作为。
第四节法家推行法治的理论
一、法治与礼治、德治、人治的对立
二、法家推行法治的理论前提
（一）“好利恶害”的人性论
（二）“法与时转”的历史观
（三）把历史的发展以及国家法律的产生与人口问题联系起来
三、法家推行法治的方法
（一）“以法为本”
（二）法令必须成为人们判断言行和行赏施罚的唯一标准
（三）必须善于运用赏罚（信赏必罚与厚赏重罚“赏誉同轨，非诛俱形成”、刑多赏少和轻罪重罚）
（四）“法”“势”“术”相结合
第二编帝制时期的法律思想
第六章正统法律思想的形成
第一节秦汉之际政治社会思潮的变迁
一、法家思想命运由盛转衰的大转折：
秦亡汉兴，法家思想成为舆论抨击的对象，由盛转衰。
二、汉初的黄老思想
三、儒学在汉初的发展
（一）儒学与天道的联系变得紧密一些
（二）儒学吸收了阴阳五行学说的核心内容
（三）部分儒生开始持现实主义立场
四、董仲舒的思想和儒学独尊
董仲舒应诏,奏上著名的“天人三策”,得到武帝重视。
（一）董仲舒主天人交感说,发展出较系统的君权神授论,但同时希望以灾异说“天”降灾异来制约天子;提出“圣人之性”“斗筲之性”和“中民之性”的性三品说。
（二）主张德主刑辅;坚持大一统。武帝从董仲舒所请,在中央政府设置五经博士,还为博士设立弟子员,通一经即可任命为官吏,通经入仕成为官吏之正途。在儒家学说的支配下,辅以法家的刑制,逐渐形成了正统法律思想。
第二节两汉时期的经义决狱
一、经义决狱出现的背景。
经义决狱,又称《春秋》决狱,即司法者用《春秋》经典的事例作为刑事判决的法源依据,尤其是碰到特别疑难的刑案,以《春秋》等儒家经义来比附论罪科刑。司法者通过“经义决狱”,既可尊重祖宗成文法,又可迅速以意识形态规避成文法达到实际改造成文法之目的；在儒家被确立为国家的意识形态之后,儒家经典所蕴含的纲常伦理对于维护君权和等级社会的稳定非常有利。
二、董仲舒的经义决狱。
从误伤己父案中,董仲舒根据《春秋》经义“原情定过,赦事诛意”而确立了“论心定罪”的司法原则,希望缓解汉代刑罚的严苛,减轻民众的苦痛。
三、汉代重要经义决狱
通过“薛况之狱”,双方都援引了《春秋》以及其他儒家经义,可见当时引经决狱风气之盛;在实际运用上非常欠缺确定性,争议各方从经义中各取所需,导致弊端迭出。
四、对经义决狱之评价
经义决狱随着法律儒家化在唐代的完成才最终从制度中退出历史舞台。董仲
舒希望《春秋》能成为汉代的法典,缓解汉代法律的严苛。关于酷吏借经义决狱之名来取媚人主的问题,不能直接归咎于董仲舒。
第三节魏晋时期“法律儒家化”进程的逐步开展
一、两汉魏晋时期以“引经注律”为特征的律学。
（一）汉儒根据儒家经义来研究解释法律，即“以经注律”,形成律学,故大儒不仅获得了成文法的法律解释权,而且对于后世的立法也颇有影响,是儒家思想进入法制领域的重要步骤。
（二）魏文帝下诏,各级法司断案时,只准用郑玄的章句,不得杂用余家;经卫觊建议,朝廷设置律博士,重点在立法领域开展法律儒家化。
（三）晋代杜预、张斐注《泰始律》,是汉魏以来法律之修订和注解之理论和实践的一次系统性总结。
二、张斐的法律思想。
(1)张斐法律思想的特色主要在于“以礼率律”,从而对律进行整体性、系统性
的研究和考察,在此基础上将法律儒家化和律学研究推向深入。
(2)在注律表中,张斐列举了二十个刑律名词并赋予其较准确含义;提出了司法
官应灵活变通地进行司法。
(3)他极重视礼法结合、探求法后之理灵活司法以追求“理直刑正”这一高远目
标。
三、刘颂的法律思想。
（一）刘颂严格区分立法和司法工作
（二）他认为法是“人君所与天下共者”,而非其一人所私;
（三）其关注重点在司法,提出了帝制中国司法应有的三个层次,即“主者守文”“大臣释滞”和“人主权断”,对后世法制建设产生了深远影响;
（四）他还概括出传统中国类似于西方罪刑法定主义的一个原则:“律法断罪,皆当以法律令正文,若无正文,依附名例断之,其正文律例所不及,皆勿论。”
第七章正统法律思想的主要内容
第一节正统法律思想的典范：《唐律疏议》的立法思想
《唐律疏议》的制定,“一准乎礼”“以礼人法”,标志着传统法律的儒家化
过程基本完成;“礼之所许,律所不禁;礼之所禁,律亦不容”。《唐律疏议》成功完成了正统法律思想的制度化,为后来历代所宗奉。
一、纲常伦理的法律化。
（一）君为臣纲乃三钢之首，强调的是忠。违反君为臣纲的犯罪行为集中体现在“十恶”中的谋反、谋大逆、谋叛和大不敬等行为;
（二）父为子纲强调的是孝,凡属不孝,《唐律疏议》都依据情节和危害之轻重,分别予以处罚;
（三）夫为妻纲体现在夫妻相殴、闻夫丧置不举哀、居夫丧而嫁、离婚中的七出等条文中。唐以后的历代法典,以三纲五常为核心内容的伦理都是最重要的立法根据,构成了正统法律思想的核心内容。
二、维护社会等级特权。
《唐律疏议》按照礼的原则和精神,将臣民划分为许多等级,进而规定各个等级的不同法律地位,赋予其各异的义务。其最著者是贵族、官僚的特权以及良贱之间的差异,具体表现为议、请、减、赎、官当等减轻或者免除刑罚处罚的规定，良贱异法等。
第二节理学思潮与正统法律思想的强化
一、宋明理学概述。
理学又称道学、宋学、新儒学等,是在以尽心诚意体认天理的基础上,来探究人、物之理,进而修身、齐家、治国平天下,最终达到赞天地之化育境界的学问,其重要理论命题是“理一分殊”。
二、宋明理学对正统法律思想的影响。
主要表现在:第一,完成了正统法律思想的哲理化论证；第二,对儒家人性理论有所发展,更充分论证了德教和刑罚之间的关系理学家提出天命之性和气质之性的观念,在法律思想上有从“德主刑辅”到“明刑弼教”的微妙变化。
第八章明清之际的法律思想
第一节黄宗羲的法律思想
《明夷待访录》是集中体现黄宗羲法律思想的著作。
一、抨击君主专制和限制君权
黄宗羲提出了“天下为主君为客”这一重要命题,主张限制君权,即重相、学校议政和地方分治。
二、以“天下之法”取代“一家之法”
（一）维护君主专制的法律是“一家之法”,而非“天下之法”。
（二）“天下之法”因其疏阔,又称“无法之法”；
（三）“一家之法”出于君主防范猜忌臣民而生,又称“非法之法”。
（四）由此,他提出“有治法而后有治人”这一基本法制原则.
第二节王夫之的法律思想
王夫之的法律思想以博大精深著称,集中体现于《读通鉴论》《宋论》《读四书大全》《黄书》《噩梦》等著作中。
一、以“夷夏大防”为中心的民族主义。
华夷之辨是明亡之后王夫之全部著述中注目的中心问题,故有“孤秦陋宋”之论;他以血缘、地理环境等自然因素作为划分种族之标准,推演出华夏族的民族忧患意识,为在明清之际这个天崩地裂的大变局中探求华夏文化之精义,成就一代之制找到了坚实的根据.
二、立法以成就“一代之制”。
他概括出“天下有定理而无定法”的结论,“定理者,知人而已矣,安民而已矣,进贤远奸而已矣;无定法者,一兴一废一繁一简之间,因乎时而不可执也”。他在考察历代治乱得失之后,认为成就一代之制需要良善的法制。良善的法制首先需要妥当的立法。要进行妥当的立法就需处理好法之变与常、简与繁之间的关系.只有把握法之精义,结合时势,创立简易必行之法,才有望所立之法是善法,也才有可能成就一代之制。
三、“任法”不如“任人”。
“任法”的弊端
(1)“任法”不能保证所任之法是善法;
(2)普遍性的法不足以应对差异性的事;
(3)法的相对稳定性不足以应对社会中具体事情之不断变迁。
“任人”的效果
（1）“任人”则可在一定程度上减轻恶法之危害,尚能保持简易不移之法;
（2）“任人”能够克服因“任法”而产生的普遍性和差异性、稳定性与变化性之矛盾所引起的弊端，“任人”得法，能够具体问题具体处理，达到个案之实质公正。
（3）“任人”能在一定程度上弥合法条与人情之间的鸿沟。
“任法”则导致法律之烦琐且为小人所把持,“法”与“人”二者兼失。单纯的“任人"有其弊端,“任法”亦有其优长,故成就一代之制,最好的办法是“任人"配以简易不移之法。
四、成就“一代之制"的司法举措。
人君治国要“任道”,但“道”之中仍寓“法"之精义,此种精义是“严以治吏,宽以养民”:
1)一方面将治吏”原则上升到历代治道核心内容的高度。
2)另一方面,是将法家的“治吏"说内化到儒家的“养民”说中,赋予了“治吏”
说崇高的目标和价值追求. 各级司法官吏应在“明慎"和“不留狱”之间保持平衡。
第三编近现代中国的法律思想
第九章近现代法律思想概论
第一节中国社会从传统到近代的转型
一、近代前夕的中西社会情形。
二、近代中国学习西方的逐渐深化一一器物、制度和文化。
在器物学习阶段,魏源提出了“师夷长技以制夷”、洋务派“中体西用”思潮;制度学习阶段,大致包括从戊戌维新到辛亥革命、中华民国成立这一时期;之后即属于文化学习阶段,标志性事件为新文化运动.
第二节中国近代法律思想发展之脉络
一、近代早期西方法的输人。
二、近代转型的中心任务-一宪政和法治。
近代社会大转型,是中华民族从传统向近现代的转变,其目标就是要建设一近代国家,而近代国家的基础在立宪政治,将确立宪政和法治原则。
三、中国近代法律思想演变综述。
近代中国的法律思想就是那些先进的中国人为应对西方、西学和西法的全新“变局”而进行法律层面思考的结晶。随着对西方了解的加深,西学和西法传播的广泛和深人,这些思想家们从朦胧意识开始,逐渐主动寻求并紧紧抓住西学和西法中“宪政”和“法治”这两个紧密联系的中心话题,推动制度层面上的变革和法思想体系上的建设。
第十章洋务派的法律思想
第一节洋务派及其“中体西用”思想
冯桂芬在《校邠庐抗议》中提出“以中国之伦常名教为原本,辅以诸国富强之术”,张之洞在1898年撰成的《劝学篇》中,对“中体西用”思想作了全面系统的概括和总结。其核心思想是中国以纲常名教为核心的经世大法无不毕具,但应取西人制造之长以补我不足。“中体西用”是洋务派的思想体系,洋务派的法律思想是其中一部分。
第二节张之洞的法律思想
张之洞“学兼汉宋”,代表性著作主要有:《书目答问》《劝学篇》和《江楚会奏变法三折等。在近代中国法律改革中,张之洞以其新旧兼述、实质上坚持守旧而成礼教派首领,成为中西法律冲突中的一方代表人物。
一、变而不失其道的变法观。
反对民权,传统法律的体例、形式可变,支撑传统法制的根本—纲常名教不能变。
二、整顿中法与采用西法。
整顿中法的具体内容包括:去差役、宽文法、省刑责、重众证、修监羁、教工艺、恤相验、改罚锾、设专官,均未超越儒家之仁政思想。采用西法的要旨在于定矿律、路律、商律、交涉刑律,即采用西方一些保护工商之法,即经济立法,以促进中国工商业的发展。
三、博采东西诸国律法,力求合于国家政教大纲。
张之洞在晚清修律时期先是反对诉讼法草案,其理由主要是诉讼法违背中国固有法律之本原;如颁行该诉讼法,不但难挽法权,而且转滋狱讼;先制定诉讼法
不合法律原理。后又反对《大清新刑律草案》,认为它违背了中国固有法律之本原,即君臣、父子、夫妇之伦,男女之别和尊卑长幼之序。
四、任法不如任人。
晚清法律议案中涉及西方法治的内容,遭到他的严厉驳斥。他反对司法独立;反对罪刑法定,坚持比附援引;反对律师制、陪审制。
第十一章改良主义的法律思想
第一节19世纪的社会改良运动和戊戌变法
甲午战争后有相当一批士大夫要求真正变法,表现为以“托古改制”的方式宣传西方民主政治,要求设议院、开国会、定宪法,以实行“君主立宪”。
第二节康有为的法律思想
一、维新时期的“变法”思想。
他写作了《新学伪经考》和《孔子改制考》,以“托古改制”的形式来宣传改制立法的变法主张,其变法的理论根据是公羊三世说, 即现今中国由“据乱世”进人“升平世”,再由“升平世”进人“太平世”,因此要变法改制,实行君主立宪。其最高理想是实现大同太平世,为此撰写《大同书》.在戊戌变法期间,他主张设立制度局,等时机成熟再开国会制定宪法,并要求全面改革传统法律。
二、康有为晚年的法律思考。
1913年他应门人弟子的邀请作《拟中华民国宪法草案》及按语,阐述他对近代宪政问题的思考。他认为中国现今只是据乱世向升平世过渡,只能推行君主立宪。及至辛亥革命后共和告成,他因其固有主张,加以海外阅历,依然认为应实行“虚君共和”或“共和爵国”。
（一）君主立宪与共和立宪
（二）分权与制衡
（三）有中国特色的司法设计
第三节梁启超的法律思想
一、“随时创法”之变法观。
梁启超在戊戌前后以春秋公羊学说为理论工具,初步形成了“随时创法”的变法观。戊戌政变失败后流亡海外,更多地接触西方社会科学知识,进化论、民
约论成为其变法思想的主要理论。
二、君宪与共和一一粱启超的宪政观。
他激烈而深刻地批判了君主专制,大力倡导立宪政治。对中国应实行何种国体,大体以辛亥革命为界,之前多主张君宪,之后则矢志捍卫共和。
他坚持认为,国体一旦确立,不能轻易变更。终其一生,他一直秉持只有在现行国体基础上进行变法工作才能真正推动社会进步。既然中国不可革命,只能改革,那就要将宪政真正落到实处。抓住宪政这个中心,这是梁启超同前此洋务派的区别关键所在。
在他看来,只有推行宪政,不管是在君主国体还是在共和国体之下,才是真正的改革。
三、“民权”与“法治”。
专制政治与立宪政治之别主要在于政府是压制民权还是怡展民权,要立宪必须兴民权,要兴民权,必须要法治,故“法治主义是今日救时唯一之主义”。法并不只是规则或法条的集合体,法治也不仅仅是规则或法条的陈设, 更重要的是这些规则或法条能够切实得到遵守,成为民众社会生活的一部分。
四、“立法”与“司法”。
在立法方面,他告诫立法者:
(1)当求以法范人,不可对人制法:法案之草创及修正,其精神系统不可亲也;
(2)立法非以为观美也,期于行焉。
1913年他代表进步党拟定了一个宪法草案,有国民特会、国家顾问院和法律等三部分独特之处,专门拟定“法律”一章,以名立法之程序,可见他对于立法的特别重视。1914年他针对民初司法时弊,提出《司法计划书》。
民初政局混乱,社会黑暗,惟司法尚有可称道者,与像梁启超这样的热心司法人士所做努力分不开。
五、地方自治。
（一）地方自治是欧美各立宪国之基础,早在湖南宣传变法之时,梁启超的演说或举措即包含西方地方自治之精神;
（二）在《政闻社宣言书》中归纳出在当时中国实行地方自治的几大好处;
（三）在晚年的《欧游心影录》中,有“自治”专节。
第四节严复的法律思想
严复的政治法律思想,主要反映在一系列政论文章和他在翻译西方名著时所撰写的按语中. 作为近代中国最重要的启蒙思想家,严复精通英文,通过实地接触和认真翻译西方政治法学著作,形成了一套以“变法”和“法治”为中心的法律思想;在他的“法治”主张中,严复强调了自由和民权对当时中国的重要意义,对西方政治法律观念的传播起到了重要作用。
一、严复的变法思想。
其维新变法思想多以天演论为根据,法律要符合“物竞天择”之原理,应随时而变。不仅洋务派之变法不足以称为真变法,就是晚清预备立宪,如果抓不住分权之大趋势、大关节,也是无效之举。变法非易,但要抓住本原来变。本原有三:鼓民力、开民智、新民德。从地方自治入手以新民德,从改革人才选拔制度入手开民智,从废除陋习人手以鼓民力,是严复在戊戌前后变法思想的核心内容所在。较之此一时期康梁侧重改革上层政治制度的变法方案,严复提供了另外一条变法思路.
二、严复的自由与民权观。
自由之中,尤其重要的是思想言论自由。为了充分阐切目由的意义,他才选择翻译了《群己权界论》( 即穆勒之《论自由》)。他认为,自由乃西方义化之精髓,中国需要引人自由,但中国国族危机深重,需要在一定程度上减损个人自由以维护国族自由,但这是通过新民德之后国民之自由选择,绝不能让当权者主动以国族目田为名以取消个人自由。自由的根本在于权利,尤其是民权。只有立宪之后,有切实的制度保障,才有以自由为核心的民权之可言。这种制度保障之内涵,就是励行法治。
三、严复的法治观。
他认为法治不单纯是简单地以分权制衡为基础展开的立法,司法和行政等的依法行事,而更关键的还在于通过推行地方自治以新民德,由此,赋予地方自治在法治中以基础地位。
第十二章礼法之争和沈家本的法律思想
第一节晚清法律改革
晚清法律改革是中国法律由古代向近代演进的改革,在中国法律史上占据着十分重要的地位。由改革而引发的新与旧、中与西两种法文化的矛盾交织进行,影响深远。自1902年清廷任命沈家本、伍廷芳担任修订法律大臣起,至1911年清王朝被推翻,历时十年.朝廷改革宗旨,初期重在取西法之长补中法之短,偏于西法之采用,颇有开明之面。迨统治危机稍逝,则强调法律“本乎礼教”,三纲五常“为数千年相传之国粹”,趋于保守。
一、对《大清律例》的改造。
旧律改造的最终成果是《大清现行刑律》的颁行.<大清现行刑律》,虽仍未完全脱离传统法律的窠臼,但它集晚清旧律改革之大成,已掺进了部分西法内容,是清王朝正式立宪前的现行法。
二、外国法典和法学著作之翻译。
法律改革者十分清楚并重视翻译工作的重要性,故10年之内,大体上把当时主要西方国家的主要法典,均翻译成中文。这为新法律的起草铺平了道路,也为西方法律在中国的传播创造了条件。
三、制定新法律。
晚清所立新法,最初是为了规范因时代变化而出现的新社会问题。1906年宣布仿行立宪后,则专力于制定为将来君主立宪所应施行的新律草案,其所制定的新法律涵盖商法、民法、宪法、诉讼法、刑法等绝大多数部门法领域,著有《钦定大清商律》《大清刑事民事诉讼法草案》《法院编制法》《违警律》《大清新刑律》《大清民律草案》《钦定宪法大纲》《十九信条》等。
第二节法律改革中的礼法之争
晚清法律改革是在西方法文化的巨大冲击之下中国传统法律近代转型的开端,中西两种异质法文化冲突异常激烈。礼法之争,基本上就是这种冲突的外在表现。
一、礼法之争概述。
礼法之争中的礼指礼教,法指法理。前者是传统法律思想,以维护宗法家族制度,进而维护整个君主专制制度为目的。后者是近代法律思想,以维护“人权”为号召.当时也有人称礼教派或礼派为家族主义派,国情派,称法理派或法派为国
家主义派、反国情派。
又由于法派首领为沈家本,故又有沈派和反沈派之说。它大致可分四阶段:第一阶段是围绕《刑事民事诉讼法》草案的争议,其余三阶段是围绕《大清新刑律》展开的,争议机构主要分别发生在修订法律馆、宪政编査馆和资政院. 礼法之争实质上是清末整个修律的指导思想的一次大争论,也是中西法律文化的一次大冲突。
二、礼法之争核心内容举例。
争论的具体问题包括干名犯义、犯罪存留养亲、亲属相奸、亲属相盗、亲属相殴、故杀子孙、杀有服卑幼、妻殴夫夫殴妻、发塚、犯奸和子孙违反教令,尤以最后两个问题争论最为激烈。
三、国家主义与家族主义之争。
国家主义是与家族主义相对立的法理派的法律思想,在资政院议场议决新刑律时,由杨度提出。杨度认为,根据进化论,一切国家都有家族制度的阶段,但无论早迟,都要进化到国家主义阶段。中国就是国家主义发达很迟的国家。为迎头赶上,从国家的前途出发,必须将国家主义作为改定法制的宗旨。新刑律正是按照这个宗旨,减少了家族制度的条文,使之向国家主义转变。中国家族主义法律理论由劳乃宣提出,基于类型说,农桑、猎牧、工商三种经济类型,产生三种类型的风俗礼教政体,从而产生出家法、军法、商法三种类型的法律。中国法律属于家法类型,西方法律属于商法类型,无所谓高下之别。当前中国需要的是“行立宪政体,人人得预闻国事,是以人人与国家休戚相关”“本乎我国固有之家族主义,修而明之,扩而充之,以期渐进于国民主义,事半功倍,莫逾乎是”。
第三节沈家本的法律思想
在近代中国,在法律上承先启后,媒介中西法律,从而为中国的法律近代化奠定基础者,当首推沈家本。在法律思想上,他主要受先秦儒家、法家和西方法学三个方面的影响,希望能将三者融会贯通,构建一能与当时中国社会相适应的新“法治”。其主要著作有《历代刑法考》《寄簃文存》等。
一、治国强国的法律救国论。
沈家本在研读旧律的同时,早就究心对外的法律问题。他的“法律救国”思想即种根于此,保定教案更刺激他强化了此种信念。沈家本一生不以利禄为念,为了中国的兴盛而致力于法律之学,尽管这未能挽救中国的危亡,但它促进了中
中国法律思想史各章重点及思考题 对各章节的学习 第一章夏商西周的神权法思想 (一)神权法思想的产生,进展,变化. 神权法思想是由宗教迷信思想进展而起的.夏朝建立后,我国进入阶级社会以后,奴隶主贵族为了使自己的统治合法化,极力宣扬利用宗教迷信和鬼神观念,宣称自己是神和上帝在人间的代理人,同意天命来统治人世,对不服从统治的人施行"天罚".举例:相传夏启讨伐有扈氏时宣称,"天用剿绝其命,今予惟恭行天之罚". 到了商代,神权法思想进入高峰."殷人尊神,率民以事神".殷商奴隶主宣称其祖先是上帝的子孙,因而从血缘上找到了充当上帝代理人的合法依据.违抗王命就等于违抗神命,就要受到"天罚".商朝的统治者以上帝在人间的代表的面貌显现,代天行罚,把刑罚蒙上一层神圣的外衣,同时把它说成是国王的权益. 进入西周以后,神权法思想发生了一次重大的变化.西周灭商,这就与过去商朝统治者曾一再宣称的"帝立商",能够永世长存的说法产生了矛盾.因此,周公提出了天命转移的"以德配天"说.对天命说作了修正.他说天命是有的,"惟命不于常",它不是固定不变的,只有有德者才可承担天命,"皇天无亲,惟德是辅"(«左传.僖公五年»),失德就会失去天命.现在殷已失德,因此天命归周,周王成了天子. (二),"以德配天"说的意义 周公之因此强调统治者必须有德,"以德配天",其目的在于求的上天的保佑,使周王朝的统治永久连续下去. 这种以"以德配天"说比夏商完全依靠"天命"的思想无疑是一个专门大的进步.这是因为西周统治者在一定的程度上认识到劳动人民抵抗力量的强大,使他们感到单靠神权不足以维系其统治,还必须重视人事,重视民心向背;必须慎重从事,珍爱天命,不使它再转移,因此说,"以德配天"说从对立面的角度反映出劳动人民对历史进展的推动作用. 第二章爱护宗法等级制的礼治与"明德慎罚"思想 一,"礼治"思想 西周初期,"周公制礼",即在周公主持下,对以往的宗法传统适应进行了补充,整理,制定出一整套以爱护宗法等级制为中心的行为规范以及相应的典章制度,礼节仪式.与这套制度相适应,西周统治者在政治法律思想方面所实行的确实是以"亲亲","尊尊"为差不多原那么的礼治. (1) 礼治的差不多原那么 周公所制之礼,始终贯穿着如此几项原那么,即"亲亲也,尊尊也,长长也.男女有别,此其不可与民变革也".其中,"亲亲"和"尊尊"是它的差不多原那么.所谓"亲亲",即亲其所亲,要按血缘宗法关系来区别贵贱,使亲着贵,疏着贱;必须友爱自己的亲属,专门是以父权为中心的尊亲属(长辈);必须作到父慈,子孝,兄友,弟恭.所谓"尊尊",即尊其所尊,凡居高位的差不多上尊者,居其下者应尊其上.奴隶和平民必须服从奴隶主贵族,下级贵族也要服从上级贵族,所有臣民必须服从天子,不许违抗.
1.1.天罚 1.2．神权法思想 1.3．君权神授 1.4．“率民以事神” 1.5．以德配天 2.1．嫡长继承制 2.2．“世卿世禄”制 3.1．“国之四维” 3.2．“作内政而寄军令” 3.3．“三国五鄙”论 3.4．“都鄙有章，上下有服” 3.5．“铸刑书” 3.6．不法先王，不是礼义 3.7．“竹刑” 3.8．令顺民心 4.1．儒家 4.2．“为国以礼” 4.3．德主刑辅 4.4．“仁” 4.5．《论语》 4.6．“礼乐兴，刑罚中” 4.7．“杀身成仁” 4.8．举贤才 4.9．性善论 4.10．“罪人不孥” 4.11．“暴君放伐” 4.12．“性恶论” 4.13．“隆礼而王” 4.14．明分使群 4.15．“节用裕民” 4.16．“有治人，无治法” 4.17．无讼。 4.18．民贵君轻。 5.1．墨家学派 5.2．《兼爱》 5.3．“义，利也” 5.4．《天志》 5.5．“以天为法” 5.6．“一同天下之义” 5.7．“赏当贤，罚当暴” 5.8．“赖其力者生，不赖其力者不生” 5.9．不党父兄，不偏富贵 6.1．“无为而治” 6.2．“君人南面之术” 6.3．“天网恢恢，疏而不失” 6.4．“绝仁弃义” 6.5．“绝圣弃智” 6.6．“窃钩者诛，窃国者为诸侯”6.7．“道法自然” 6.8．法令滋漳，盗贼多有 7.1．法家 7.2．“兴功禁暴” 7.3．“禁奸止过，莫若重刑” 7.4．“燔《诗》《书》而明法令” 7.5．“事断于法” 7.6．“立公弃私” 7.7．“权重位尊” 7.8．“立天子以为天下” 7.9．“法与时转则治” 7.10．信赏必罚 7.11．抱法处势 7.12．定分止争 7.13．兴功禁暴 8.1．“五德终始”说 8.2．“事皆决于法” 8.3．“以法为教” 8.4．“与民休息”说 8.5．“文武并用”论 8.6．“除收孥诸相坐令” 8.7．董仲舒 8.8．“罢黜百家，独尊儒术” 8.9．“三纲五常” 8.10．“阳德阴刑” 8.11．“性三品”说 8.12．谶纬神学 8.13．“文武张设” 8.14．原心论罪 8.15．春秋决狱 9.1．律学 9.2．《泰始律》 9.3．张杜律 9.4．《律本》 9.5．《律表》 9.6．“纲举网疏” 9.7．“名教” 9.8．玄学 9.9．“存留养亲” 9.10．理直刑正 10.1．《开皇律》 10.2．“安人宁国” 10.3．“国家法令，惟须简约” 10.4．九卿议刑制 10.5．《唐律疏议》 10.6．“道统论” 10.7．法起源于“势” 10.8．“理大罪，赦小过” 11.1．理学 11.2．“理同气异” 11.3．朱熹 11.4．“存天理，灭人欲” 11.5．《四书章句集注》 11.6．“以严为本，而以宽济之” 11.7．《大学衍义补》 11.8．“应经合义” 11.9．“原情定罪” 12.1．“君臣共理天下”说 12.2．“审刑名” 12.3．熙宁新法 12.4．“三不足’’理论 12.5．“法制无常，近民为要” 12.6．“大明法度，众建贤才” 13.1．“与皇家无服者皆不入议” 13.2．“赏罚不滥，即是宽政” 13.3．《便宜一十八事》 13.4．《陈时务十策》 13.5．“治国崇文事，拔贤尚赋词” 14.1．《明夷待访录》 14.2．“一家之法” 14.3．“天下为主君为客” 14.4．“天下之法” 14.5．“趋时更新” 15.1．“更法改图” 15.2．礼乐刑罚起源于农 15.3．《海国图志》 15.4．“师夷长技以制夷” 15.5．“广收天下之人才” 15.6．“治法在人” 16.1．“天法” 16.2．《天朝田亩制度》 16.3．“天下婚姻不论财” 16.4．《资政新篇》 16.5．“法制以遵行为要” 16.6．“刑外化之以德” 16.7．“国家以法制为先” 17.1．“以礼自治，以礼治人” 17.2．“一秉于礼” 17.3．“严刑以致)‘安” 17.4．《劝学篇》 17.5．“采西法以补中法之不足” 17.6．“法律本原实与经术相表里” 17.7．中体西用 18.1．戊戌变法 18.2．“公车上书” 18.3．《孔子改制考》 18.4．君主立宪制 18.5．三权分立 18.6．“太平之世不立刑” 18.7．“去九界” 18.8．《饮冰室文集》 18.9．《新学伪经考》
中国法律思想史考80分，其实并不难！ 大家看一看历年考过的真题的直接间接重复率，你就会明白，考80分，其实不难！！！说明：174（曾考年份）2-11（章节页码） 绝密★考试结束前 全国2017年4月高等教育自学考试 中国法律思想史试题 课程代码：00246 请考生按规定用笔将所有试题的答案涂、写在答题纸上。 选择题部分 注意事项： 1．答题前，考生务必将自己的姓名、准考证号用黑色字迹的签字笔或钢笔填写在答题纸规定的位置上。 2．每小题选出答案后，用2B铅笔把答题纸上对应题目的答案标号涂黑。如需改动，用橡皮擦干净后，再选涂其他答案标号。不能答在试题卷上。 第一部分选择题 一、单项选择题(本大题共30小题，每小题l分，共30分)在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将；_选出并将“答题卡”的相应代码涂黑。未涂、错涂或多涂均无分。 1.《礼记》云“公族无宫刑” ，与此思想一致的表述是（ A ）174 2-11 A.刑不上大夫 C.礼不下庶人 B.普天之下，莫非王土 D.率土之滨，莫非王臣 31.下列符合“刑不上大夫”礼治精神的有( CDE ) 107 2-11 A.放弑其君 B.王子犯法，与民同罪 C.王之同族有罪不即市 D.公族无宫刑 E.命夫命妇不躬坐狱讼 2.下列与“挟天子以令诸侯”思想较为一致的表述是（ D ）174 3-19 A.礼不下庶人 B.刑不上大夫 C.作内政而寄军令 D.尊王攘夷 41．简述管子改良周礼的主要内容。 管仲在继承周礼的同时，又对周礼进行了四个方面的改造： 一是打着“尊王”即维护周天子的旗号，“挟天子以令诸侯”，以“尊王攘夷”和维护周礼为名，建立齐国的君主集权制和霸主地位。…… 057 064 3-19
中国法律思想史 第一编先秦法律思想概述 第一章西周法律思想 第一节“以德配天”说 “以德配天”说：即认为“天”或“上帝”是天下各族共有之神，并不始终眷顾一个部族，使其常为下届的统治者。“天命”属谁在于该部族（其代表是首领）是否有“德”。若一部族无“德”，统治不佳，失却上帝欢心，上帝就会撤销他们的代表资格，而另行挑选有“德”的另一部族来担任。 西周提出这种“以德配天”的君权神授说，意味着神权法思想的动摇和人文思想的发展。 第二节“明德慎罚”说 “明德”就是要求周王和贵族注重培养自己的德行，只有良好的德行才能够配享天命，得到天的惠佑，保住社稷：“慎罚”是指适用刑罚的时，应慎重其行，避免滥杀以致失德。 “慎罚”具体表现在： (1)对犯罪进行具体分析，区别对待。 (2)反对诛族连坐，主张罪止一身。强调“父子兄弟，罪不相及” (3)反对“乱罚无罪，杀无辜” 第三节大宗法制下的礼治思想 “嫡长子继承制”，“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长”目的是保证继承者的唯一性，杜绝其他潜在继承者的争心，以保证政权交接之稳定。个别人的贤与不肖，本就难以判断。即便能够准确判断，那它和建立在继承人唯一性基础上的秩序稳定相比，其重要性也大大不如。 “周礼”以“亲亲””尊尊”为基本原则。 “亲亲”指的是一个人必须亲爱自己的亲属，尤其是自己的以父系为中心的尊亲属；子弟必须孝顺父兄。“尊尊”就是下级必须服从上级，尤其要服从周天
子；其目的是严格维护等级制度，防止僭越，消弭犯上作乱于无形。 西周“礼治”在立法和司法领域集中表现为：“礼不下庶人，刑不上大夫”：即是说“贵族之礼”不适用于庶人，而庶人也不适用于贵族之礼，否则就是僭越。“刑”的处罚对象主要是大夫一下的庶人和奴隶。 第二章儒家法律思想 第一节儒家学说概述 管仲提出“仓廪实而知礼节”的治国论，形成了“令顺民心”的法治观→子产“铸刑书”于鼎开创了公布成文法的先例，为春秋战国时期诸子百家法律思想的形成和发展创造了有利条件。→邓析反对传统礼治，制竹刑。→孔“仁”、孟“仁政”、荀子“礼法” 先秦儒家学说的思想脉络简介 孔子首见“礼崩乐坏”，要复兴“周礼”，以“正名”为先，“克己复礼”。孔子主要贡献在提出“仁”之观念，即人推其自爱之心以爱人。→孟子行“仁政”，兴王道。→荀子认为人性恶，需“化性起劣” 第二节“为国以礼”的礼治思想 一、礼治的思想渊源 儒家礼治思想，应远溯到西周初期的周公。周公灭商后，用“以德配天”“敬德保民”思想继承和修补了商的神权天命观，故儒家的礼治思想的直接渊源就是西周经周公制礼作乐而产生的礼乐文明。 二、儒家对西周礼治的继承和发展 孔子是儒家的创始人，他在“礼崩乐坏”的春秋末期，主张“为国以礼”。为解决周礼与社会现实的矛盾，恢复和维护礼治，孔子在强调周礼的同时提出“仁”的思想体系。 “仁”的含义：“爱人”是“仁”的基本精神，“克己复礼为仁”明确表达了“仁”与“礼”的关系。“仁”是“礼”的内容，礼是“仁”的表现。“非礼勿视，非礼勿听，非礼勿言，非礼勿动”就是对“仁”的实践，礼即是“仁”的客观标准。 “仁”者“爱人”的意图：1.防止贵族之间的争斗以及贵族与新兴统治集团
1、以德配天 这是西周时期的法律思想。意思是说周公的权力是“天”授予的，这是“天命”。但它不是固定不变的，只有有德者才可承受天命，失德就会失去天命。 2、宗法 即以血缘为纽带调整家族内部关系，维护家长、族长的统治地位和世袭特权的行为规范。 3、周公制礼 即在周公主持下，对以往的宗法传统习惯进行补充、整理，制定出一套以维护宗法等级制度为中心的行为规范以及相应的典章制度、礼节仪式。 4、明德慎罚 这是西周统治者汲取殷商灭亡的教训而提出的思想。“明德”就是加强自我克制，实行德政。“慎罚”主张谨慎用刑，反对滥杀无辜。 5、律学 即法律注释学。它原是经学的一个学支，用儒家经书中的经义研究、解释法律，属于正统儒学。律学始于汉，晋代达到鼎盛。 6、理学 产生于宋，完成了封建正统法律思想哲理化的官方学术。它以程朱理学和陆王心学为主流。认为“理”是世界万物的本源，是先天地而生，忠孝仁义、三纲五常千古不变。理学弥补了封建正统法律思想理论形式上粗浅直观的缺欠。 7、铸刑书 这是春秋失去子产的一项法律改革。即将刑法铸造在金属器物上，予以公布。它开创了世界古代公布成文法的先例；冲破了秘密刑思想的束缚；打破；“刑不上大夫”的传统。 8、《春秋》决狱 就是以《春秋》的精神和实例作为审判的法律根据，从而把儒家经典法律化。这是董仲舒最先提出的。其实质是一种“原心论罪”说。 9、罢黜百家，独尊儒术 这是董仲舒向汉武帝提出的主张。即以儒家思想统治其他各家，使儒家的仁义礼乐作为维护封建统治的工具。其目的是为了加强封建中央集权，维护国家统一。 10、神权法 这是夏、商、西周三个历史时期的法律指导思想，它形成于夏代，极盛于殷商，动摇于西周。夏、商时期神权法的主要内容是“天命”、“天罚”，到了西周就演变成“以德配天”的君权神受说。 11、礼不下庶人，刑不上大夫 这是西周时期礼治的基本特点之一，。所谓“礼不下庶人”，是指礼主要是用来调整奴隶主阶级内部关系的，各级贵族按礼规定所享受的各种特权，奴隶和平民一律不得享受。“刑不上大夫”是说刑罚的锋芒指向劳动人民，而不是指向奴隶主贵族 12、不法先王，不是礼义 这是邓析思想的主要倾向，也是他主张改革、反对周礼的理论基础和思想主旨。意思是说：“先王”极其“礼义”并非不能改变的圣物，“先王”的所作所为、“礼义”的宗法原则也不是千古不变的教条。先王的礼义法令是可以批评，可以否定，可以废弃的。既然“先王”不值得效法，“礼义”不见得正确，那么从现实出发制定新法便是必然的、正当的。13、《竹刑》 邓析私自编定的一部适应新兴地主阶级要求的刑法。因为写在竹简上，所以称为“竹刑”。《左传》曾记载“郑四喘杀邓析而 用其竹刑”的说法。 14、为国以礼 这是儒家礼治论的主张，儒家在“礼崩乐 坏”的春秋战国时期要求恢复和加强以 贵族政体为核心的一整套宗法等级制 度，主张“复礼”。“ 为国以礼”的具体内 容有：礼是根本的国家制度；礼的范围 扩大到民间，突破了西周的“礼不下庶 人”原则；“举贤才”补充周礼的“亲亲”原 则；礼是“五伦”原则的条文化、制度化 15、为政以德 这是儒家德治论的主张，儒家继承和发 展了西周的“明德慎罚”，但也进行了改 造。儒家突出了“德”的政治意义，主要 包括宽惠使民和实行仁政，认为“德”是 治理国家、取得民心民力的主要方法； 二是抬高了“德”的地位，认为“德”高于君 主的权力，高于国家及法律，是区分“仁 君”与“暴君”的标准，是执政、司法的指 导方针。“为政以德”表现在法理思想上， 就是“以刑辅德”、“以德去刑”、“恤刑慎 杀”。 16、父子相隐 这是孔子最早提出来的，是“为亲者讳” 的周礼原则在判断是否与犯罪问题上的 反映。孔子认为，父子之间应该互相隐 瞒犯罪，而不应该互相告发。这一主张 是以家族为本位的宗法制度在司法方面 的具体表现，也是后来封建法律允许亲 属相隐的张本。 17、化性起伪 这是荀况提出的礼、法起源的一个前提。 因为人性的放纵会造成不可收拾的恶 果，所以必须对它进行改造，即“化性起 伪”。“伪”，指后天的人为作用。圣人极 其礼、法就是为了改造人类的恶性而产 生的。 18、兼相爱，交相利 这是墨家法律观的核心，墨家以“兼爱” 和“交利”为标准衡量各国的法律制度， 评价各家的思想学说，特别要将它贯彻 到立法司法之中。“兼相爱”是针对“别相 恶”而言，指不分亲疏、贵贱、贫富，一 视同仁地爱所有的人。“交相利”是针对 “交相贼”而言，主张人们互相帮助，共 谋福利，反对互相争夺 19、天志 “天志”是墨翟实现其“兼相爱，交相利” 的社会理想而提出的表现形式。“天”有 赏善罚恶的意志，“天志”规范制约人们 的思想和行为，“天志”是法律的来源，“天 志”是最好的法律，“天志”的核心是“兼相 爱，交相利”。墨翟推崇“天志”的目的在 于强调法律的公正和平等 20、无为而治 “无为”作为一种政治原则，在春秋末期 已经出现。使“无为而治”系统化而成为 理论的是《老子》。他们人为统治者的 一切作为都会破坏自然秩序，扰乱天下， 祸害百姓。要求统治者无所作为，效法 自然，让百姓自由发展。“无为而治”的 理论根据是“道”，现实依据是变“乱”为 “治”；“ 无为而治”的主要内容是“为无为” 和“无为而无不为”，具体措施是“劝统治 者少干涉”和“使民众无知无欲”。 21、以刑去刑 在中国法律思想史上，商鞅是第一个系 统提出“禁奸止过，莫若重刑”的重刑论 思想家。他的重刑理论，建立在性恶论 的基础上，以达到“以刑去刑”的目的。 商鞅的“以刑去刑”是针对仁君“以德去 刑”的观点而提出的。主要包括刑主赏 辅、不赏善、轻罪重刑等内容。 22、信赏必罚 这是韩非提出的执法要求。韩非八赏和 罚称为君主手中的“二柄”，是贯彻法令 的关键，要使赏罚必信。而且还要注重 公平，一律依法行使赏罚。 23、治民无常、唯法为治 韩非提出的维护君主利益的法律观，意 思是治理民众没有什么常规可循，只有 用“法治”才行。“法治”是对付那些奸佞之 民的唯一有效的办法。 24、事皆决于法 这是秦朝的法治思想，秦朝统治者秦始 皇为了保持自己的权力，维护和加强封 建统治，就要求任何方面都要有法律法 令来进行统治。具体表现在四个方面： 一是制定各种法律，使“皆有法式”；二 是严刑峻法，深督轻罪；三是视法治为 万能，要求后继者遵循他制定了法度行 事；四是秦始皇集国家权力于一身，完 全实现独裁政治。以上各方面都体现了 “事皆决于法”的法治思想。 25、黄老学派 黄老学派产生于战国中期，是齐国稷下 学宫的一个学派。黄老学派的代表作是 《老子》，学说的核心是“无为而治”、 与民休息。西汉王朝总结秦朝骤亡的教 训，主张黄老学派的学说作为治国的指 导思想，将它运用到政治和法制实践中， 并取得显著的成效。 26、三纲五常 这是董仲舒为了维护封建等级制提出了 的理论。“三纲”即“君为臣纲”、“父为子 纲”、“夫为妻纲”；“五常”是指“仁、义、 礼、智、信”。“ 三纲五常”体现了整个封 建统治的各种关系，成为封建立法的指 导思想，是封建统治阶级用来控制人们 思想、防止人民“犯上作乱”的思想武器 27、文武张设 这是王充法理思想的一个方面。他认为 一德一力，一文一武，都是治理国家不 可缺少的工具，要“文武张设”、礼法兼 用。但比较起来，王充认为礼义德教更 为重要。 28、以礼率律 张斐认为法律的基本精神是礼，所有的 律条都必须折中于“礼乐”，与“礼乐”相符 合。这就是他所主张的以礼率律。张斐 的这一思想弘扬和推进了封建正统法理 思想所坚持的礼法合一、纳礼入律的立 法原则。 29、以轻代重，化死为生 这是杨坚立法、司法方面的思想主张。 杨坚曾两次下令修订新律，即《开皇律》。 《开皇律》废除一些酷刑，减省一些刑 律，在一定程度上克服了前代刑罚的野 蛮性。 30、安人宁国 李世民军臣汲取隋王朝迅速灭亡的教 训，提出了“安人宁国”的治国方略。他 们采取了一系列与民休息、不夺农时、 轻徭薄赋、少兴土木兵戈的政策，重视 法制，力戒奢靡，从而出现了社会安定、 经济繁荣、“百姓安乐”的局面。在这种“安
中国法律思想史重点-自考 中国法律思想史 第一章夏、商、西周的神权法的思想 1、神权法思想形成于夏代；极盛于殷商；动摇于西周。即天命、天罚思想。 2、XXX强调统治者必须有德，“以德配天”，其目的在于求得上天的保佑，使周王朝的统治永久延续下去；同时“以德配天”思想的提出，意味着神权的动摇，而且从对立面的角度反映了劳动人民反抗力量的强大及其对历史的推动作用。 第二章维护宗法等级制的礼治与明德慎罚的思想 1、宗法：即以血缘为纽带调整家族内部关系，维护家长、族长的统治地位和特权的行为规范。嫡长继承制是宗法等级制的核心内容。 2、商朝末年确立了嫡长继承制，即“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长”。西周的宗法制和分封制是紧密结合的。制后发展成世卿世禄制。
3、西周在政治法律思想方面所实行的是以“亲亲”、“尊尊”为基本原则的礼治。 5、礼治的基本特征：XXX倡导礼治。礼和刑都是仆从贵族的统治手段，但它们合用的对象各有所侧重，即“礼不下庶人，刑不上大夫”。 6、XXX提出明德慎罚的思想。XXX：即加强自我克制，实行德治的意思。慎罚：区别对待，罪止一身。主要内容：1、要求对罪犯进行具体分析，区别对待；2、反对族诛连坐，主张罪止一人；3、反对乱罚无罪，杀无辜；4、刑罚适中。 第三章春秋时期革新家的法律思想 1、春秋时期的法律思想，最具时代特点的是主张在政治、经济、军事上进行变革的革新思想。 2、XXX：在法律思想方面主张“天道”与法律相结合，改革旧礼与创立新法并举，以法统政、礼法并用，以法律手段推行军事、行政以及商业政策，促进富国强兵。 3、XXX的法制改良思想：对过去的法制不能简单地废弃或否定，而要选择其好的方面加以创造性的运用。即修旧法，择其善而业用之。对XXX进行了四方面的改造：1、挟天子以令诸侯，以尊王攘夷和维护周礼为名，建立齐国的君主集权
复习资料 《中国法律思想史》(课程代码00264) 第一大题：单项选择题(总分：20分) 1、夏、商、西周时期主要的法律思想是神权法思想和( ) ? A.德治思想 ? B.礼治思想 ? C.法治思想 ? D.自然法思想 标准答案：B 2、春秋时期私自编定“竹刑”的是( ) ? A.孔子 ? B.子产 ? C.邓析 ? D.管仲 标准答案：C 3、孔子所说的“为政在人”，强调的是( ) ? A.贤人治国 ? B.民人治国 ? C.专家治国 ? D.法律治国 标准答案：A 4、先秦时期，第一个提出系统的“性善论”的是( )
? A.孔子 ? B.管子 ? C.孟子 ? D.子产 标准答案：C 5、“处大国不攻小国，处大家不篡小家，强者不劫弱”出自( ) ? A.《墨子?兼爱中》 ? B.《荀子?富国》 ? C.《孟子?尽心上》 ? D.《商君书?定分》 标准答案：A 6、“法令滋彰，盗贼多有”一说的提出者是( ) ? A.庄子 ? B.老子 ? C.孟子 ? D.荀子 标准答案：B 7、商鞅认为必须确立法令至高无上的地位，做到( ) ? A.“治不听君，民不从官” ? B.“皆有法式” ? C.“一同天下之义” ? D.“不务德而务法”
标准答案：A 8、主张肉刑可废不可复的思想家是( ) ? A.仲长统 ? B.刘颂 ? C.白居易 ? D.朱熹 标准答案：C 9、以儒家“道统”的继承人自居的唐代思想家是( ) ? A.魏征 ? B.韩愈 ? C.柳宗元 ? D.白居易 标准答案：B 10、“兼听则明，偏听则暗”这一著名谏议的提出者是( ) ? A.魏征 ? B.房玄龄 ? C.长孙无忌 ? D.刘文静 标准答案：A 11、犯罪存留养亲制度首创于（） ? A.北魏 ? B.辽 ? C.唐
夏代神权法思想体现在天命天罚 商代神权法出现了帝，认为商王的的祖先就是帝，受其之命来人间统治，出现了卜巫祝 周公则用上天来取代帝，提出天命转移的以德配天说，天命是有的，但惟命不于常 以德配天说意味着神权思想的动摇。 周王以亲亲尊尊为原则实行礼治，礼治的基本特征是：礼不下庶人，刑不上大夫 周公的明德慎罚思想：加强自我克制，实行德治，主张区别对待，罪止一身，主要内容有：1，对具体犯罪进行具体分析，区别对待2，反对族株连坐，主张罪止一身3，反对乱罚无罪，杀无辜，4刑罚适中。 管仲的改良旧礼和以法统政的思想： 1，改良旧礼：修旧法，择其善而业用之，对周礼进行四个方面的改造：1打着尊王即维护周天子的旗号挟天子以令诸侯，建立齐国的地位2突破了礼不下庶人，刑不上大夫的传统，用礼来教育民众，用削夺封邑的方法打击中贵族3打破了亲亲的宗法原则，任用贤能4批判刑不可知和轻视法度的旧传统，主张以法令作为人的言行准则，用公开的法律作为标准以刑罚纠正偏颇。 2，作内政而寄军令，主张以法理政、以法治民、以法统军，建立行政管辖制度和军事编制制度，提出四民分居定业和三国五鄙制度。 3，令顺民心，与民分货。提出仓賔实则知礼节，衣食足则知荣辱 女叔齐明确区分出礼与仪， 子产的立法救世思想： 1，对礼治的继承的改造。子产强调礼是人们的行为准则，把礼视为自然的总秩序和总规律，人们应顺应自然，就必须遵守礼，将礼自然化社会化。 2，改革内政，创立新制。在以礼治国的思想指导下，提出畏君之威，听其政，尊其贵，事其长，养其亲，对个体农户和居民按伍的方式编制起来严加管理，以丘为单位向土地所有者征收军赋，有利于新封建的确立和壮大，取代奴隶制，协调新旧贵族的利益 3，铸刑书，公布成文法。其铸刑书的意义：1冲破了秘密刑思想的束缚，第一交肯定了公布成文刑法的合礼合法2它打破了刑不上大夫的传统，明确肯定了法律对限制贵州特权的重要作用。 4，宽猛并用的刑法思想。 邓析的“不是礼义”思想：子产是代表着奴隶贵族转化而来的封建贵族的利益和观点，邓析则代表着新兴地主阶级的立场上，主张彻底否定周礼，实行法治革新，对先王之礼的否定和批判，辨析法律概念，私自制定竹刑 儒家法律思想主要内容： 1，仁学与仁政说 2，为国以礼的礼治论 3，德主刑辅论 4，论法与刑 5，为民制产，轻徭薄赋 6，为政在人的人治论
《中国法律思想史》单元辅导（2） 第二单元即第二章春秋战国——中国法律思想的繁荣；重点是先秦儒家法律思想和先秦法家的法律思想。 春秋战国时期是中国奴隶制社会向封建社会转变的社会大变革时期，也是社会经济、政治和文化的大发展时期，在意识形态领域形成了我国思想史上最活跃的局面，史称“百家争鸣”。 所谓“百家”是一种泛称，先秦诸子大致可分为阴阳、儒、墨、名、法、道六家，而东汉班固在《汉书·艺文志》中则分为阴阳、儒、墨、名、法、道、纵横、杂、农、小说十家。但在法律思想方面影响最大的则是儒、法、墨、道四家。 在诸子百家中，对日后中国法律思想影响最大的是儒家，而对法律论述最多、研究最透的则是法家。 第二章春秋战国——中国法律思想的繁荣 第一节先秦儒家法律思想 儒家是对中国古代法律制度、法律思想影响最大的一个学派。它是春秋战国时期由孔子所创立的一个学术派别。儒家在发展过程中经历了两个阶段：先秦儒家和秦汉以后的作为封建正统的儒家。先秦儒家从春秋末期创立到秦统一为止。 一、先秦儒家的代表人物 （一）孔子 春秋时期鲁国人，中国古代思想家，儒家学派创始人，后人编辑的《论语》是研究孔子的主要资料。 “仁学”是孔子思想体系的核心，是其思想体系的逻辑起点和价值取向，也是其对法律问题思考的起点和最终归宿；“仁学”的基本含义是“爱人”。孔子“仁学”的创立，标志着中华民族认识史上由神本位过渡到人本位，从神道发展到了人道。 （二）孟子 战国中期鲁国人，中国古代思想家，在其弟子协助下编写《孟子》。他和子思（孔子之孙）所开创的思孟学派一直被后世封建统治者视为孔子死后儒家各派中的正统，其本人也被宋明理学家们奉为“亚圣”。 孟子将孔子“仁学”发展成系统的“仁政”学说，该学说是建立在“性善论”的基础之上。其“仁政”学说的主要内容：1、天下大一统观；2、民贵君轻论；3 、舍生取义的人生观。孟子的思想包含着民本主义、限制君权等积极因素，但同时对强化封建纲常也起了很大作用。
第十八章资产阶级改良派的法律思想 第一节康有为的“变法维新”论 一、“时移法亦移”，倡“变法维新” 1．改制的原因及实质。康有为在戊戌变法前，先后撰写了《新学伪经考》、《孔子改制考》等著作，否定封建经典，否定封建正统思想，把孔子打扮成“托古改制”和“改制立法”的祖师爷，目的是借“古圣”来论证变法维新的必要性和合理性。《新学伪经考》旨在破除士大夫对传统经学教条的迷信。为变法维新扫除思想障碍。 2．君主专制、君主立宪、民主社会演进次序符合戊戌维新派的“公羊三世说”理论。《孔子改制考》则从正面阐明了孔子“托古改制”思想，实际上是宣传他自己改制立法的变法主张。 3．康有为以“托占”推行变法维新的主张，有很大的局限性。他主张的变法只是改良。以致他在一定的条件下走向自己的对立面，由维新变法走向守旧复辟，反对革命。 二、“变法全在定典章宪法”．实行“君主立宪” 1．“议政者譬若心思，行政者譬若手足，司法者譬若耳目”的说法直接体现的法律思想是三权分立。 2．在建立君主立宪，实行三权分立的问题，康有为着重探讨了建立代议机构即立法机构的问题。 3．康有为倡导实行君主立宪的具体方案是： (1)设议院开国会。 (2)制定宪法。康有为仿照日本明治维新，把“定宪法”作为“维新之始”。 (3)行三权分立。 三、坚持保皇立宪，鼓吹复古 “还国魂”，复“国粹”，主张复古，复辟封建主义。 四、“太平之世不立刑” 1．康有为在他的《大同书》里指出：“公羊三世”里的“太平i址”即大同世界，是人类发展阶段上“至善至美”的理想社会。在那里，人们摆脱了“乱世”中存在的各种“苦道”。社会上致人犯罪的政治经济根源消失了，人性可以得到充分的发展。从而社会就可以达到“治至刑措”，实现“太平之世不立刑”。 2．康有为认为：“人之犯罪致刑皆有其由”，而“私”正是危害“公理”，阻碍社会进化，使人犯罪致刑的根源。 3．康有为《大同书》要致刑措，达大同，最根本的方法是去“九界”。 4．“去九界”是康有为在《大同书》中提出的达到大同世界的根本方法。“九界”即国界、级界、种界、形界、家界、产界、乱界、类界、苦界。康有为认为，人类只有去掉这“九界”．才能达到大同世界。
第十九章清末礼法两派在法律思想上的斗争 第一节清末修律中的礼法之争 一、清末的修律活动与指导方针 1．清末法律改革的直接目的在于收回领事裁判权。 2．清末沈家本等遵循“中外通行”的修律指导方针进行了一系列修订法律的活动。 3．1910年，清政府还公布了由日本法学家冈田朝太郎等起草的《大清新刑律》。这是旧中国第一部半殖民地半封建的刑法典。 二、清末修律中的礼法之争 1．1907年，《大清新刑律草案》完成后，由宪政编查馆咨交各省签注意见，从而触发了“礼教派”与“法理派”之间的激烈斗争。前者以张之洞、劳乃宣为代表，后者以沈家本为代表。礼法之争的实质，即要不要用西方法理原则改良中围旧法律，要不要用围家主义取代家族主义的问题。 2．两派分歧的根本原因在于其立法宗旨不同，即采取旧的纲常名教还是采取西方资产阶级的法律理论作为立法宗旨的问题。 3．清末修律中礼法之争的焦点最后集中到了两点：无夫奸、子孙违犯教令。 4．这场礼法两派的论争，最后以法理派的退让和妥协而告终，不但新刑律中不断加入了有关纲常名教的条文，而且沈家本也不得不辞去修订法律大臣的职务。然而，这场论争对于中国近代法律思想和法律制度的发展产生了深刻的影响。法理派所提出的用西方资产阶级的法理原则来改革中国封建法律，尽管没有得到完全的实施，但两千多年来以封建法制为中心的“中华法系”，终因大陆法系和英美法系的介入而开始瓦解。 第二节沈家本“会通中外”的法律思想 一、实行资产阶级法治主义 1．沈家本既是清王朝中力图“变法自强”的谋臣，又是近代著名法学家。 2．试述沈家本的资产阶级法治主张及其意义。 沈家本认为，实行资产阶级的法治主义，“举全国之精神，胥贯注于法律之内”，就能使国家强盛。 (1)论法的性质和作用。沈家本在阐释法律的性质和意义时，又把它和儒家的民本思想揉和在一起。沈家本认为，法律的作用在于治民和治国。 (2)法随时变，“会通中外”。沈家本认为，法律应该随着古今形势的不同，而为之损益，不能简单袭用。 (3)法须统一、平等。沈家本针对清末制定新律之后，旧律并未废除，新旧参差，轻重互异，提出断罪之律必须统一的主张。 (4)教化为先，以刑辅之。沈家本继承了儒家的法律与教育相结合、德主刑辅的思想，并结合世界发展的潮流，阐明了法律乃道德教化之辅的思想。 (5)沈家本法律思想的主流是民主的、科学的，特别是具有近代资产阶级法律与法学
中国法律思想史自考精华 中国法律思想史作为一门重要的学科，承载着中国古代法律体系的 发展历程以及思想观念的演变。本文将通过对中国法律思想史的概述，深入探讨其中的经典思想，并分析其对现代法律制度的启示。 一、中国法律思想史的概述 中国法律思想史源远流长，可以追溯到古代的先秦时期。在这个阶段，古代中国的法律观念尚未形成统一的体系，而是以道德伦理为基础，通过儒家、道家和法家的思想进行呈现。 儒家思想认为，法律应该以仁爱为核心，注重人伦关系和德治。儒 家学派的代表孔子强调“仁者爱人”，主张通过人伦道德规范来调节社 会秩序。这种思想对中国法律体系的发展产生了深远的影响。 道家思想则强调自然法的观念，认为法律应该依循天道自然，以达 到社会和谐。道家学派的代表老子主张“无为而治”，主张放弃权力干预，尊重个体的自由和自主。 法家思想则更加注重法律的作用，提倡以法治国，通过制度和规则 来维护社会秩序。法家学派的代表韩非子主张严明的法律制度，以权 威和威慑力来维持社会稳定。 二、中国法律思想史的经典思想 1.《论法》
《论法》是我国古代法律研究的重要著作，作者是西汉著名法学家 邹阳。该书主张“刑不上大夫、作杀人之罪”，提出法律要公正而严明，不应受到地位和权势的干扰。这种思想对中国古代法律制度的建立和 发展起到了积极的推动作用。 2.《新刑法》 《新刑法》是清代法学家盛宣怀在我国法学史上的一部重要著作。 该书主张刑法应该适应社会的变革和发展，注重人权保护和公正。其 中的思想包括对于刑法的分类、刑罚的限制以及对犯罪过程的精细化 管理等内容，为近代中国刑法发展提供了重要的参考。 三、中国法律思想史对现代法律制度的启示 中国法律思想史中的经典思想对现代法律制度的建设和发展具有重 要的启示作用。 首先，中国古代法律思想中强调道德伦理和仁爱观念的思想给当代 法律伦理学的建设提供了有益的参考。现代法律制度应注重法律与道 德的结合，强调法律的道德合理性，以实现法治的真正价值。 其次，古代法律思想中提倡公正与公平的思想对现代刑法的发展具 有重要影响。现代刑法应当追求公正，在制定和执行刑法时要注重对 被告人的人权保护，确保审判公正且公平。 最后，古代法律思想强调法律的作用和法治的重要性，对现代法治 的建设也提供了有益的借鉴。现代社会的法律制度应该具备权威性和 有效性，通过科学和合理的制度来保障社会秩序与公共利益。
全国2018年4月高等教育自学考试 中国法律思想史试题 课程代码：00264 一、单项选择题（本大题共30小题，每小题1分，共30分） 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。 1．天命、天罚的神权法思想最早出现于（） A．西周B．夏C．东周D．商 2．先秦提出“明分使群”的国家与法律起源论的思想家是（） A．荀子B．孟子C．管子D．孔子 3．先秦诸家流派中，提出“官无常贵，民无终贱”的是（） A．农家B．墨家C．兵家D．法家 4．最早提出“以法为教，以吏为师”的先秦思想家是（） A．秦始皇B．李斯C．韩非D．商鞅 5．被秦始皇利用的“五德终始”说出自（） A．儒家B．道家C．法家D．阴阳家 6．东汉时期，将“谶纬”之说基本确定为“国宪”地位的著作是（） A．《白虎通德论》B．《论衡》C．《大戴礼记》D．《仲长子》 7．晋代律学家刘颂提出的法“当”和法“善”，皆要符合（） A．心B．法C．情D．理 8．《武德律》所体现的立法原则是（） A．齐之以法，示之以礼B．大明法度，众建贤才 C．无为而治D．务在宽简，取便于时 9．提出“悬法学为上科”、“升法直为清列”建议的唐代思想家是（） A．韩愈B．柳宗元C．白居易D．长孙无忌 10．“存天理，灭人欲”这一思想命题的提出者是（） A．朱熹B．王安石C．陈亮D．王夫之 11．“制而用之存乎法，推而行之存乎入”所反映的是（） A．有治人无治法B．有治法无治人 C．人治、法治统一论D．有治法然后有治人 12．辽、金、元时期，对“八议”制度提出批评的皇帝是（） A．金熙宗B．耶律楚材C．耶律阿保机D．金世宗
全国2018年4月自学考试中国法律思想史试题 课程代码：00264 一、单项选择题(本大题共30小题，每小题1分，共30分) 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。 1．西周礼治最重要的原则是( ) A．男女有别B．长长 C．德主刑辅D．亲亲尊尊 2．提出“为民制产”经济立法思想的先秦思想家是( ) A．孟子B．墨子 C．管子D．荀子 3．战国时期主张“术治”的思想家是( ) A．商鞅B．申不害 C．韩非D．李悝 4．中国古代公布成文法的先例始自( ) A．制竹刑B．诛邓析 C．修旧法D．铸刑书 5．崇尚无为，提出“圣人不死，大盗不止”的先秦思想家是( ) A．老子B．庄子 C．荀子D．慎到 6．主张毁弃一切文化典籍，取缔所有学术派别，定法家学说于一尊的思想家是( ) A．慎到B．李悝 C．韩非D．董仲舒 7．在法家兴起以前，与儒家相对峙的最大学派是( ) A．道家B．墨家 C．阴阳家D．杂家 8．与荀子“性恶论”相对的理论是( ) A．老庄的无为论B．慎到的势治论 C．墨子的兼爱论D．孟子的性善论 9．“事皆决于法”，反映了秦始皇统一中国后坚持( ) A．法家的法治思想B．法家的势治思想 1
C．道家的无为而治思想D．儒家的人治思想 10．西汉董仲舒“德主刑辅”的主张，所赖以引申的理论是( ) A．天人合一B．天气 C．人情D．国法 11．被誉为“汉代孔子”的著名思想家是( ) A．董仲舒B．王充 C．仲长统D．贾谊 12．东汉对“天刑”论提出激烈批判的思想家是( ) A．刘秀B．刘安 C．王充D．郑玄 13．西晋律学家张斐认为法律的基本精神是( ) A．刑B．理 C．实D．礼 14．《唐律疏议》的根本精神在于( ) A．崇尚轻刑B．良贱异法 C．崇尚重刑D．礼法结合 15．主张“理大罪，赦小过”的唐代思想家是( ) A．白居易B．王安石 C．范仲淹D．李世民 16．提出“以公理而灭私情”说的思想家是( ) A．丘濬B．顾炎武 C．黄宗羲D．张居正 17．把儒家经典哲理化，使儒家思想真正牢固地获得了独尊地位的思想家是( ) A．王安石B．朱熹 C．张居正D．董仲舒 18．反映王夫之“趋时更新”法律思想的著作是( ) A．《明夷待访录》B．《读通鉴论》 C．《大学衍义补》D．《四书章句集注》 19．中国近代史上，提出“师夷长技以制夷”的人物属于( ) A．资产阶级革命派B．近代地主阶级改革派 C．太平天国领袖D．资产阶级改良派 20．康有为在《大同书》中提出的大同世界即是“公羊三世”里的( ) A．升平世B．据乱世 2
2018年10月高等教育自学考试全国统一命题考试 中国法律思想史试卷 (课程代码00264) 本试卷共5页，满分l00分，考试时间l50分钟。 考生答题注意事项： 1．本卷所有试题必须在答题卡上作答。答在试卷上无效，试卷空白处和背面均可作草稿纸。 2．第一部分为选择题。必须对应试卷上的题号使用28铅笔将“答题卡”的相应代码涂黑。 3．第二部分为非选择题。必须注明大、小题号，使用O．5毫米黑色字迹签字笔作答。4．合理安排答题空间，超出答题区域无效。 第一部分选择题 一、单项选择题：本大题共30小题，每小题l分，共30分。在每小题列出的备选项中 只有一项是最符合题目要求的，请将其选出。 1．“礼，履也，所以事神致福也”，反映“礼”最初只是一种 A．部落狩猎活动 B．宗教祭奠仪式 C．家庭饮食活动 D．地方自治活动 2．鉴于殷商的灭亡教训，周公主张 A．重刑辟 B．明德慎罚 C．杀无罪 D．杀无辜 3. “政之所兴，在顺民心；政之所废，在逆民心”的说法出自 A．《论语》 B．《管子》 C．《孟子》 D．《庄子》 4．叔向反对子产“铸刑书”的一个重要论据是 A．国小而逼，族大宠多 B．为善者不改其度 C．都鄙有章，上下有服 D．先王议事以翩，不为刑辟 5．下列符合孔子法律思想的表述是 A．礼乐兴，则刑镄不中 B．圣人不死，大盗不止 C．刑罚中，则民无所措手足 D．君君、臣臣、父父、子子 6．“天子有过，天能罚之”，该说法出自 A．《墨子•天志》 B．《墨子•明鬼》 C．《墨子•天道》 D．《墨子•非命》 7．“以道佐人主者，不以兵强天下，其事好还”，该种思想属于 A．法家 B．道家 C．兵家 D．儒家 8．“刑无等级”作为先秦法家的思想命题，体现了法律的 A．自由性 B．平等性 C．等比性 D．自然性
自考中国法律思想史章节复习综合表格版 自考中国法律思想史章节复习综合表格版（努力把它背好吧，肯定会过的，加油！）朝代学派重论代表人物法律思想 夏商神权法思想神权法特征：a、神是至高无上的统治者，国王的统治权来源于神;b、统治者所宣布的法律法令是神的意志的体现；c、司法审判通常由神明裁判天命、天罚 产生原因：自然压迫、社会压迫、政治统治 周（神权法思 想形成于夏， 极盛于商、动 摇于周） 神权法思想 动摇 一、周公的“明德慎罚”思想（勤政、惠民、裕民、任贤） “明德”：指统治者要加强自我克制，实行德治。（1）统治者应勤政修德，力戒荒淫。（2）要重 视人民的力量，适当满足他们的要求，宽以待民，使民富裕。 慎罚的主要内容：1；提倡刑当其罪2；区分故意和过失、一贯和偶然犯罪3；提倡慎重断案4；对狱讼 之事不可乱加干涉 5；重视教化 二、礼治——亲亲、尊尊（亲亲、尊尊、长长、男女有别）礼不下庶人、刑不上大夫 春秋时期革新家管仲 一、修旧法，择其善而业用之（礼义廉耻，国之四维） 二、作内政而寄军令（四民分居定业、三国五鄙） 三、令顺民心，与民分货（仓廪实则知礼节，衣食足则知荣辱） 革新家子产 一、对“礼治”的继承和改造二、改革内政，创立新制三、铸刑书，公布成文法四、宽猛并用
的刑法思想 革新家邓析一、对“先王之礼“的否定和批判（不法先王，不是礼仪）二、辩析法律概念，私自制定”竹刑“ 春秋末期 （儒家）儒家总体思想 一、仁学与仁政说（人的本性是善的）二、为国以礼的礼治论（以封建等级制）三、德主刑辅论（为 政以德，以德服人，反对“以力服人”“提倡教化）四、论法与刑（德善不足以为政，德法不能以自行） 五、为民制产，轻徭薄赋六、为政在人的人治论 春秋末期 儒家儒家孔子 以“仁”为核心的法律思想 一、仁者，爱人二、为国以礼的礼治论1；剥削阶级享受特权是天下之能义2；君君、臣臣、父父、 子子3、礼乐兴，刑罚中4、礼之用，和为贵三、德治论与重义轻利的价值观四、宽刑慎杀、反对冤狱 （宽刑慎杀、赦小过、反对冤狱、无诉思想）五、为政在人的人治论 战国中期 儒家儒家 孟子（人 本善） 一、王道仁政，道德教化二、减省刑罚，罪人不孥三、为民制产，轻徭薄赋四、民贵君轻，暴君放 伐五、惟仁者宜在高位的人治论 战国末期 儒家儒家 荀子（人 本恶）