第五课时
第三章合伙企业法
第一节商事组织的法律形式
一、个人企业
个人企业(individual proprietorship)即独资经营企业，是由一名出资者单独出资并从事经营管理的企业。从法律性质来说，个人企业不是法人，不具有独立的法人资格，它的财产与出资人的个人财产是相通的，出资人就是企业的所有人，他以个人的全部财产对企业的债务负责。出资人对企业的经营管理拥有控制权。尽管个人企业有时聘用经理或其他职员，但经营的最高决策权仍属于出资人。出资人有权决定企业的停业、关闭等事项。个人企业是西方国家中数量最多的企业形式。
二、合伙
合伙(partnership)〖WTBZ〗是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润及共担风险而组成的企业。
三、公司
公司(corporation)〖WTBZ〗是依公司法的规定设立的，以营利为目的的法人组织。
四、选择商事企业形式应注意的因素
在选择企业形式时，除了要特别重视有限责任及纳税考虑之外，还应重视下述因素：
1．考虑商业活动的性质是否适合此类企业形式投资者的数目及其相互关系。
2．考虑其内部运作的有效性及从事业务活动的费用。
3．在成立企业前筹措资金及其他经济资源的可能程度。
4．考虑企业未来发展是否方便融资。
第二节合伙法
一、合伙概述
合伙是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同出资、共享利润、共担风险而组成的企业。
一般而言，合伙具有以下主要特征：
1．合伙是建立在合伙协议基础之上的一类企业。合伙人之间签订的合伙协议，规定各合伙人在合伙中的权利和义务。即使合伙企业设有一定的组织机构负
责日常的业务，其内部关系仍然主要适用合伙协议的有关规定。
2．合伙强调的是“人的组合”(aggrogation)，从法理上说，合伙人的死亡、破产、退出等都影响到合伙企业的存续。
3．合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任(joint and several liabieity)。合伙人以个人的全部财产作为合伙债务的担保。一旦合伙企业的财产不足以清偿其债务，债权人有权向任何一位合伙人请求履行全部债务。
4．合伙人有权平等地享有合伙的收益并享有参与管理合伙事务的平等权利，但合伙协议另有规定的除外，每个合伙人均有权对外代表合伙企业从事合伙的正常业务活动。
5．合伙企业一般不具有法人资格，原则上不能以合伙企业的名义拥有财产，享受权利和承担义务。但法国、荷兰、比利时等国法律则规定合伙企业具有法人资格。英美国家虽不承认合伙企业的法人资格，但在某些特定场合也把合伙视为一个实体。如美国法律规定，合伙企业是独立于合伙人的一个组织体(a partnership is an entity distinct from its partners)，它可以以合伙的名义起诉、应诉Uniform Partnership Act(1994)第201条。
二、合伙企业的设立
合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙合同(partnership contract)而成立。
合伙合同是规定合伙人之间权利义务的法律文件，是确定合伙人在出资、利润的分配、风险及责任的分担、合伙的经营等方面权利义务的基本依据，对每一合伙人均具有拘束力。合伙合同一般应采用书面形式。但也可以根据合伙人间的口头方式以及他们的行为来判定他们之间是否存在合伙关系。
(一)合伙协议的主要条款
1．合伙的名称及各合伙人的姓名。在西方国家，很多合伙企业的名称多以合伙人的姓氏命名，在合伙人的姓氏之后可加上“商行”(firm)，或“企业”(company or emerprise)的字样。
2．合伙企业所经营业务的性质和经营范围。
3．合伙的期限。一些国家对合伙的期限加以限制，如法国法律规定，合伙的期限最多不得超过99年，但合伙人可以在此期限到期后请求延长。
4．每一合伙人出资的种类及金额。
5．合伙人之间利润的分配和损失的分担办法。
6．合伙企业的经营管理方式。
7．合伙人死亡或退出时，对企业财产及合伙人利益的处理方法以及合伙企业继续存续的途径。
8．合伙人认为必须约定的内容。
(二)合伙关系
在英美法国家，即使合伙人之间并未订立明确的合伙契约或对合伙是否存在发生争议，如果符合一定的条件，法院会判定当事人之间存在合伙关系。这种合伙一般称为“事实上的合伙”。在判定事实上的合伙是否存在时，法院主要考虑以下三个因素：
1．合伙人是否分享利润和分担损失的事实。
2．合伙的财产是否由合伙人共同所有。
3．合伙人在经营管理中是否享有同样的权利。
复习思考题
1．请指出个人独资企业的主要特点及其优势。
2．假如你准备在中国进行直接投资，在选择企业形式时，应注意哪些问题? 3．个人独资企业、合伙企业有哪些长处?为什么大量投资者愿意采用个人独资形式?
4．请列举出三个英美案例来说明本节二(三)合伙关系中所总结的原则。
第六课时
三、合伙企业内部各合伙人之间的关系
合伙人之间的权利和义务通常都在合伙协议中予以规定，因而他们之间首先是一种合同关系。与此同时，合伙人之间也是一种相互信任的诚信关系，合伙人不得损害合伙企业或其他合伙人的利益，只牟取一己之利。
(一)合伙人的权利
1．分享利润的权利
每一合伙人均有根据合伙协议规定的比例取得利润的权利。如果协议中没有规定，则应根据各国合伙法的规定分配利润。英、美、德等国合伙法规定，合伙人应平均地分配利润，而不考合伙人出资的多少。法国法则规定应按合伙人的出资比例分享利润。
2．参与经营管理的权利
除非合伙协议有相反的规定，每一合伙人均有平等地参与合伙管理、对外以合伙的名义进行业务活动的权利。在实际生活中，合伙协议常常规定由某一位或几位合伙人负责合伙的日常管理。如果每一合伙人都参与管理，企业的经营决策必须经每一合伙人的同意。
3．监督和检查账目的权利
每一合伙人都有权了解、查询有关合伙经营状况的各种情况，负责日常业务的合伙人不得拒绝合伙人随时查阅合伙企业的账目并提出质询的要求。一些国家对合伙人的这项权利加以限制，以保证合伙企业的经营管理能够顺利进行。如法国法律规定，不参与日常管理的合伙人一年内查阅合伙账目一般不得超过两次。
4．获得补偿的权利
合伙人为处理企业的正常业务或维持企业的正常经营，维护企业的财产利益而垫付的个人费用或因此遭受的个人财产损失，合伙企业和其他合伙人应予以补偿。但在原则上，合伙人不得向合伙企业请求支付报酬，也不领取工资。
(二)合伙人的义务
1．缴纳出资的义务
合伙人在签订合伙合同之后，有义务按照合同规定的时间、数额、方式缴纳出资(contributions)。如合伙人到期拒不缴纳出资而使合伙无法成立或给其他
合伙人造成损失的，其他合伙人有权要求其赔偿。合伙人一般可以以金钱、实物、技术或已完成了的劳务出资。
2．忠实的义务
合伙人对合伙企业及其他合伙人负有忠实的义务(duty of loylty)。合伙人必须为合伙企业的最大利益服务；不得擅自利用合伙企业的财产为自己牟取私利；不得经营与合伙企业相竞争的事业；应及时向其他合伙人报告有关企业的各种情况和信息。合伙人违反忠实义务所获得的利益，必须全部转交给合伙企业。
3．谨慎和注意的义务
参与经营管理的合伙人在执行合伙业务时，必须履行谨慎和小心义务(duty of care)。如因其失职而给合伙企业造成损失，其他合伙人有权请求赔偿。
4．不得随意转让出资的义务
由于合伙人之间存在着“相互信任”(mutual confidence)的关系，合伙人未经其他合伙人同意不得将其在合伙中的出资及各项权利转让给第三人，也不得介绍第三人入伙。但大多数国家均允许合伙人在一定条件下将请求分配利润的权利转让或馈赠给他人。除合伙协议另有规定外，合伙人的死亡或退出，即引起合伙的解散。但一般合伙协议都订有企业存续条款(continuation agreement)，即如果某合伙人死亡或退出，合伙企业继续经营的条件。
四、合伙企业对第三人的关系
在合伙企业中，每个合伙人在企业所从事的业务范围内，都有权作为合伙企业和其他合伙人的代理人。这就是所谓合伙人相互代理的原则。根据这一原则，合伙企业同第三人的关系具有以下几个特点。
1．每个合伙人在执行合伙企业的通常业务(ordinary business)中所作出的行为，对合伙企业和其他合伙人都具有拘束力。除非该合伙人无权处理该项事务，而且与之进行交易的第三人也知道该合伙人没有得到授权，否则，合伙企业和全体合伙人都要就该合伙人的行为对第三人负责。根据英国合伙法的规定，每个合伙人，特别是从事货物买卖交易的合伙贸易企业的合伙人，在处理下列事务时，都认为具有默示的授权：
(1)出售合伙企业的货物；
(2)以企业的名义购买企业业务所需要的货物；
(3)收受企业的债款，并出具收据；
(4)为企业雇用职工；
(5)以企业名义承兑和开立流通票据；
(6)以企业的信用借款或以企业的货物作抵押借款；
(7)委托律师为企业进行诉讼。
任何合伙人就上述事项同第三人订立的合同，对合伙企业和其他合伙人都具有拘束力。所有合伙人均须对合伙企业同第三人所订立的合同或所承担的债务负连带的无限责任。
2．合伙人之间如对任何一个合伙人的权力有所限制，不得用以对抗不知情的第三人。但如果第三人在同该合伙人进行交易时，已经得知该合伙人的权力受到限制而无权处理该项业务，则该合伙人所作出的行为就不能约束合伙企业和其他合伙人。
3．合伙人在从事通常的合伙业务的过程中所作的侵权行为(tort)，应由合
伙企业承担责任。但合伙企业也有权要求由于故意或疏忽的有关合伙人赔偿企业由此而遭受的损失。
4．当一个新的合伙人被吸收参加一个现存的合伙企业时，他对于参加合伙之前该合伙企业所负的债务不承担责任。而当一个合伙人退出合伙之后，他对于其作为合伙人期间企业所负的债务仍须负责。至于已经退出合伙企业的合伙人，对企业日后所发生的债务是否仍须负责的问题，则须视不同情况而定。如果同企业进行交易的第三人，在他退出合伙企业之前曾经同企业进行过交易，则他必须通知该第三人，说明他已经不再是合伙人，否则他仍须对该第三人负责；如果该第三人在他退出合伙企业之前并未同该企业进行过交易，也不知道他是合伙人，则他对于他退出合伙企业之后所进行的交易即可不负担责任。
五、合伙企业的解散
合伙企业的解散有两种情况，一种是自愿解散(voluntary)，一种是依法解散(by operation of law)。
六、有限合伙
有限合伙，是指由至少一名普通合伙人(general partner)和至少一名有限合伙(limited partner)组成的企业，前者对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限责任，即仅以其出资额为限对合伙承担有限责任。
复习思考题
1．英美法系国家与大陆法系国家有关合伙的法律规定有哪些主要不同点? 2．中国合伙企业法和美国合伙法的主要异同点是什么?
第三章合伙企业法习题 一、单项选择题 1.下列有关普通合伙企业的说法正确的是（）。 A.经2/3以上的合伙人同意，合伙人可以劳务形式出资 B.退伙人对其退伙后合伙企业的债务不承担连带责任 C.入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务不承担连带责任 D.合伙人之间约定的合伙企业亏损的分担比例对债权人有约束力 2.下列关于有限合伙企业的说法正确的有（）。 A.合伙人数的最高限额，我国合伙企业法未作规定 B.国有独资公司可以成为有限合伙企业的普通合伙人 C.有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业 D.有限合伙人可以使用劳务作为出资 3.甲、乙、丙、丁成立一家有限合伙企业，甲是普通合伙人,乙、丙、丁均为有限合伙人。在合伙协议没有约定的情况下，下列行为不符合法律规定的是（）。 A.甲以合伙企业的名义向A公司购买二手车 B.乙代表合伙企业与B公司签订了代销合同 C.丙将自有房屋租给合伙企业使用 D.丁另设立一人有限公司，经营与合伙企业相同的业务 4.甲、乙、丙、丁成立一普通合伙企业，一年后甲转为有限合伙人。此前，合伙企业欠银行债务30万元，后合伙企业破产，仍未偿还。下列选项正确的是（）。 A.乙、丙、丁应按合伙份额对该笔债务承担清偿责任，甲无须承担责任 B.各合伙人均应对该笔债务承担无限连带责任 C.乙、丙、丁应对该笔债务承担无限连带责任，甲无须承担责任 D.合伙企业已宣告破产，债务归于消灭，各合伙人无须偿还该笔债务 5.江某是一合伙企业的合伙人，欠罗某个人债务7万元，罗某又欠该合伙企业7万元，罗某要求以其对江某的债权抵销其所欠合伙企业的债务。下列看法正确的是（）。 A.可以抵销，因为合伙人债务就是合伙企业债务 B.不能抵销，江某所负债务为个人债务，个人债务不等于合伙企业债务 C.若江某可从合伙企业分得7万元以上的财产，则可以抵销 D.可以抵销，但江某应分得的财产不足7万元时，应就差额部分对其他合伙人承担赔偿责任 6.某合伙企业原有合伙人3人，后古某申请入伙，当时合伙企业负债20万元。后企业继续亏损，古某遂申请退伙，获同意。此时企业已负债50万元。后企业解散，尚欠70万元不能偿还。下列说法正确的是（）。 A.古某应对70万元债务承担连带责任 B.古某仅对其参与合伙期间新增的30万元债务承担连带责任 C.古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任 D.古某已退伙，不用承担责任 7.某普通合伙企业，委托合伙人董某执行企业事务。未经其他合伙人同意，独自决定实施的下列行为中，违反了《合伙企业法》规定的有（）。 A.为该合伙企业购置机动车 B.为扩大生产而向金融机构贷款 C.以企业的设备为某公司向银行借款提供抵押 D.聘请会计师对企业财务状况进行审查
2013年司法考试网上辅导 商法（第二章） 第1页 第二章 合伙企业法 第一节 合伙的概念 合伙企业是指由自然人、法人和其他组织设立的组织体，包括普通合伙企业和有限合伙企业两种类型。 【法条】 第二条 本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 第三条 国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。 第二节 普通合伙企业设立 第十四条 设立合伙企业，应当具备下列条件： （一）有2个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力； （二）有书面合伙协议； （三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资； （四）有合伙企业的名称和生产经营场所； （五）法律、行政法规规定的其他条件。 第十六条 合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。 合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。 合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。 第十九条 合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。 修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。 合伙协议未约定或者约定不明确的事项，由合伙人协商决定；协商不成的，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定处理。 【例题·单选题】张某打算自己投资设立一企业从事商贸业务。下列哪一选项是错误的?（ ）（2007-3-31） A.张某可以设立一个一人有限责任公司从事商贸业务 B.张某可以设立一个个人独资企业从事商贸业务 C.如果张某设立个人独资企业，则该企业不能再入伙普通合伙企业 D.如果张某设立一人有限责任公司，则该公司可以再入伙普通合伙企业 [答疑编号506063020101] 【正确答案】C 【答案解析】本题考核普通合伙企业的合伙人。自然人、法人和其他组织都可以成为普通合伙企业的合伙人。个人独资企业属于“其他组织”的范畴。C 错误。 第三节 普通合伙企业财产
第三章合伙企业法练习 （一）历年曾考试题 一、单选题 1.下列关于普通合伙企业的说法正确的是( D ) A.企业只能有两个合伙人 B.合伙协议以法律强制性规定为主 C.合伙人只能是自然人 D.合伙人分别缴纳所得税 2.下列事项中，除合伙协议另有约定外，应由全体合伙人一致同意决定的是( C )A.决定增加对合伙企业的出资B.决定委托一个合伙人对外代表合伙企业C.处分合伙企业的不动产D.决定合伙企业解散 3.下列关于无限合伙企业的说法正确的是( B ) A.无限合伙企业由无限合伙人出资组成 B.无限合伙企业由普通合伙人和无限合伙人出资组成 C.无限合伙人可以选一个代表对外执行企业事务 D.无限合伙人不能参与决定普通合伙人入伙 4.普通合伙企业与个人独资企业的共同点是( A ) A.具有独立的经营主体资格 B.企业财产性质相同 C.决策方式相同 D.解散原因相同 5.下列对合伙企业的表述正确的是（ C ） A.合伙企业具有独立的法人资格 B.合伙企业以合伙人之间相互信任为基础 C.合伙企业以合伙人之间订立的合伙协议为基础
D.合伙企业以合伙人共同制定的合伙企业的章程为基础 6.下列关于合伙企业合伙人权利的表述不正确的是（ B ） ．．． A.普通合伙人对合伙企业事务享有同等决定权 B.无限合伙人可以执行合伙企业事务，可以对外代表无限合伙企业 C.普通合伙人依法可以执行合伙企业事务，对外代表合伙企业 D.无限合伙人不执行合伙企业事务，不得对外代表无限合伙企业 7.根据《合伙企业法》的规定，下列关于合伙企业外部关系的表述不正确的是（ C ）．．． A.合伙人的债权人不得以其债权抵消其对合伙企业的债务 B.合伙企业对普通合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，依法不得对抗善意第三人 C.无限合伙人未经授权以无限合伙企业名义与他人进行交易，由此造成的损失，由无限合伙企业承担责任 D.普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任 8.下列关于合伙人财产份额转让条件的表述正确的是（ D ） A.普通合伙人之间可以解放转让其财产份额，无须通知其他合伙人或经其他合伙人同意 B.普通合伙人将其在合伙企业中的财产份额转让给合伙人以外的人，需经其他合伙人过半数同意 C.无限合伙人向合伙人以外的人转让其在无限合伙企业中的财产份额只需提前20天通知其他合伙人即可，不需征求其他合伙人意见 D.无限合伙人向合伙人以外的人转让其在无限合伙企业中的财产份额只需提前30天通知其他合伙人即可，不需征求其他合伙人意见
第三章《合伙企业法》作业题 1．【单选题】根据合伙企业法律制度的规定，下列出资形式中，只能由全体合伙人协商确定价值评估办法的是（）。A.实物 B.土地使用权 C.知识产权 D.劳务 2．【单选题】根据合伙企业法律制度的规定，下列各项中，不属于合伙企业财产的是（）。（2015年） A.合伙人的出资 B.合伙企业取得的专利权 C.合伙企业接受的捐赠 D.合伙企业承租的设备3．【单选题】某普通合伙企业合伙人甲，在未告知其他合伙人的情况下，以其在合伙企业中的财产份额出质，其他合伙人知悉后表示反对。根据合伙企业法律制度的规定，下列关于该出质行为效力的表述中，正确的是（）。 A.有效 B.可撤销 C.效力未定 D.无效 4．【单选题】赵某、钱某、孙某、李某设立一家普通合伙企业。经全体合伙人决定，委托赵某、钱某执行合伙事务，对外代表合伙企业。根据合伙企业法律制度的规定，下列表述中，错误的是（）。 A.孙某、李某有权监督赵某、钱某执行合伙事务的情况 B.如赵某单独执行某一合伙事务，钱某可以对赵某执行的事务提出异议 C.如赵某单独执行某一合伙事务，孙某可以对赵执行的事务提出异议 D.如赵某执行事务违反合伙协议，孙某、李某、钱某有权决定撤销对赵某的委托 5．【单选题】根据合伙企业法律制度的规定，普通合伙企业的下列事务中，在合伙协议没有约定的情况下，不必经全体合伙人一致同意即可执行的是（）。（2008年） A.改变合伙企业主要经营场所的地点 B.合伙人之间转让在合伙企业中的部分财产份额 C.改变合伙企业的名称 D.转让合伙企业的商标权 6．【单选题】根据合伙企业法律制度的规定，除合伙协议另有约定外，下列事项中，需全体合伙人一致同意的是（）。 A.聘请合伙人以外的人担任企业的财务负责人 B.出售合伙企业名下的动产 C.合伙人以其个人财产为他人提供担保 D.聘请会计师事务所承办合伙企业的审计业务7．【单选题】甲为某普通合伙企业的合伙人，该合伙企业经营手机销售业务。甲拟再设立一家经营手机销售业务的个人独资企业。根据合伙企业法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。（2012年） A.甲经其他合伙人一致同意，可以设立该个人独资企业 B.甲可以设立该个人独资企业，除非合伙协议另有约定 C.甲如不执行合伙企业事务，就可以设立该个人独资企业 D.甲只要具有该合伙人的身份，就不可以设立该个人独资企业 8．【单选题】某普通合伙企业委托合伙人杨某执行合伙事务。根据合伙企业法律制度的规定，下列关于杨某执行合伙事务的权利义务的表述中，正确的是（）。（2013年） A.只能由杨某对外代表该合伙企业 B.除合伙协议另有约定外，杨某可以自行决定改变该合伙企业主要经营场所的地点 C.除合伙协议另有约定外，杨某可以自行处分该合伙企业的不动产 D.杨某可以自营与该合伙企业相竞争的业务 9．【单选题】下列有关普通合伙企业合伙事务执行的表述中，符合《合伙企业法》规定的是（）。（2009年） A.合伙人执行合伙企业事务享有同等的权利 B.合伙人可以自营与合伙企业相竞争的业务 C.不执行合伙企业事务的合伙人无权查阅合伙企业会计账簿 D.聘用非合伙人担任经营管理人员的，其在被聘用期间具有合伙人资格 10．【单选题】根据合伙企业法律制度的规定，合伙企业利润分配的首要依据是（）。
合伙企业法案例分析 【案例1】甲、乙、丙、丁共同投资设立了A有限合伙企业（以下简称A企业）。合伙协议约定：甲、乙为普通合伙人，分别出资10万元；丙、丁为有限合伙人，分别出资15万元；甲执行合伙企业事务，对外代表A企业。2006年A企业发生下列事实： 2月，甲以A企业的名义与B公司签订了一份12万元的买卖合同。乙获知后，认为该买卖合同损害了A企业的利益，且甲的行为违反了A企业内部规定的甲无权单独与第三人签订超过10万元合同的限制，遂要求各合伙人作出决议，撤销甲代表A企业签订合同的资格。4月，乙、丙分别征得甲的同意后，以自己在A企业中的财产份额出质，为自己向银行借款提供质押担保。丁对上述事项均不知情，乙、丙之间也对质押担保事项互不知情。 8月，丁退伙，从A企业取得退伙结算财产12万元。 9月，A企业吸收庚作为普通合伙人入伙，庚出资8万元。 10月，A企业的债权人C公司要求A企业偿还6月份所欠款项50万元。 11月，丙因所设个人独资企业发生严重亏损不能清偿D公司到期债务，D公司申请人民法院强制执行丙在A企业中的财产份额用于清偿其债务。人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营。 经查：A企业内部约定，甲无权单独与第三人签订超过10万元的合同，B公司与A企业签订买卖合同时，不知A企业该内部约定。合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定。 要求：根据上述材料，分别回答下列问题： （1）甲以A企业的名义与B公司签订的买卖合同是否有效？并说明理由。 （2）合伙人对撤销甲代表A企业签订合同的资格事项作出决议，在合伙协议未约定表决办法的情况下，应当如何表决？ （3）乙、丙的质押担保行为是否有效？并分别说明理由。 （4）如果A企业的全部财产不足清偿C公司的债务，对不足清偿的部分，哪些合伙人应当承担清偿责任？如何承担清偿责任？ （5）人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营是否合法？并说明理由。 答案： （1）甲以A企业的名义与B公司签订的买卖合同有效。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制不得对抗善意的第三人。在本题中，B公司属于不知情的善意第三人，因此，买卖合同有效。 （2）实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决方式。 （3）①乙的质押行为无效。根据《合伙企业法》的规定，普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。在本题中，普通合伙人乙的质3、押行为未经其他合伙人的同意，因此，质押行为无效。 ②丙的质押行为有效。根据《合伙企业法》的规定，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。在本题中，由于合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定，因此，有限合伙人丙的质押行为有效。 （4）①普通合伙人甲、乙、庚应承担无限连带责任；②有限合伙人丙以出资额为限承担有限责任；③退伙的有限合伙人丁以其退伙时从A企业分回的12万元财产为限承担有限责任。（5）甲、乙、庚决定A企业以现有企业组织形式继续经营不合法。根据《合伙企业法》的规定，有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。在本题中，人民法院强制执行丙在A企业中的全部财产份额后，有限合伙人丙当然退伙，A企业中仅剩下普通合伙
第五课时 第三章合伙企业法 第一节商事组织的法律形式 一、个人企业 个人企业(individual proprietorship)即独资经营企业，是由一名出资者单独出资并从事经营管理的企业。从法律性质来说，个人企业不是法人，不具有独立的法人资格，它的财产与出资人的个人财产是相通的，出资人就是企业的所有人，他以个人的全部财产对企业的债务负责。出资人对企业的经营管理拥有控制权。尽管个人企业有时聘用经理或其他职员，但经营的最高决策权仍属于出资人。出资人有权决定企业的停业、关闭等事项。个人企业是西方国家中数量最多的企业形式。 二、合伙 合伙(partnership)〖WTBZ〗是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润及共担风险而组成的企业。 三、公司 公司(corporation)〖WTBZ〗是依公司法的规定设立的，以营利为目的的法人组织。 四、选择商事企业形式应注意的因素 在选择企业形式时，除了要特别重视有限责任及纳税考虑之外，还应重视下述因素： 1．考虑商业活动的性质是否适合此类企业形式投资者的数目及其相互关系。 2．考虑其内部运作的有效性及从事业务活动的费用。 3．在成立企业前筹措资金及其他经济资源的可能程度。 4．考虑企业未来发展是否方便融资。 第二节合伙法 一、合伙概述 合伙是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同出资、共享利润、共担风险而组成的企业。 一般而言，合伙具有以下主要特征： 1．合伙是建立在合伙协议基础之上的一类企业。合伙人之间签订的合伙协议，规定各合伙人在合伙中的权利和义务。即使合伙企业设有一定的组织机构负
责日常的业务，其内部关系仍然主要适用合伙协议的有关规定。 2．合伙强调的是“人的组合”(aggrogation)，从法理上说，合伙人的死亡、破产、退出等都影响到合伙企业的存续。 3．合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任(joint and several liabieity)。合伙人以个人的全部财产作为合伙债务的担保。一旦合伙企业的财产不足以清偿其债务，债权人有权向任何一位合伙人请求履行全部债务。 4．合伙人有权平等地享有合伙的收益并享有参与管理合伙事务的平等权利，但合伙协议另有规定的除外，每个合伙人均有权对外代表合伙企业从事合伙的正常业务活动。 5．合伙企业一般不具有法人资格，原则上不能以合伙企业的名义拥有财产，享受权利和承担义务。但法国、荷兰、比利时等国法律则规定合伙企业具有法人资格。英美国家虽不承认合伙企业的法人资格，但在某些特定场合也把合伙视为一个实体。如美国法律规定，合伙企业是独立于合伙人的一个组织体(a partnership is an entity distinct from its partners)，它可以以合伙的名义起诉、应诉Uniform Partnership Act(1994)第201条。 二、合伙企业的设立 合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙合同(partnership contract)而成立。 合伙合同是规定合伙人之间权利义务的法律文件，是确定合伙人在出资、利润的分配、风险及责任的分担、合伙的经营等方面权利义务的基本依据，对每一合伙人均具有拘束力。合伙合同一般应采用书面形式。但也可以根据合伙人间的口头方式以及他们的行为来判定他们之间是否存在合伙关系。 (一)合伙协议的主要条款 1．合伙的名称及各合伙人的姓名。在西方国家，很多合伙企业的名称多以合伙人的姓氏命名，在合伙人的姓氏之后可加上“商行”(firm)，或“企业”(company or emerprise)的字样。 2．合伙企业所经营业务的性质和经营范围。 3．合伙的期限。一些国家对合伙的期限加以限制，如法国法律规定，合伙的期限最多不得超过99年，但合伙人可以在此期限到期后请求延长。 4．每一合伙人出资的种类及金额。 5．合伙人之间利润的分配和损失的分担办法。 6．合伙企业的经营管理方式。 7．合伙人死亡或退出时，对企业财产及合伙人利益的处理方法以及合伙企业继续存续的途径。 8．合伙人认为必须约定的内容。 (二)合伙关系 在英美法国家，即使合伙人之间并未订立明确的合伙契约或对合伙是否存在发生争议，如果符合一定的条件，法院会判定当事人之间存在合伙关系。这种合伙一般称为“事实上的合伙”。在判定事实上的合伙是否存在时，法院主要考虑以下三个因素： 1．合伙人是否分享利润和分担损失的事实。
第四章合伙企业法单元测试题 一、单项选择题（30*1＝30分） 1、下列有关有限合伙企业设立条件的表述中，不符合《合伙企业法》规定的是（）。 A.有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人 B.有限合伙企业中的合伙人一律不得以劳务作为出资 C.有限合伙人可以用知识产权作价出资 D.有限合伙企业登记事项中应载明有限合伙人的姓名或名称 2、A有限合伙企业有三个合伙人，其中甲和乙为有限合伙人，丙为普通合伙人，由丙执行合伙企业事务。某日，甲未经丙同意，代表A有限合伙企业与B公司签订一份合同，B公司有理由相信甲为普通合伙人。如果该合同给A有限合伙企业造成巨大损失，下列说法正确的是（）。 A.该损失由合伙企业承担 B.该损失由普通合伙人承担责任 C.该损失由甲以其对合伙企业的出资额承担有限责任 D.该损失由甲承担与普通合伙人同样的责任 3、某有限合伙企业于2007年2月1日设立，2007年4月1日张某作为有限合伙人入伙，张某认缴的出资额是10万元，占出资比例10%，此时该有限合伙企业对外有50万元的到期债务。如果2007年6月1日该有限合伙企业解散，清算结果是，共有不能清偿到期债务120万元。对此，张某应承担的数额是（）。 A.5万元 B.10万元 C.12万元 D.50万元 4.某有限合伙企业吸收甲为该企业的有限合伙人。对甲入伙前该企业既有的债务，下列表述中，符合《合伙企业法》规定的是（）。 A.甲不承担责任 B.甲以其认缴的出资额承担责任 C.甲以其实缴的出资额承担责任 D.甲承担无限责任 5.甲为有限合伙企业的有限合伙人，经全体合伙人一致同意，甲转为普通合伙人。对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务，甲承担责任的正确表述是（）。 A.以其认缴的出资额为限承担责任 B.以其实缴的出资额为限承担责任 C.承担无限连带责任 D.不承担责任 6、下列对普通合伙企业设立的叙述，符合法律规定的是（）。 A.公民张某与自己年仅13周岁的儿子成立一个合伙企业 B.合伙人必须一次全部缴付出资，不可以约定分期出资 C.公民甲乙丙丁出资设立一个普通合伙企业，甲可以以劳务出资 D.合伙企业名称中没有标明“普通”或是“有限”字样的话，就视为是普通合伙企业 7、某普通合伙企业委托合伙人张某单独执行合伙企业事务，张某定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况。对于张某在执行合伙企业事务期间产生的亏损，应当承担责任的是（）。 A.张某 B.张某和有过错的第三人 C.提议委托张某的合伙人 D.全体合伙人 8、除合伙协议另有约定外，普通合伙企业存续期间，下列行为中，不必经全体合伙人一致同意的是( )。 A.合伙人之间转让其在合伙企业中的财产份额 B.以合伙企业名义为他人提供担保 C.聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 D.处分合伙企业的不动产 9、下列能成为普通合伙人的是（）。 A、国有独资公司 B、国有企业 C、上市公司 D、公益性的事业单位 E、集体所有制法人企业
第二篇第二章合伙企业法 秦守勤 （一）合伙的概念和类型（F2、3） 合伙企业， 伙企业和有限合伙企业。 1、普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。 2、有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担 责任。 国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体（5类主体）不得成为普通合伙人。法律法规禁止从事经营的人如国家公务员、法官、检察官、警察不能成为合伙人。 真题回放： 2009——3——2（合伙人的认定）.王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆，王东出资20万元并负责日常经营，李南出资10万元，张西提供家传菜肴配方，但李南和张西均只参与盈余分配而不参与经营劳动。开业两年后，餐馆亏损严重，李南撤回了出资，并要求王东和张西出具了“餐馆经营亏损与李南无关”的字据。下列哪一选项是正确的？（） A.王东、李南为合伙人，张西不是合伙人 B.王东、张西为合伙人，李南不是合伙人 C.王东、李南、张西均为合伙人 D.王东和张西所出具的字据无效 答案：C 解析：本题考核合伙人的确定及其合伙人内部协议的效力。《民法通则》第30条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《民通意见》第46条规定，公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。 因此，王东、李南和张西都是合伙人，C项正确，AB项说法错误。 王东和张西出具的“餐馆经营亏损与李南无关”的字据属于合伙人之间的内部约定，该约定是有效的，但是仅在其内部有效，对外不产生约束力。因此，D 项错误。另外合伙企业法也有相应的规定。
第四章《合伙企业法》案例 案例（1） 2006 年8月6日，刘某与被告甲、乙在平等自愿的基础上签订了一个合伙协议。协议对各合伙人的出资份额、所占股份、盈亏分担比例、合伙债务的偿还方式及具体事务作了明确约定。之后，刘某按合伙协议投入3万元入伙资金。三个合伙人为其经营起了字号，但没有到工商部门为其字号进行注册登记。 2007年5月，因甲、乙在合伙过程中隐瞒经营状况，刘某提出退伙，甲、乙口头同意，并承诺待年底盘存时再将合伙投入及经营利润一起支付。刘某退伙后，甲、乙拒退刘某合伙投入及应支付给刘某的合伙利润合计5万余元。随后，刘某将甲、乙告上法庭，同时要求后加入的丙和丁二合伙人对上述给付义务承担连带责任。 在法庭上，甲、乙、丙、丁四被告辩称：第一，本案被告应是合伙时合伙所起的字号，而不是四被告；第二，丙和丁是原告退伙后才入伙，不应承担连带责任。 问题： （1）本案中的合伙是否是合伙企业？为什么？ （2）在民事诉讼中，合伙是否可以以合伙的名义参加诉讼？ （3）退火之后，应当如何处理财产问题/ （4）对于在刘某退火之后加入合伙的丙和丁是否应承担连带责任？为什么？ 案例（2） 2006年1月，甲、乙、丙三人合伙开办了合伙企业，甲出资3万元、乙出资2万元，丙以劳务出资，合伙协议订立得比较简单，未约定利润分配和亏损分担比例，只约定三人共同管理企业。2000年6月，甲想把自己的一部分财产份额转让给丁，乙同意但丙不同意，因多数合伙人同意丁入伙成为新的合伙人，丙便提出退伙，甲、乙表示同意丙退伙，丁入伙。此时，该合伙企业欠长城公司货款3万元一直未还。2006年10月，甲私自以合伙企业的名义为其朋友的4万元贷款提供担保，银行对甲的私自行为并不知情。2001年4月，由于经营不善，该合伙企业宣告解散，企业又负债9万元无法清偿。 问题： （1）丁认为长城公司的欠款是其入伙之前发生的，与自己无关，自己不应该对该笔债务承担责任，丁的看法是否正确？ （2）丙认为其早已于2000年6月退伙，该合伙企业的债务与其无关，丙的看法是否正确？ （3）若甲的朋友到期不能清偿贷款，银行是否有权要求合伙企业承担担保责任？ （4）若其他合伙人在得知甲私自以合伙企业的财产提供担保后一致同意将
第二章个人独资企业法与合伙企业法案例案例分析：普通合伙 ?甲、乙、丙三人于1999年10月1日书面订立了一份普通合伙协议。协议约定，三人共同出资10万元开设一家综合商店，其中甲出资4万元，乙出资3万元，丙出资3万元;三人按出资比例分享收益或分摊亏损。1999年10月20日，三人缴清了全部出资，并经登记管理机关核准登记领取了营业执照。 2000年2月1日，为了解决资金周转困难，甲、乙、丙三人向某市商业银行(以下简称银行)贷款8万元，期限为1年。2000年5月1日，甲向乙、丙二人提出，准备将自己在综合商店的全部财产份额以4万元的价格转让给丁后，自己退出综合商店，乙、丙二人协商后表示同意。 ?2000年5月10日，甲办理了退伙结算手续;丁向甲交付了4万元;乙、丙向丁介绍了有关综合商店的经营和财务状况后，共同修订了合伙协议，并向原登记管理机关办理了变更登记手续。2000年年终结算，该综合商店发生严重亏损。 ?2001年1月20日，乙、丙、丁三人商定解散综合商店，并将综合商店现有财产5万元予以分配，但对如何清偿银行贷款未作处理。2001年2月2日，银行贷款到期后，银行便找甲要求偿还全部贷款，甲说自己早已退出综合商店，合伙债务应由丁承担，自己不负责。银行找到丁要求偿还全部贷款，丁说这笔贷款是在自己入伙前由甲、乙、丙三人借的，自己不负责。银行又找乙、丙要求偿还全部贷款，乙、丙均表示只按合伙协议约定的比例偿还应由其偿付的份额。 根据以上事实，请回答下列问题： ?(1)丁入伙是否符合入伙的条件和程序?并说明理由。 (2)甲、乙、丙、丁的主张能否成立?并说明理由。 (3)综合商店所欠银行贷款如何清偿? (4)甲、乙、丙、丁之间如何分担清偿责任? (1)丁入伙是否符合入伙的条件和程序?并说明理由。 ?丁入伙经过了乙、丙全体合伙人的同意，因为甲把财产份额转让给丁，即为对合伙人以外的人转让财产，丁向甲交付了全部财产份额款4万
例题精讲 【例题?多选题】根据合伙企业法律制度的规定，在普通合伙企业中，当合伙企业的财产不足以清偿其债务时，下列人员中，应对合伙企业的债务承担连带责任的有( ) 。 A. 合伙企业债务发生后入伙的新合伙人 B. 合伙企业债务发生后自愿退伙的合伙人 C. 合伙企业债务发生后被除名的合伙人 D. 不参加执行合伙企业事务的合伙人 【答案解析】本题考查合伙企业债务的清偿。普通合伙企业的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任；普通合伙企业的退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任；普通合伙企业的所有合伙人(不论是否执行企业事务) 均应对合伙企业的债务承担连带责任。 故正确答案为：ABCD 同步精练 一、单项选择题(在备选答案中只有一个是正确的,将其选出并把它的序号写在题后括号内) 1. 下列选项，哪一项可以作为普通合伙企业的合伙人（）。 A. 法人 B. 上市公司 C. 国有企业 D. 国有独资公司 2. 根据《合伙企业法》的有关规定，普通合伙人承担合伙企业
债务的方式是（）。 A. 对内对外均承担按份责任 B. 对内对外均承担连带责任 C. 对外承担连带责任，对内承担按份责任 D. 对内承担连带责任，对外承担按份责任 3. 新入伙的普通合伙人对入伙前、合伙企业的债务承担（）。 A. 无限连带责任 B. 有限责任 C. 无限责任 D. 不承担责任 4. 有限合伙企业有（）合伙人组成。 A. 1个以上50个以下 B. 2个以上 C. 无限制 D. 2个以上50个以下 5. 普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时（）。 A. 须经半数以上其他合伙人的同意 B. 可自由转让 C. 须经其他合伙人一致同意 D. 《合伙企业法》未作规定 6. 普通合伙企业的设立时，对合伙人数有何规定（）。 A. 合伙人至少为2人以上，对于合伙人数的最高限额，《合伙企业法》未作规定 B. 2个以上50个以下 C. 50人以下即可
第三章合伙企业法练习题 一、单选题 1.下列事项中，按照《合伙企业法》规定，不必经普通合伙企业全体合伙人一致同意的是（）。 A.处分合伙企业的不动产 B.合伙人之间转让在合伙企业中的财产份额 C.改变合伙企业名称 D.合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质 2.根据《合伙企业法》的规定，下列人员中，可以不对普通合伙企业债务承担连带责任的有（）。 A.执行合伙企业事务的合伙人 B.不执行合伙企业事务的合伙人 C.合伙企业债务发生后办理退伙的退伙人 D.被聘为合伙企业的经营管理人员 3.我国合伙企业法规定，合伙人有下列（）情形的，属于当然退伙。 A.合伙协议约定的退伙事由出现 B.其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务 C.经全体合伙人同意退伙 D.被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额 4.某合伙企业的合伙人甲不能偿还合伙人以外的乙的到期债务100万元，根据《合伙企业法》的规定，乙可以（）。 A.对甲的债权100万元抵销乙对合伙企业的债务 B.乙代位行使甲在合伙企业中的权利 C.自行接管甲在合伙企业中的财产份额 D.如果甲的个人财产不足清偿对乙的债务，甲只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿，乙也可以依法请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿 5.合伙协议未约定合伙企业经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，只须提前（）通知其他合伙人即可以退伙。 A.15日 B.30日 C.20日 D.60日 6.企业合伙人甲因儿子得了白血病，向乙借了1万元，而乙曾与该企业签订一买卖合同，还欠该企业货款1.5万元。当该企业向乙催要货款时，乙提出因甲欠其1万元，所以他只付企业5000元即可。乙的做法是否正确？（） A. 正确，他只需付企业5000元即可 B. 错误，他需付企业1.5万元货款 C. 正确，乙只付5000元，剩下1万元由甲代其付清 D. 错误，甲和乙应共同付清这笔钱，然后甲和乙承担连带责任 7.合伙企业下列事务中哪一项可以不经全体合伙人一致同意（）。 A.合伙人同本企业进行交易 B.合伙协议未约定的情况下，合伙人将财产份额转让给合伙企业以外的人 C.改变合伙企业名称 D.合伙企业解散，合伙人指定清算人 8.合伙人对合伙企业有关事项作出决议，应当按照合伙协议约定的表决办法办理。如果合伙协议未约定或者约定不明确的，下列各项中，其表决办法符合《合伙企业法》规定的表决办法是（）。 A.实行合伙人一人一票 B.实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过 C.实行合伙人一人一票并经全体合伙人2/3以上通过 D.实行合伙人一人一票并经全体合伙人一致通过 9.注册会计师甲、乙、丙投资设立A会计师事务所，该会计师事务所的形式为特殊的普通合伙企业。后甲在对B上市公司的年度会计报告进行审计过程中，因接受B上市公司的贿赂出具了虚假的审计报告，经人民法院判决承担赔偿责任。对该债务责任的承担，根据《合伙企业法》的规定，下列对该债务责任的承担表述正确的是（）。 A.甲承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 B.甲以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任，其他合伙人承担无限连带责任 C.全体合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 D.全体合伙人承担无限连带责任 10.某有限合伙企业吸收甲为该企业的有限合伙人。对甲入伙前该企业既有的债务，下列表述中，符合《合伙企业法》规定的是（）。 A.甲不承担责任 B.甲以其认缴的出资额承担责任