知识产权侵权诉讼中证明责任的分配!!!兼论商业秘密侵权诉讼中证明责任的分配规则
魏玮
[摘要]证明责任如何分配,是知识产权侵权诉讼中的重要问题。文章认为,应当根据知识产权权利客
体的特殊性、证据形成的客观规律以及知识产权诉讼程序所服务的实体法的价值追求,将知识产权证
明责任分配的基本原则确定为:除新产品制造方法专利侵权这一法律明文规定适用证明责任倒置的特
殊情况外,知识产权侵权诉讼中的证明责任依照?谁主张、谁举证#的一般证明责任分配原则进行;对
法律、法规及司法解释没有具体规定、无法确定证明责任承担的,人民法院可以根据公平原则和诚实信
用原则,综合当事人举证能力等因素确定证明责任的承担。同时,文章对商业秘密侵权诉讼中的证明
责任分配问题进行了研究,认为此类案件不能适用证明责任倒置的分配规则。
[关键词]知识产权侵权;诉讼;证明责任;商业秘密侵权诉讼
中图分类号:DF523文献标识码:A文章编号:1004!3926(2008)09!0211!05
基金项目:本文受上海财经大学新进博士科研项目资助。
作者简介:魏玮(1967-),法学博士,上海财经大学法学院副教授。上海200433
法谚曰:?证明责任之所在,乃败诉之所在#。在知识产权侵权诉讼中,如果让不应承担证明责任的当事人负责证明,本该承担证明责任的当事人反而不负责证明,就会造成不应承担证明责任的当事人因无法证明而承担相应不利的法律后果。因此,知识产权证明责任分配虽属于程序法范畴,但与诉讼各方实体知识产权利益分配密切相关,是关系到知识产权人利益能否实现、诉讼各方利益是否衡平的一个重要问题。只有合理分配证明责任,才能够充分调动知识产权案件当事人举证的积极性,在维护当事人诉讼权利平等的基础上,使法院及时查清案情,做出公正合理的裁判,从而实现法律所要追求的公正、公平和效益。
一、知识产权侵权诉讼中证明责任分配的基本原则
根据知识产权法理和诉讼法理的要求,知识产权证明责任分配应遵循以下基本原则:
首先,知识产权证明责任如何分配取决于知识产权权利客体的特殊性。知识产权相对于有形的动产、不动产而言,具有特殊的存在、使用和处分形态:不发生有形控制的占有、不发生有形损耗的使用、不发生消灭知识产品的事实处分,特别是,不发生有形交付的法律处分,非权利人完全有可能不通过法律途径就非法处分属于他人的知识产品[1]。知识产权客体的这种性质使得知识产权侵权诉讼中的侵权认定等问题十分复杂。如,在方法发明专利的侵权纠纷中,由于方法专利侵权行为一般都是在侵权方的场所里进行,隐蔽性较强,原告在正常情况下不可能取得必要证据。因此,此类案件证明责任如何分配直接关系到诉讼中的知识产权利益能否实现平衡。
其次,知识产权证明责任分配应当符合证据形成的客观规律。在与诉讼有关的法律事实的产生过程中,虽然双方会经历共同的纠纷产生过程,但并不同时拥有所有的证据。有的证据可能各方当事人均有机会获得,而有的证据可能只有一方当事人有机会获得。只有有机会获得证据的人才有提供证据的可能性,而没有机会获得证据的人根本没有提供证据的可能性。在此情况下,如果让不可能获得证据的一方提供证据,就会人为地造成当事人利益的不平衡。因此,合乎情理的做法是,对于只有一方当事人有机会获得证据的,应将证明责任分配给该方当事人。在双方当事人均有机会获得证据的情况下,根据公平的原则,证明责任应当分配给提出主张的一方当事人;如果提出主张的一方当事人虽具备获得证据的可能性,但实际上并不具备获得证据的能力,或者较对方当事人而言远离证据,实际获得证据所要付出的
成本使得诉讼活动变得毫无快捷和经济性可言时,应当考虑由相对方当事人负证明责任。
再次,知识产权证明责任分配还应当考虑其所服务的实体法的价值追求。因此,?分配证明责任不仅应当考虑程序法固有的公正与效率的价值要求,而且应当考虑实体法的价值要求,考虑如何才能使证明责任的分配原则与实体法的内在精神相一致,如何通过正确分配证明责任促使实体法宗旨的实现#[2](P 13)。知识产权法作为赋予知识产权人权利的法、保障知识产权人专有权的法,其第一位的目标是保护知识产权人的利益;由于知识产权法还具有通过保护知识产权人的利益,鼓励其继续并吸引更多的人生产知识产品,从而实现社会科学文化长远发展的考虑,所以,知识产权法在保护知识产权人利益的同时,还肩负着促进社会持续发展的重任。由此,知识产权证明责任分配应当考虑上述知识产权法的价值追求。
二、知识产权侵权诉讼中证明责任分配的具体规则
(一)知识产权证明责任分配的一般规则
根据前述基本原则,从现有的法律规定来看,除新产品制造方法专利侵权这一法律明文规定的特例外,知识产权侵权诉讼中仍以?谁主张、谁举证#为证明责任分配的一般规则。通常情况下,?谁主张、谁举证#表现为原告主张、原告证明,即由原告对自己的主张提供相应的证据支持。如果原告无法提供证据或证明不力,就应承担相应的败诉责任。但是,这并不意味着被控侵权人不承担任何证明责任。如果被控侵权人对原告提出的起诉事实和要求予以反驳,其亦应提供相应的证据,即主张原告无知识产权或者被控侵权行为不存在的,应对权利消灭或者妨碍权利的法律事实和不存在侵权行为的事实负证明责任,否则,应承担与原告无法提供证据或证明不力相同的法律后果。
知识产权证明责任分配的一般规则在不同案件中表现为不同的要求。这与知识产权专门法越来越成为兼具实体法与程序法规定的立法趋势有关,专利法、商标法、著作权法等知识产权法律在最近的修改中均对有关问题的证明责任作了一些具体规定,如修改后的 中华人民共和国商标法 第56条第3款规定,销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品,能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的,不承担赔偿责任。这样,知识产权侵权诉讼中?谁主张、谁举证#的一般规则变得更加具体与方便适用。因此,人民法院在适用证明责任分配的一般规则时,对专利法、商标法、著作权法等知识产权法律有具体规定的,应当根据相应规定要求在当事人间分配证明责任。
(二)特殊情况下的知识产权证明责任倒置
证明责任倒置就是将应由原告承担的举证责任转由被告承担。证明责任倒置发生在特殊类型侵权案件和某些技术性较强的知识产权案件中。之所以如此,是因为在这些案件中,许多侵权证据是原告无法接触到的,证据被对方掌握而原告无法以合法手段收集证据;或是限于客观原因无法或难以提供、或是对方妨碍举证或毁灭证据。因此,对这些侵权诉讼的证明责任根据客观要求采取证明责任倒置。
由于证明责任倒置是一般规则的例外,因此,通说认为,何种案件适用证明责任倒置,应由法律明文规定。当前,在知识产权领域,法律仅就新产品方法专利侵权诉讼明文规定了证明责任倒置。修改后的 中华人民共和国专利法 第五十七条第二款规定,因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼,由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。最高人民法院 关于民事诉讼证据的若干规定 第四条第一款第(一)项也对方法专利证明责任倒置作了明确规定。对于因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼,如果按照证明责任分配的一般规则,即由作为原告的专利权人对其主张负证明责任,则专利权人几乎不可能胜诉。因为专利权人远离其要举的证据,他无权擅自进入被控侵权人的企业,无权在被告的企业中进行调查,事实上不可能收集到处于被控侵权人控制之下的使用其专利方法生产新产品的证据。而对于被控侵权人来说,究竟使用何种方法进行生产处于其掌控之下,由其自己负责对此举证十分容易。因此,法律规定新产品方法专利侵权诉讼实行证明责任倒置。
但证明责任倒置,并不意味着权利人完全不承担证明责任。新产品方法专利的专利权人只有在证明自己享有方法专利权,对方当事人制造了相同的产品,并说明依据自己的专利方法所直接获得的产品是一项新产品后,才能实现证明责任倒置,由对方当事人就其使用的方法不同于专利方法承担证明责任。在证明责任倒置的情况下,除被控侵权人承认使用了专利方法外,无论其是
否提出反驳,均不能免除其证明责任。当然,应当将被控侵权人提供的证明其产品制造方法的证据限定在必要的范围内,即以足以证明其产品制造方法与权利人的专利方法不同为必要,而不是要求被控侵权人提供其产品的全部制造方法。
(三)没有法律、法规规定的,由法官根据利益平衡的要求在知识产权侵权诉讼中合理分配证明责任
由于立法滞后的一般情况与法官必须裁判的现实要求,司法解释与司法实践事实上均在不断扩充与突破有关证明责任分配的法律规定。这种扩充与突破的合理性在于:第一,当双方当事人对某一事实的证明条件和能力不平等时,应将证明责任置于有条件有能力证明的一方,否则无法实现证明责任配置的目的;第二,如按一般证明责任原则,一方当事人应对其主张的某一事实负证明责任,而证明该事实的证据又正好掌握在对方当事人手中,且对方当事人故意妨害证明时,应将证明责任转置于故意妨害证明的一方,否则有违公平的原则。简言之,在应当实行证明责任倒置的情况下倒置证明责任,是为了实现诉讼双方利益的平衡。
显然,由法官酌定分配证明责任是利益衡量说在举证问题上的主张。正如有学者指出的:?现有的证明责任分配标准主要有两种:一是形式标准;二是实质标准。形式标准是指以既定的形式规范作为分配证明责任的明确标准。如法律要件分类说和制定法中有关证明责任分配的明确规定。实质标准是指法官基于一定的参考因素,针对个案确定的证明责任分配标准,如利益衡量说。#[3]因为我们不能要求法律对每一条法律的适用都明确地规定证明责任分配标准,如果法律没有规定,也不允许法官酌定,这种机械适用法律的情形可能会导致以牺牲法的实体正义为代价换取形式上法的安定的后果。
由法官基于利益平衡观念而在特定案件中酌定分配证明责任的做法已被我国的司法实践所充分肯定。最高法院 关于民事诉讼证据的若干规定 (以下称简 若干规定 )第7条规定:?在法律没有具体规定,依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时,人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则,综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担#[4]。由此,在民事诉讼中,法律无明文规定的,法官应当根据实际情况,充分考虑证据形成的过程、当事人取得证据的可能性和现实性,按照诚实信用、公平公正及时的原则,合理地分配证明责任。知识产权侵权诉讼虽不完全同于一般的民事诉讼,但仍属于民事诉讼范围。因此,上述 若干规定 的原则性内容同样适用于知识产权侵权诉讼。
试以老产品方法的专利侵权诉讼为例。关于方法专利证明责任倒置的法律规定最早出现在最高人民法院 关于适用民事诉讼法若干问题的意见 中,当时的表述为?因产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼#。及至2000年修改通过的 专利法 及2001年最高人民法院 关于民事诉讼证据的若干规定 ,都变成?新#产品制造方法发明专利的侵权纠纷实行证明责任倒置。这一改变,将方法专利的证明责任倒置限定在新产品制造方法上,从而排除了证明责任倒置在老产品方法专利纠纷中的运用。但是,由于其都是方法专利侵权诉讼,在提供被控侵权人使用何种方法方面仍然具有相似性,因此,对因老产品的方法专利侵权诉讼应当如何分配证明责任是当前实践中比较特殊的问题。推测从?产品#变为?新产品#的立法目的,应当是鼓励创新、刺激创造,但如果只考虑加大对新产品制造方法的法律保护,而忽视老产品制造方法,虽然对技术创新提供了更多的发展空间,但是,却在一定程度上纵容了侵权行为,损害了老产品制造方法专利人的合法权利。因此,在必要的时候,法院可以对此类案件酌定分配证明责任,以实现利益平衡。
需要指出的是,证明责任的酌定分配只能适用于个案。只有在法无明定的情况下,由主张权利的一方和否定权利的一方负证明责任都有道理,而事实真伪不明,不酌定分配证明责任即无法及时公正地解决相关争议时,才可由法官按公平原则和诚实信用原则,综合当事人证明能力等因素确定证明责任的分配。这一点,对审理错综复杂的知识产权案件尤其重要,若无充分理由即酌定倒置证明责任,则既不利于保护权相对人乃至社会公共利益,也不利于遏制某些权利人滥用知识产权。
三、商业秘密诉讼中证明责任之分配与利益平衡
由于商业秘密的特殊性及法律规定的某种缺失,在商业秘密的诉讼实践中,原被告双方的证明责任、被告拒不证明如何处理,以及商业秘密的鉴定、质证和诉讼过程中?二度泄密#的防范等有关
证据问题一直是制约商业秘密审判的重要问题,其中,商业秘密诉讼案件的证明责任之分配尤为突出。
(一)商业秘密证明责任分配的司法实践
我国 反正当竞争法 及相关法律中均无对侵犯商业秘密案件能否适用举证责任倒置的明确规定。由于此类案件中权利人一般较难取得侵权人侵权的证据,如果机械地强调?谁主张、谁举证#,商业秘密权利人可能会因为无法举出证据而败诉;不仅如此,在商业秘密侵权诉讼中,权利人对自己的商业秘密被泄露到什么程度往往把握不准,一般仅有若干证据证明被告以不正当的手段获取了权利人的商业秘密,但获取了多少、了解到什么程度却不确切。如果要求权利人在诉讼一开始就将商业秘密作为证据悉数提供,被告就很有可能在诉讼中利用权利人的举证获得更多的秘密信息进行侵权活动,这对原告十分不利。针对这种情况,有人认为应当实行举证倒置,有人则认为仍应适用一般举证原则,谁主张、谁举证,还有人提出了一些模糊主张,如商业秘密举证责任的分段转移。这些不同观点反映到司法实践当中,就是在审理商业秘密侵权纠纷案时对当事人施以不同的证明责任要求。
面对这一多少有些混乱的状态,最高法院在1998年8月20日 关于全国部分法院知识产权审判工作座谈会纪要 (以下简称 纪要 )中认为,?人民法院对于当事人的某些主张,应当根据法律并从实际情况出发,实行举证责任倒置的原则,即一方对于自己的主张,由于证据被对方掌握而无法以合法手段收集证据时,人民法院应当要求对方当事人举证。例如,在方法专利和技术秘密侵权诉讼中的被告,应当提供其使用的方法的证据,被告拒不提供证据的,人民法院可以根据查明的案件事实,认定被告是否构成侵权。#此份 纪要 肯定了一定条件下可以对商业秘密中技术秘密的证明责任适用等同于方法专利的证明责任!!!证明责任倒置。自此,司法实践有过一定时期的混乱,不仅体现在具体案件的责任分配操作上,而且更多地表现为认识上的混乱。这一混乱直至2001年 最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定 出台也仍然没有得到彻底的纠正。
也许是意识到这一问题的成因与澄清的必要性,在成都佳灵电气制造有限公司与成都希望电子研究所等侵犯商业秘密纠纷案[5](P 304)中,最高法院终审时特别指出,?根据反不正当竞争法第十条的规定,构成侵犯商业秘密必须同时具备三个条件:一是权利人合法掌握一项符合法律条件的商业秘密;二是行为人实施了获取、披露、使用或者允许他人使用该项商业秘密的行为;三是行为人获取、披露、使用或者允许他人使用该项商业秘密的行为违法。权利人指控他人侵犯其商业秘密,必须对上述三个条件成立的事实负有举证责任,其中任何条件不能证明成立的,被控侵权人都不构成侵犯商业秘密。#[5](P 325)该案的判决,否定了商业秘密侵权案中实行证明责任倒置的做法,但并没有当然也无法一举改变司法实践的现状。
(二)商业秘密证明责任不能实行证明责任倒置
证明责任倒置作为一般证明责任的例外,?实际上是对正置结果的局部修正,也可以说是证明责任的第二次分配#[2](P 165)。?证明责任的存在使进入诉讼的当事人一开始就面临着三重压力!!!主张的负担、首先提供证据的负担、败诉风险的负担,实行证明责任倒置意味着这三重压力从一方当事人转移至另外一方当事人。#[2](P 166)由此,如果承担了倒置证明责任的一方当事人举不出证据或者举证不充分,其不仅要承担程序上的举证义务,还得承担实体上败诉的风险。特别是,?如果待证事实本身是证明起来难度相当大的事实,倒置证明责任也就接近于倒置了实体法上败诉的后果。#[2](P 167)由此,?倒置证明责任意味着将事实真伪不明引起的败诉结果从一方当事人转移于另一方当事人,这对当事人的利益来说至关重要。#[2](P 168)因此,虽然在商业秘密侵权诉讼中,原告举证确实存在一定难度,但只要这种难度没有影响商业秘密权人基本的证明责任承担,且证明责任倒置存在合法性的障碍,就不能按照证明责任倒置来分配商业秘密侵权案中的证明责任。
首先,基于商业秘密的特点,不能不合理加重被控侵权人的证明责任。在知识产权法体系中,商业秘密是一种非常特殊的客体。权利人对商业秘密的权利是基于对商业秘密事实上的独占,权利人通过自行保密的手段保证其对秘密信息的独占利用,而不是像专利权那样由法律授予法定的独占权利。因此,与其他知识产权尤其是专利权相比,权利人对商业秘密的权利具有以下几方面的特殊性质:一是商业秘密权的排他性较弱。商业秘密的所有权人无权禁止他人通过自主开发取得并利用同一内容的信息,也无权禁止他人通过对其公开出售的产品以及公开的资料进行分析破
解其商业秘密。二是权利人对商业秘密的权利确定性较弱。由于商业秘密依靠保密加以保护,不像专利权那样权利的范围事先就比较明确,惟有在侵害商业秘密的行为发生后,通过权利人的主张和证明,以及法院的审理和裁判,才能于事后对商业秘密的内容和权利的归属加以明确。三是商业秘密保护的条件较低。商业秘密并不限于技术信息,经营信息也可成为商业秘密。技术信息作为商业秘密也不需要达到专利所要求的新颖性和创造性的高度。四是商业秘密保护没有地域性的限制和法定的期限限制。只要信息处于秘密状态,则不论何时何地商业秘密均可受到保护。由于商业秘密权的上述特点,因此,在商业秘密侵权纠纷中,出于双方权利义务的一致性,并为了维护当事人利益的平衡,在商业秘密纠纷案件的证明责任分配问题上,不能不合理加重被控侵权人的证明责任。
其次,商业秘密权利人的举证难并没有影响到权利人的基本证明责任承担。商业秘密权人要指控他人侵犯了自己的商业秘密,得应首先证明自己存在受法律保护的商业秘密,如技术秘密或经营信息的客观存在,该秘密或者信息符合我国对商业秘密予以法律保护的要求,权利人在一定范围内采取了合理的保密措施,而被控侵权人实施了获取、披露、使用或者允许他人使用该项商业秘密的行为,且行为人获取、披露、使用或者允许他人使用该项商业秘密的行为违法。对这一基本举证要求,除对被控侵权人违法获取、披露、使用或者允许他人使用该项商业秘密的行为的举证,前面几个待证事实均发生于权利人身边、基于权利人自己的行为而产生,权利人证明此类问题轻而易举。如果不让权利人负此证明责任,则他人几乎不可能举出此类事实的证据。对于被控侵权人违法获取、披露、使用或者允许他人使用该项商业秘密的行为的举证,是对其为一定行为的举证,而不是对其不为一定行为的举证,而其为一定行为必然会在客观世界里有所反映。因此,获取、披露、使用或者允许他人使用该项商业秘密的行为虽然不如商业秘密权利人对其亲自所为行为的举证这么容易,但是,对外在化行为的举证也不是不可能。而且如果权利人就这一基本事实都无法向法庭说明的话,他又如何知道他人侵权的呢?因此,商业秘密权利人的举证难并没有对其完成基本举证要求构成障碍。
再次,在商业秘密侵权认定中实行证明责任倒置存在着不可克服的法律障碍。证明责任倒置会产生程序与实体的双重后果,特别是将败诉的风险直接转移给被动进行诉讼的人,由此,一般理论认为,证明责任倒置以法律有规定为准,法律无明文规定之时不得适用。由于诉讼实践的要求,司法解释在事实上也拥有了规定证明责任倒置的权力。但无论是法律还是司法解释,目前都没有对商业秘密证明责任倒置的规定。作为产生商业秘密权的反不正当竞争法里没有倒置证明责任的规定;最高人民法院在1992年的 关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见 第74条中亦未将因商业秘密引起的侵权诉讼作为应当实行证明责任倒置的一种加以明确的例举规定;直至2001年最高人民法院 关于民事诉讼证据的若干规定 第四条,虽然倒置的情况从以前的六种增加为八种,但仍然没有将商业秘密侵权诉讼包括进去。由此可以认为,法律、司法解释的态度是十分明朗的。规定倒置证明责任的法律、司法解释,特别是2001年的民事诉讼证据规定,没有肯定早已存在争论且司法实践中做法不一的商业秘密证明责任倒置,成为阻却证明责任倒置在商业秘密侵权认定中运用的最大法律障碍。
综上,在商业秘密侵权诉讼中没有理由也不能实行证明责任倒置。只有这样,才能既给予商业秘密权利人以充分的保护,以营造尊重与保护知识产权的良好社会氛围,又可实现围绕商业秘密而产生的各种利益之平衡,保障我国社会主义市场经济健康有序的发展。
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收稿日期:2008-01-11责任编辑苟正金
浅析企业知识产权侵权纠纷的预防与应对策略 近年来，我国企业知识产权纠纷的诸多案例表明，企业知识产权侵权纠纷，往往是由一些潜在的干扰企业和谐发展的负面因素导致，影响了企业的和谐发展。 一、我国企业知识产权纠纷频发的原因 （一）普遍存在“贴牌”生产 由于历史的原因，拥有自主知识产权的企业较少，大多数产品定位在初级产品，普遍存在着“贴牌”生产的情况，这势必给某些恶意侵权者提供了可乘之机。也有些企业想有自己的产品，但是市场难以预测，于是就想用贴牌产品来检验市场；销售贴牌产品的企业的经营主动权操于他人之手，往往在发展势头正好之时与合作方产生纠纷，不仅会因此而蒙受损失，还会由于失去了主打产品，自身的商品被淡化，以及开拓能力和创新能力的逐渐丧失，制约自身的长远发展。 （二）没有自主知识产权核心技术 在我国只有万分之三的企业拥有自主知识产权核心技术，99％的企业没有申请专利，60％的企业没有自己的商标，而民营企业的比例更低。尽管近两年我国企业专利申请量大幅度上升，但是大多限于外观设计和实用新型专利，而且在国际市场获得的专利数很低，与发达国家以及与我国香港和台湾地区相比，存在着分布面不宽，结构不尽合理等问题。 （三）没有建立知识产权内部管理制度 据专项调查表明，建立了知识产权内部制度的企业有244家，占有效样本的近五成的企业正在建立或者根本没有建立知识产权内部管理制度，更没有把行之有效的制度用法律的形式固定下来。一些企业虽然有负责知识产权的管理机构，但多为其他部门兼职，不少企业重视对职工生产技能的培训，而忽视对职工的知识产权教育，对开发知识产权的奖励也没有明确的规定。许多中小企业普遍存在着经营规模较小、管理不规范的情况。 （四）缺乏有效知识产权预警机制 目前，我国企业面对频繁发生的专利被非法滥用的案件、争端，都明显表现出准备不足，缺乏有效知识产权预警机制等问题。例如，一些企业认为自己开发的新成果只要通过了鉴定，就自然享有专有权利，没有及时申请专利，也缺乏其他法律保护手段，等大量的仿冒产品出现时，才想到要追查，结果费时费力，效果不佳。 在全球经济日趋一体化的形势下，无论在发达国家还是发展中国家，企业知识产权都面临严峻的挑战。我国企业知识产权保护策略与手段也明显表现出不够充分。以防御商标为例，一般而言，较多的大型企业具有防御意识，也有足够的财力来注册防御商标，而大量的中小企业往往从眼前的需要出发申请注册商标，只有较少的中小企业为防止抢注与日后业务扩展而使用保护性注册。 （五）不具有足够的行政和法律威慑力 由于国内外不法分子以及某些跨国集团专利操作“老手”，利用目前我国专利法律漏洞，假借专利侵权之名，掠夺专利科技成果，侵害企业的知识产权，使企业蒙受巨大经济损失；甚至扼杀我国创新成长型企业。因此，尽管恶意侵权诉讼蕴藏着风险，假专利侵权与侵害企业知识产权的案件还是不断发生，影响了企业的和谐发展。面对这种情况，一方面，在政府及司法方面对恶意侵权的企业和个人，还不具有足够的行政和法律威慑力；另一方面，企业发生知识产权纠纷的司法利用率偏低。由于知识产权行政诉讼耗时长，法律援助成本高，导致企业对通过行政及司法途径讨回公道缺乏信心。 二、我国企业知识产权纠纷的预防策略 企业知识产权纠纷，直接涉及到的是侵权者和被侵权者的利益，也暴露出我国企业知识产权
案例一：（德国）BASF公司诉南通施壮化工有限公司、北京阳光克劳沃生化技术有限公司侵犯发明专利权纠纷案 案例要点:本案是关于根据产品所含特征性的副产物认定生产方法判定构成侵权的典型案例。根据专利法的相关规定，专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的，制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明。本案产品制造方法专利涉及的并非新产品，故原告应举证证明被告使用的制造方法侵犯了其专利权。本案在侵权判定中，未将二者的制造方法进行逐一比对，而是开创性地根据被告产品中所包含的三种特征性杂志确认其使用的助剂为亚烷基二胺，进而认定其使用了涉案专利方法。 一审法院判决结果：1、南通施壮化工有限公司于本判决生效之日起，停止生产、销售使用涉案专利方法制造的涉案“垄鑫综合土壤消毒剂”产品；2、北京阳光克劳沃生化技术有限公司于本判决生效之日起，停止销售涉案“垄鑫综合土壤消毒剂”产品；3：南通施壮化工有限公司于本判决生效之日起10日内，赔偿BASF公司经济损失人民币20万元及因本案诉讼支出的合理费用人民币13000元；4：驳回BASF公司的其他诉讼请求；5：案件受理费人民币8800元，由BASF 公司负担2000元，由南通施壮化工有限公司负担人民币6000元，由北京克劳沃生化有限公司负担人民币800元。 二审法院判决结果：驳回上诉，维持原判。
案例二：微软（中国）有限公司诉国家知识产权局专利复审委员会发明专利无效行政纠纷案 案例要点：本案是关于“权利要求是否清楚、是否得到说明书的支持及新颖性、创造性判断”的典型案例。在审理专利无效纠纷案例时，应当结合立法目的，准确理解法律规定的内涵，围绕原告起诉的要点进行审查。权利要求书是否清楚地表述了请求保护的范围，应当从所属领域技术人员的角度，结合其所知晓的所属领域的技术知识加以判断。只有权利要求保护的技术方案才需要得到说明书的支持。在判断编码输入法的新颖性和创造性时，要重点对比编码方式和取码规则等；如果本专利与现有技术不是同样的发明创造，而且相对于现有技术是非显而易见的，则具有新颖性和创造性。2007年5月28日，微软中国公司以郑珑拥有的名称为“字根编码输入法及其设备”的发明专利不符合《中华人民共和国专利法》第22条第二款和第三款、第26条第4款以及《中华人民共和国专利法实施细则》第20条第1款的规定为由，向专利复审委员会提出无效宣告的请求。2008年3月25日，专利复审委员会作出第11282号无效宣告请求审查决定。 一审法院判决结果：1、维持被告专利复审委员会作出的第11282号决定；2、案件受理费100元，由原告微软中国公司负担。
一、知识产权侵权行为的分类 (一)未经授权，在生产、经营、广告、宣传、表演和其他活动中使用相同或者近似的商标、特殊标志、专利、作品和其他创作成果; (二)伪造、擅自制造相同或者近似的商标标识、特殊标志或者销售伪造、擅自制造的商标标识、特殊标志; (三)变相利用相同或者近似的商标、特殊标志、专利、作品和其他创作成果; (四)未经授权，在企业、社会团体、事业单位、民办非企业单位登记注册和网站、域名、地名、建筑物、构筑物、场所等名称中使用相同或者近似的商标、特殊标志、专利、作品和其他创作成果; (五)为侵权行为提供场所、仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件; (六)违反国家有关法律、法规规定的其他侵权行为。 二、侵犯知识产权的如何处罚 (一)假冒注册商标罪。 根据《刑法》第二百一十三条，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
(二)销售假冒注册商标的商品罪。 根据《刑法》第二百一十四条，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 (三)非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪。 根据《刑法》第二百一十五条，伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 (四)假冒专利罪。 根据《刑法》第二百一十六条，假冒他人专利，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 (五)侵犯著作权罪。 根据《刑法》第二百一十七条，以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一的，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
保守商业秘密和与知识产权有关的保密协议 甲方（用人单位） 名称： 住所： 法定代表人或主要负责人： 联系人： 联系电话： 0 乙方（员工） 姓名：联系电话： 性别：身份证号码： 最高学历：专业技术职称： 原工作单位： 鉴于乙方在职期间知悉的甲方商业秘密和与知识产权有关的保密事项在市场竞争中具有极为重要价值，根据《反不正当竞争法》、《劳动法》、《劳动合同法》等有关法律法规，乙方有义务保守甲方的商业秘密和与知识产权有关的信息，本着平等自愿和诚实守信的原则，就该保密事项协商一致，达成如下条款，双方共同遵守。 第一条甲方的商业秘密和与知识产权有关的保密事项范畴、保密义务、竞业限制 一、甲方的商业秘密 1、甲方商业秘密法律含义：是指不为公众所知悉、能为甲方带来经济利益，具有实用性并经甲方采取保密措施的技术信息和经营信息。 不为公众知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。 能为甲方带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为甲方带来现实的或潜在的经济利益或者竞争优势。 保密措施，包括甲方采取订立保密协议、建立保密制度及采取其他一切合理的保密措施。 商业秘密包括两部分：非专利技术和经营信息。 2、甲方商业秘密业务范畴： （1）非专利技术信息，是指技术秘密或技术诀窍。技术秘密是指甲方在医疗服务或影视广告策划服务过程中的技术诀窍或秘密技术、非专利技术成果、专有技术。该技术秘密主要寓于图纸、资料、胶卷、软件等载体中。具体包括但不限于设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、技
术诀窍、技术构思、软件、硬件、系统集成方案等技术信息。 （2）经营信息，是指与医疗经营、服务有关的保密资料、情报、方案、方法、程序、经营决策等以及组织、经营管理的秘密。 凡是与经营管理有关的具有保密性质，又能给企业带来经济利益的情报或信息，均属于经营信息的范围。其表现形式为数据、信息、经验等，多以计算机软件等为载体。 具体包括但不限于： ①未实施及尚未实施完毕的企业战略规划、发展计划、经营方针与计划、营销策划方案、商业模式、投融资决策、服务策略； ②资产购置计划、投资计划、服务推广计划、广告计划、改制上市、并购重组； ③管理规程、产权交易、财务数据及财务经营分析报告、广告分析报告、资源储备、客户信息、招投标事项； ④货源情报、服务网络、客户及潜在客户的名单、医疗服务价格、标底、标书的内容； ⑤企业资信状况、医疗服务的社会认可状况、供求状况、市场占有状况，服务的区域分布等资料以及组织经营管理的模式、方法、公关和管理经验等； ⑥与广告业务直接相关的平面设计、影视节目、影视广告成片及拍摄素材、录音、后期包装制作，网络数据、代码、页面、架构、网络营销策划方案； ⑦媒体合作的机构、形式、内容、价格，媒介投放计划、资金预算方案，营销合作机构的形式、内容、价格； ⑧人力资源信息、薪酬制度、提成方案等； ⑨药品、医用耗材、医疗器械、医疗设备、办公用品等采购方案、采购对象与价格等。 3、商业秘密来源 甲方的商业秘密可能部分是乙方本人的工作成果或间接取得。而这些信息的产生可能包括但不限于：①乙方为完成甲方分配的工作而产生；②乙方为了工作而独立构思或取得；③甲方对公知信息进行选择、整理而形成的新的信息；④甲方合法向第三者取得；⑤甲方偶然取得。 二、与知识产权有关的保密事项 1、法律含义：是指那些尚未纳入知识产权法保护范围，又不构成商业秘密，但对用人单位仍具有一定保密价值的事项或信息。 2、与知识产权有关的保密事项范畴。凡是没有纳入商业秘密范围，又不受知识产权法规保护的对甲方有一定利益的事项均属此范围。 三、保密义务： 1、乙方有不披露或使用信息的责任，如果甲方有明示或默示的授权，
遇到诉讼问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> 刑事诉讼中举证责任由谁承担 一、举证责任的概念 刑事诉讼中的举证责任就是公诉方和辩护方在审判中向法庭提供证据证明其主张之案件事实的责任。举证责任的概念包括三层含义： 第一，就事实主张提供证据的责任，又称为举证的行为责任; 第二，用充分证据说明其事实主张的责任，又称为举证的说服责任; 第三，当不能提供充分证据而且案件事实未能查清时承担不利后果的责任，又称为举证的结果责任。理解举证责任的概念，应该注意以下三个问题： (一)举证责任与证明责任
举证责任和证明责任是两个密切相关又有所区别的概念。在两者关系的问题上，学界有不同的观点。有人认为，证明责任与举证责任是完全相同的概念，可以互相替用;(注：江伟主编：《证据法学》，法律出版社1999年版，第77页。)有人认为，证明责任与举证责任是两个并列的概念，举证责任的主体是当事人，证明责任的主体是执法和司法人员;(注：樊崇义主编：《刑事诉讼法学研究综述与评价》，中国政法大学出版社1991年版，第263页。)还有人认为，证明责任和举证责任是相容概念，前者包括后者。(注：陈一云主编：《证据学》，中国人民大学出版社1991年版，第149页。)上述三种观点各有侧重，其实都有一定道理。从字面上看，举证的含义是举出证据或者提供证据;证明的含义是用证据来表明或者说明。因此，严格地说来，举证责任只是举出证据的责任，证明责任则是运用证据证明案件事实的责任，两者的侧重显然有所不同。不过，如果进一步分析其实质内涵，人们就会发现两者其实相去并不远，因为举证的目的也是要用证据证明案件事实，而证明也就包含了举出证据的意思。离开证明案件事实的目的，举证便成了毫无意义的行为;没有人举出证据，证明也就是一句空话。由此可见，证明离不开举证;举证也离不开证明。证明必须以举出证据为基础;而举证的目的也就是为了证明案件事实。笔者以为，语言是约定俗成的。只要人们在使用中不会造成误解和歧义，学者也没有必要过分苛求字面含义与概念内涵的统一。虽然举证和证明这两个概念的字
企业商业秘密保护体系的构建 一、知识产权与商业秘密 信息时代经济的高速发展使企业之间的竞争越来越激烈，其突出的表现形式是由资本力量的竞争逐步转变为技术力量的竞争，而商业秘密作为企业在运营中的具有相当经济价值的高端信息资源，也越来越为企业所重视。 商业秘密的定义见于《不正当竞争法》第10条规定，该条规定，“商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”在《保护工业产权巴黎公约》中把整个“制止不正当竞争”相关内容均纳入工业产权范畴，而工业产权正是知识产权重要的组成部分。《与贸易有关的知识产权（TRIPS）协议》也规定了“未披露信息的保护”。综上，我们认为商业秘密在归类上应划分到知识产权范围。 但是商业秘密与一般知识产权相比，在法律性质和保护方式上又有其自身的特殊性。如何建立起行之有效的商业秘密保护体系，是企业，尤其是高科技企业必须要面对的紧迫问题。 二、企业商业秘密保护的通病 1．商业秘密保护意识薄弱，缺乏足够的认识 很多企业对商业秘密的价值和商业秘密保护的重要性缺乏必要的认识，很多企业都是在商业秘密外泄导致了企业的严重损失后，才后知后觉地认识到商业秘密的重要性。 2．商业秘密保护制度严重缺位，现有保护措施效果不佳 很多企业甚至没有关于知识产权保护的专门制度，更不用说专门的商业秘密保护。而即使有些企业认识到了商业秘密的重要价值，其管理和保护的相关规定也往往很不完善，更少有企业愿意配备专门负责处理知识产权和商业秘密保护事务的机构或人员，从而导致商业秘密保护的目的难以有效实现； 3．商业秘密外泄情况严重，维权措施滞后 特别是在企业工作人员的流动性较大的情况下，企业商业秘密外泄情况严重；而在企业商业秘密外泄，给企业造成损失的情况下，由于原有企业制度漏洞和对商业秘密保护相关法律的不了解，导致无法成功维护企业权益。
专利知识系列讲座 韩晓春 27、专利共有人之一可以提出专利侵权诉讼 遇到专利侵权时，在专利权为共有的情况下，是否必须由全体共有人一起提起诉讼。而在共有人意见不统一的情况下，是否可以允许一部分共有人提起侵权诉讼。对该问题专利法第15条并未有明确规定，但是，如果按专利法第15条第2款的“兜底”条款来理解在，似乎不能允许。但笔者认为这是值得商榷的，笔者认为，只有专利法第15条第1款列举的4种具体的情况，属于“特别法”的规定，即在与其他法律规定发生冲突时，要优先适用。但第15条第2款的“兜底”条款基于是概括性的规定，其表述是：“除前款规定的情形外，行使共有的专利申请权或者专利权应当取得全体共有人的同意”。而如果其他法律有更为具体的规定时，仍应当适用其他法律的规定。如上一讲所述，行政复议和行政诉讼均可以由共有人之一提出，对于专利侵权诉讼，如果民事诉讼法律规范有更为具体的规定，应当适用民事诉讼法律规范。从民事诉讼法的角度讲，诉讼可以分为“必要的共同诉讼”和“非必要的共同诉讼”，“必要的共同诉讼”是涉及共有人争诉的法律关系必须一并解决的共同诉讼（但共有人不必须均参加诉讼）。而“必要的共同诉讼”中又可以分出“固有的必要共同诉讼”和“类似的必要共同诉讼”，前者是指共有人必须参加的诉讼，而后者是指共有人不必须参加。如连带债务的诉讼，债权人只要起诉一个债务人，要求其偿还全部债务是允许的。如果法院判决该一债务人作了全部赔偿，其他债务人的债务将予以免除。而固有的必要共同诉讼是必须全体共有人参加的诉讼。如专利侵权诉讼的原告方则属于“固有的必要共同诉讼”的当事人。即应当全体共有人均要参加诉讼，但是，并非如果其中一个共有人不参加，该诉讼就不能进行，而是说法院应当通知其参加诉讼。如某专利权由甲和乙两人共有，甲起诉丙侵权，乙并未起诉。此时，法院受理后应当通知共有人乙参加诉讼，而不是由于乙未起诉而驳回甲。如果乙同意参加诉讼作为原告，则问题就解决了，如果乙不愿意作原告怎么办？对此，最高法院关于民事诉讼法司法解释58条规定：“人民法院追加共同诉讼的当事人时，应通知其他当事人。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍追加为共同原告，其不参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决”。即如果上述乙明确向法院提交书面意见，表示不参加诉讼，放弃实体权利，法院可以不再追加其为原告人，乙也不是该诉讼中的任何当事人，但这并不意味着乙未参加诉讼，而是以放弃实体权利的形式退出了诉讼，仍是参加了诉讼。且如果法院判决丙进行赔偿，乙将不能获得赔偿费，赔偿费将由甲一人获得。显然，该规定应当同样适用于专利侵权诉讼。因为，根据民事诉讼法规定的处分原则，在民事诉讼中，当事人有权处分自己程序上或实体上的权利，在诉讼中处分了自己的程序或实体上权利的行为，也
八) 优化知识产权授权确权程序 根据我国《行政诉讼法》第77 条的规定，司法变更权仅限于行政处罚明显不当或者其他行政行为涉及对款额的确定，认定有错误的案件，适用范围过窄。与撤销判决、履行判决等不同，变更判决是司法权对行政权的直接介入，可以说是司法机关替行政机关作出了新的“行政行为”，能够更为直接、有效地监督行政机关的行政权。扩大行政诉 讼司法变更权有利于充分保障相对人的合法权益，实现对行政权的全面监督，是依法行政、建设社会主义法治国家的需要［63］。因此， 法学界要求扩大行政诉讼司法变更权的呼声不断增强，尤其是在知识产权授权确权纠纷解决机制存在程序复杂冗长、诉讼定性不科学、循环诉讼难以避免、关联诉讼久拖不决等问题，让知识产权权利人尤其是专利权人对此苦不堪言［64］的情况下，适当扩大知识产权授权确权行政诉讼司法变更权已越来越必要。同时，在知识产权授权确权纠纷中，确立司法变更权还具有快速解决纠纷、彰显公平正义的价值。 完善知识产权授权确权制度已成为国际和社会各界关注的知识产 权保护焦点，是高新企业在知识产权修法过程中反映最为强烈的问题，也是政府在知识产权修法中的热点问题。对此，《国家知识产权战略 纲要》站在国家战略的高度，明确提出“完善知识产权审判体制，优化审判资源配置，简化救济程序”和“改革专利和商标确权、授权程序，研究专利无效审理和商标评审机构向准司法机构转变的问题”。 在我国大力兴建知识产权法院的背景下，围绕着是否通过导入侵权诉
讼中的无效抗辩实现对于“双轨制构造”弊端的克服又成了热议的问题［65］。知识产权法院作为解决知识产权案件纠纷的专门法院和司 法改革的试点法院，理应在这一问题上积极探索，积累经验，为立法提供可行性意见。笔者认为，这种完善应该从以下几个方面进行: 1.赋予司法变更权 根据我国目前的法律规定，对于专利( 商标) 复审委员会( 以下简称“两委”) 的错误决定，法院无权直接变更，只能判决撤销或一并要求重作，导致纠纷循环往复，无限拖延。根据北京市高级法院知识产权审判庭2003 年的数据，在该院终审判决撤销专利复审委决定的41 件案件中，就有11 件在专利复审委针对同一当事人及同一专利 权重新作出决定后再次进入诉讼程序［66］。另外，在现行法律下， 即使法院作出了专利权无效的判断，行政机关的专利授权行政决定也不自动撤销，专利权人仍可以依其专利权向其他主体提起侵权诉讼［67］。这些都在一定程度上导致知识产权授权确权程序过渡冗长， 既不经济又缺乏效率。理论上，知识产权授权确权裁决本质上属于对知识产权这一民事权利的效力判断，法院审理的核心也是民事权益争议，因此根据司法终局原则，知识产权法院应当对其具有最终的决定权［68］。正是基于这一基本法理，世界上大多数国家普遍将专利无 效纠纷作为民事案件来对待，专利行政复审机关不作为诉讼被告［69］。因此，赋予法院知识产权授权确权司法变更权和最终决定权是具备法理依据的，且这种变更对“两委”具有普遍约束力，而非仅针对“个案适用”。
刑事诉讼中举证责任由 谁承担 集团档案编码：[YTTR-YTPT28-YTNTL98-UYTYNN08]
遇到诉讼问题赢了网律师为你免费解惑！访问>> 刑事诉讼中举证责任由谁承担 一、举证责任的概念 刑事诉讼中的举证责任就是公诉方和辩护方在审判中向法庭提供证据证明其主张之案件事实的责任。举证责任的概念包括三层含义： 第一，就事实主张提供证据的责任，又称为举证的行为责任; 第二，用充分证据说明其事实主张的责任，又称为举证的说服责任; 第三，当不能提供充分证据而且案件事实未能查清时承担不利后果的责任，又称为举证的结果责任。理解举证责任的概念，应该注意以下三个问题： (一)举证责任与证明责任 举证责任和证明责任是两个密切相关又有所区别的概念。在两者关系的问题上，学界有不同的观点。有人认为，证明责任与举证
责任是完全相同的概念，可以互相替用;(注：江伟主编：《证据法学》，法律出版社1999年版，第77页。)有人认为，证明责任与举证责任是两个并列的概念，举证责任的主体是当事人，证明责任的 主体是执法和司法人员;(注：樊崇义主编：《刑事诉讼法学研究综 述与评价》，中国政法大学出版社1991年版，第263页。)还有人 认为，证明责任和举证责任是相容概念，前者包括后者。(注：陈一云主编：《证据学》，中国人民大学出版社1991年版，第149页。)上述三种观点各有侧重，其实都有一定道理。从字面上看，举证的 含义是举出证据或者提供证据;证明的含义是用证据来表明或者说明。因此，严格地说来，举证责任只是举出证据的责任，证明责任 则是运用证据证明案件事实的责任，两者的侧重显然有所不同。不过，如果进一步分析其实质内涵，人们就会发现两者其实相去并不远，因为举证的目的也是要用证据证明案件事实，而证明也就包含 了举出证据的意思。离开证明案件事实的目的，举证便成了毫无意 义的行为;没有人举出证据，证明也就是一句空话。由此可见，证明离不开举证;举证也离不开证明。证明必须以举出证据为基础;而举 证的目的也就是为了证明案件事实。笔者以为，语言是约定俗成 的。只要人们在使用中不会造成误解和歧义，学者也没有必要过分 苛求字面含义与概念内涵的统一。虽然举证和证明这两个概念的字 面含义确有不同，但是人们在长期使用举证责任这个概念的时候已 经赋予它“证明”的含义。人们讲的举证责任实际上就包有证明责 任的含义，即不仅指举出证据的行为责任，而且包括说服责任和结
知识产权侵权行为有哪些，侵犯知识产权的如何处罚 知识产权包括了商标、专利、著作权等等，这些都是受到法律保护的，因为实践中发生的侵犯知识产权的现象太多，因此对于知识产权人来讲，最好是能够多了解一些相关内容，这样才有利益对侵权行为的打击。那么大家知道知识产权侵权行为有哪些吗?以下是具体介绍。 一、知识产权侵权行为有哪些 (一)未经授权，在生产、经营、广告、宣传、表演和其他活动中使用相同或者近似的商标、特殊标志、专利、作品和其他创作成果; (二)伪造、擅自制造相同或者近似的商标标识、特殊标志或者销售伪造、擅自制造的商标标识、特殊标志; (三)变相利用相同或者近似的商标、特殊标志、专利、作品和其他创作成果; (四)未经授权，在企业、社会团体、事业单位、民办非企业单位登记注册和网站、域名、地名、建筑物、构筑物、场所等名称中使用相同或者近似的商标、特殊标志、专利、作品和其他创作成果;
(五)为侵权行为提供场所、仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件; (六)违反国家有关法律、法规规定的其他侵权行为。 二、侵犯知识产权的如何处罚 (一)假冒注册商标罪。 根据《刑法》第二百一十三条，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 (二)销售假冒注册商标的商品罪。 根据《刑法》第二百一十四条，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 (三)非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪。 根据《刑法》第二百一十五条，伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 (四)假冒专利罪。 根据《刑法》第二百一十六条，假冒他人专利，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 (五)侵犯著作权罪。 根据《刑法》第二百一十七条，以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一的，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 (1)未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他
甲方（用人单位） 名称： 住所： 法定代表人或主要负责人： 联系人： 联系电话： 乙方（员工） 姓名： 联系电话： 性别： 身份证号码： 最高学历： 专业技术职称： 原工作单位： 鉴于乙方在职期间知悉的甲方商业秘密和与知识产权有关的保密事项在市场竞争中具有极为重要价值，根据《反不正当竞争法》、《劳动法》、《劳动合同法》等有关法律法规，乙方有义务保守甲方的商业秘密和与知识产权有关的信息，本着平等自愿和诚实守信的原则，就该保密事项协商一致，达成如下条款，双方共同遵守。 第一条甲方的商业秘密和与知识产权有关的保密事项范畴、保密义务、竞业限制 一、甲方的商业秘密 1、甲方商业秘密法律含义：是指不为公众所知悉、能为甲方带来经济利益，具有实用性并经甲方采取保密措施的技术信息和经营信息。 不为公众知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。能为甲方带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为甲方带来现实的或潜在的经济利益或者竞争优势。
保密措施，包括甲方采取订立保密协议、建立保密制度及采取其他一切合理的保密措施。 商业秘密包括两部分：非专利技术和经营信息。 2、甲方商业秘密业务范畴： （1）非专利技术信息，是指技术秘密或技术诀窍。技术秘密是指甲方在医疗服务或影视广告策划服务过程中的技术诀窍或秘密技术、非专利技术成果、专有技术。该技术秘密主要寓于图纸、资料、胶卷、软件等载体中。具体包括但不限于设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、技术诀窍、技术构思、软件、硬件、系统集成方案等技术信息。 （2）经营信息，是指与医疗经营、服务有关的保密资料、情报、方案、方法、程序、经营决策等以及组织、经营管理的秘密。 凡是与经营管理有关的具有保密性质，又能给企业带来经济利益的情报或信息，均属于经营信息的范围。其表现形式为数据、信息、经验等，多以计算机软件等为载体。 具体包括但不限于： ①未实施及尚未实施完毕的企业战略规划、发展计划、经营方针与计划、营销策划方案、商业模式、投融资决策、服务策略。 ②资产购置计划、投资计划、服务推广计划、广告计划、改制上市、并购重组。 ③管理规程、产权交易、财务数据及财务经营分析报告、广告分析报告、资源储备、客户信息、招投标事项。 ④货源情报、服务网络、客户及潜在客户的名单、医疗服务价格、标底、标书的内容。 ⑤企业资信状况、医疗服务的社会认可状况、供求状况、市场占有状况，服务的区域分布等资料以及组织经营管理的模式、方法、公关和管理经验等。 ⑥与广告业务直接相关的平面设计、影视节目、影视广告成片及拍摄素材、录音、后期包装制作，网络数据、代码、页面、架构、网络营销策划方案。 ⑦媒体合作的机构、形式、内容、价格，媒介投放计划、资金预算方案，营销合作机构的形式、内容、价格。 ⑧人力资源信息、薪酬制度、提成方案等。 ⑨药品、医用耗材、医疗器械、医疗设备、办公用品等采购方案、采购对象与价格等。 3、商业秘密来源
确认不侵权诉讼是审判领域特有的一类诉讼类型，该制度对于制止知识产权滥用、保障和发展当事人诉权具有积极意义。但由于确认不侵权诉讼与普通民事诉讼在诸多方面存在一定的区别，对此类目前又缺乏系统、完备的规定，造成实践中的法律适用存在不少争议。因此，对此类诉讼涉及的一些基础性问题进行探讨和厘清较有必要。 1、确认不侵权诉讼的概念、产生原因和性质 确认不侵权诉讼一般指利益受到特定知识产权影响的行为人，以该知识产权权利人为被告提起的，请求确认其有关行为不侵犯该知识产权的诉讼。最高人民法院〔2001〕民三他字第4号批复(下称4号批复)首次确认人民法院应当受理此类案件。但直到2008年，《民事案件案由规定》才将其单列为一类知识产权纠纷。 催生此类诉讼的主要原因是由于我国市场巨大，受侵权主体分布的广泛性和侵权行为的复杂性原因的影响，对于侵犯知识产权权利人权益的行为一律通过诉讼来解决对权利人而言无论在维权成本还是解决问题的有效性上都并不见得是最佳途径，因此，权利人为了节约诉讼成本并在最短时间内促使侵权人停止侵权，减少对自身权益的损害，权利人往往以警告函、律师声明的形式向侵权人发出侵权警告。但有些权利人为了干扰竞争对手，“恶意”发布警告信、在公开媒体上发表声明，或以起诉相要挟。并不与被警告人协商解决侵权纠纷，也不通过其他途径解决纠纷，由于何时启动诉讼完全取决于权利人，也许权利人根本没打算起诉，从而使被控侵权人处于被动地位，是否侵权处于不确定的状态。为了使知识产权侵权不确定状态予以明确，被控侵权人请求法院确认不侵权。 对此类诉讼的性质认定有三种观点：一种认为属于侵权诉讼。另一种则认为属于确认之诉。还有一种观点则认为既是确认之诉，也是侵权之诉。笔者认为确认不侵权之诉应属于侵
电商平台的知识产权侵权责任如何划分
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电商平台的知识产权侵权责任如何划分 摘要：对于电商平台服务商的责任问题，主要涉及知识产权间接侵权责任要件构成的法律适用，在此，仅择其要点分析之。 阿里巴巴在美遭到多个奢侈品牌的诉讼，再次将电商侵权的问题带入公众视野。(详见钛媒体文章《不到一年两次被诉!因纵容售假阿里巴巴再遭奢侈品牌起诉》) 近年来我国电子商务发展迅猛，日益成为提供公共产品、公共服务的新力量，成为经济发展新的原动力。日前，国务院发布了《国务院关于大力发展电子商务加快培育经济新动力的意见》，对在“互联网+”时代进一步促进电子商务的发展作出了部署。国家知识产权局在今年4月1日公布的《中华人民共和国专利法修改草案(征求意见稿)》中，也专门增加了电商平台专利侵权责任的相关规定。 然而，知识产权侵权问题一直是电商平台服务商“阿喀琉斯之踵”，困扰和制约着电子商务的健康、有序发展。对于电商平台服务商的责任问题，主要涉及知识产权间接侵权责任要件构成的法律适用，在此，仅择其要点分析之。 电商平台的主体性质定位 网络环境下，服务提供商通常分为内容服务提供商(ICP)与中介服务提供商(ISP)两大类。在著作权法中，《信息网络传播权保护条例》将网络中介服务提供商具体分为接入与连线服务提供商、系统缓存服务提供商、网络存储空间服务提供商、链接与搜索服务提供商。 电商平台的运营模式是提供网络交易平台，卖家在网上发布商品信息，买家通过浏览网站平台信息，直接与卖家联系交易事项。因此，有观点认为，电商平台服务商不属于《信息网络传播权保护条例》规定的四类中介服务提供商，而是一种新型的中介服务提供商。 这一观点得到普遍的认可，也为司法判例所一致的适用。然而，我们认为，电商平台服务提供商属于信息网络存储空间服务提供商。 一方面，从技术角度来看，网络交易平台服务提供完全符合信息网络存储空间服务提供商的技术特征。在当前商业模式中，电商平台将网络空间提供给交易方使用，用于发布交易所必需的各种信息，这一技术特征决定了服务提供商既是处于中介服务的地位，也是采用网络存储技术的方法，其目的是为了网络交易的有效进行、搭建平台、提供支持、保障安全。 另一方面，电商平台服务适用信息网络存储空间服务提供商法律规定。比如，在Hendrickson v. Ebay. Inc一案中，美国法院就认为，Ebay公司作为网络交易平台服务提供商符合美国《新千禧年数字版权法》(DMCA)第512条C款关于网络存储空间服务提供商的避风港条款。由于《信息网络传播权保护条例》网络存储
专利侵权起诉状范本(含注意事项）原告： 法定代表人： 电话： 地址： 被告： 法定代表人： 电话： 地址： 诉讼请求： 1、责令被告______________立即停止专利侵权行为。 2、责令被告______________赔偿原告造成的经济损失________万元人民币。 3、被告______________承担行政执法费用。 事实和理由： 原告于_______年___月___日申请了“_________”______专利，于_______年___月___日获得专利授权。根据原告专利的权利要求保护范围与被告______________生产、销售的涉案产品“_________”的技术特征分析对比后，发现被告______________生产、销售的涉案产品的技术特征落入了原告专利的权利要求保护范围，且被告______________生产、销售的涉案产品没有经过原
告的许可，侵犯了原告专利权。请求市知识产权局进行处理，责令被告______________立即停止侵权行为，同时赔偿原告的相关经济损失。 此致 _________市中级人民法院 具状人：________________ _______年___月___日 附件： 1、专利证书复印件__份； 2、专利年费发票复印件__份； 3、原告营业执照、组织机构代码证复印件各__份； 4、专利纠纷案件授权委托书__份； 5、侵权产品图片__张； 6、______招标文件及中标结果公告各__份。 注意事项： 诉讼请求必须具体﹑明确，该写的一定要写，因为其事关法院审查的范围。但千万不可不加思考地乱要求，如果无相应的证据来支持你的主张，势必遭到败诉的后果，通常还会因此而向法院支付相应的诉讼费。 另外，诉讼请求应提出具体的数额，不能笼统地说“赔偿原告
企业若收到对方的侵权警告函或律师函时,应及时回复警告函,在回复中说明正在对相关事宜进行调查,待事实查清后再作答复。若对方已经提起知识产权侵权诉讼时,则应冷静分析,积极应对。 遇到知识产权侵权诉讼如何制定应对策略？ 首先,企业要充分利用各种抗辩事由。 企业如果在经过调查和分析发现自己的行为确实构成侵权,则需要尽可能寻找抗辩事由,以维护自身权益。 就专利而言,其抗辩方式主要包括:合同抗辩、反诉专利无效、自由公知技术抗辩、先用权抗辩、权利用尽抗辩、诉讼时效抗辩、诉讼主体资格抗辩等; 就商标而言,其抗辩方式主要包括:合同抗辩、反诉商标权无效、先用权抗辩、权利用尽抗辩、诉讼时效抗辩、诉讼主体资格抗辩等; 就著作权而言,其抗辩方式主要包括:没有利用原告的作品、他人的作品不受法律保护、合同抗辩、合理使用、法定许可使用、权利用尽抗辩、诉讼时效抗辩、诉讼主体资格抗辩等;
就商业秘密而言,其抗辩方式主要包括:他人的商业秘密不成立、自我设计抗辩、具有合法来源、通过合法手段获取、诉讼时效抗辩、诉讼主体资格抗辩等。 其次,企业要善于在诉讼程序中运用各种诉讼技巧。 在诉讼过程中,企业要善于利用诉讼程序(如管辖权异议和利用回避制度等)维护自己的 利益。企业若认为案件在对方起诉的法院审理时自己的利益不能得到公平的对待和维护,则可以调查该法院是否具有合法的管辖权并收集相关的证据。如果能够证明该法院无管辖权,企业可依法提出管辖权异议。若企业对法院就管辖权异议作出的裁定不服,还可继续上诉。又如,当企业发现审查案件的法官与对方当事人有利害关系,可能影响案件公正裁决的,还可 利用回避制度对该法官提出回避请求。 再次,企业应当积极寻求和解。 若企业经过评估后认为进行诉讼的成本太高或对胜诉把握不大,可考虑与对方进行协商,就侵权赔偿、停止侵权或权利许可等达成和解。 最后,企业可以利用自己手中的筹码寻求交叉许可,或是提起反诉,向对方发动反击。 若企业也拥有知识产权时,可利用自身的知识产权与对方协商进行知识产权的交叉许可。另外,企业若发现对方也存在侵犯自己知识产权的情况时,还可以提起反诉。
刑事诉讼中的证明责任若干问题研究 【摘要】证明责任被喻为刑事诉讼中的脊梁，对于在案件事实不明的情况下分配举证责任，解决诉讼难题有着重要作用。为此，笔者通过对证明责任概念的分析、证明责任与举证责任的辨析及举证责任的分担原则等方面予以论述，并就我国刑事证明责任制度的完善提出建议。 关键词：刑事诉讼；证明责任；举证责任；证明责任的分担 证明是诉讼的中心环节。为解决案件的证明问题，在诉讼主体中必须确立谁负有这样的证明义务即证明责任。在我国的刑事诉讼法学中，对证明责任的相关理论仍然存在相当多的模糊认识，我国现行的刑事证明责任制度也不完善。本文试对刑事证明责任的相关问题进行辨析，以期抛砖引玉。 一、关于证明责任的概念 1、研究证明责任的意义 我们知道，正常的刑事诉讼诉讼的运行情况是根据搜集得到的证据所能证实的案件事实，依据刑法的规定确定罪名及法定刑的过程。但是在司法实践中经常会遇到这样的一个问题，即在刑事诉讼过程中所依据的相关案件的事实通过有关诉讼程序的运行处于一种真伪不明的状态，这时，对这个案件如何进行处理？证明责任制度就是解决此时该对案件做出怎样处理的难题的，证明责任制度的运用实际上是
通过技术性的手段，解决了司法诉讼过程中的难题。证明责任制度的建立和完善是人类法律制度建设上的一个里程碑，是立法中应用技术性规范解决法律问题的典范。 2、证明的概念 要研究证明责任的概念，首先应当研究证明的概念。通说认为，刑事诉讼中的证明是指国家司法机关在刑事诉讼中依照法定程序，运用证据来查明和确定案件事实的诉讼活动。刑事诉讼中的证明有广义和狭义之分：狭义的证明是指侦查人员、检察人员和审判人员依照法定程序收集证据，审查判断证据，运用证据来确定有无犯罪事实，是谁实施了犯罪事实，犯罪人的罪责轻重以及其他有关事实的诉讼活动；广义的证明是指除司法人员运用证据确定案件湿湿的诉讼活动外，还包括当事人和其他诉讼参与人依法提供证据，运用证据证明自己诉讼主张的活动。 从证明的概念我们可以得出如下推论: (1)证明主体是有限的。狭义的证明的主体是侦查人员、检察人员、审判人员等司法工作人员；广义的证明主体还包括案件的当事人和其他诉讼参与人。 （2）证明的对象是有限的。证明的对象，是指需要用证据加以证明的与刑事案件有关的各种问题，既包括需要证明的刑事案件的主要事实，也包括需要证明的与刑事案件有关的其他事实，凡是与刑事责任有关的一切需要证明的事实，都是证明对象。如果对于证明的对象不明确，对于需要证明的问题没有及时去解决，而对于不需要证明
遇到知识产权问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> https://www.doczj.com/doc/3e4865022.html, 专利侵权诉讼程序 一、判断涉案专利是否无效，在法院指定期限内提出无效宣告请求。 二、审查实施的技术是否落入涉案专利的保护范围，以样品为依托，以申请专利为后劲。 涉嫌侵权人在判断涉案专利是否有效地同时，还应当分析自己实施地技术是否落入该专利权地保护范围。这就需要合理确定该专利权地保护范围，并正确适用全面覆盖规则，等同替代规则，禁止反悔规则等专利侵权判定规则。如果运用专利侵权判定规则进行判定后，认为并没有落入该专利地保护范围地，涉嫌侵权人可以提出自己地行为不构
成侵权地抗辩。 即使涉嫌侵权人通过分析，认为自己实施地技术落入了涉案专利地保护范围，但是涉嫌侵权人有证据证明自己实施地技术属于公开技术地，仍可以提出公知技术抗辩。 此外如果涉嫌侵权人是专利产品地使用者或者销售者地，涉嫌侵权人不知道该产品属于侵权产品，并能举证证明该产品具有合法来源的，可以提出自己只承担停止侵权的责任，而免除赔偿损失的责任。 三、及时与专利权人协商和谈判 被控侵权人收到专利权人地警告函后，一方面积极收集证据，全面研究分析相关地技术问题;另一方面还要及时与专利权人协商&谈判，争取较低地损害赔偿数额，或者以自己认为有利地其他方式解决纠纷，如取得专利权人地实施许可或者交叉许可等。需要指出地是，涉嫌侵权人在与专利权人进行协商&谈判前，所作地收集证据&全面研究分析相关技术问题地工作，对于在协商&谈判中争取主动权具有重要意义。例如，涉嫌侵权人通过技术分析，认为涉案专利有可能被宣告无效地，就可以以此作为谈判地筹码，从而获得对自己有利地谈判结果。 四、积极应诉
淘宝是现在最火的电商网络平台，因为淘宝网上所出售的东西非常便宜，购买的人就特别多，但是时常出现侵权问题，那么淘宝知识产权侵权的类型有哪些?小编在此就为大家浅要的分析一下，希望对大家有所帮助。 一、淘宝知识产权侵权类型 1、商标侵权 他人未经商标权人的许可，在商标权核定的同一或类似的商品上使用与核准注册的商标相同或相近的商标的行为，以及其它法律规定的损害商标权人合法权益的行为。 2、专利侵权 未经专利权人许可，以生产经营为目的实施依法受保护的有效专利的行为，以及其它法律规定的损害专利权人合法权益的行为。 3、著作权侵权 又称版权侵权，是指未经著作权人同意，又无法律上的依据，使用他人作品或行使著作权人专有权的行为，以及其它法律规定的损害著作权人合法权益的行为。 侵犯他人知识产权的违规行为定义：有确切证据证明卖家出售假冒商品的，或者被权利主张人投诉涉嫌违反《商标法》、《著作权法》、《专利法》等相关法律法规的行为且投诉成立。
二、知识产权侵权要件 知识产权侵权行为的构成，是学者们争议比较多的问题。有学者从一般民事侵权行为构成的四个方面，阐述了知识产权侵权行为的构成： 1、关于违法性问题。这是知识产权侵权行为一个重要的构成要件，虽然在学术界不少学者在研究违法性是否应独立地成为侵权的构成要件，但至少在知识产权侵权领域，违法性这个要件是必不可少的。 2、关于损害事实(结果)问题。在一般民事侵权理论侵权的构成中，无论是三要件说、四要件说还是五要件说，都认为损害事实是民事侵权的构成要件之一，但是已经有不少学者提出，在知识产权侵权构成中，损害事实(结果)已经不再是必需的构成要件，这也是知识产权侵权行为与一般民事侵权行为的不同点之一。 3、关于因果关系。这是一般民事侵权理论中，民事侵权行为的必备要件，但由于有些侵犯知识产权的行为并不要求有损害后果，因此只有对造成损害后果的知识产权侵权行为，需要确定侵权人所应承担的责任大小时，因果关系的认定才有意义。 4、关于主观要件。上文阐述的民事侵权理论中，构成一般侵权行为的要件之一是加害人主观上具有过错，但是，在知识产权侵权行为的构成并不是以主观过错为必备要件。我国的专利法第63条第2款、商标法第56条第3款均确立了无过错的侵权责任。从以上的立法例中可以看出，即使行为人是无过错的，也应承担侵权责任，只不过其承担的侵权责任要比有过错的轻，有过错的行为人除承担停止侵权、销毁侵权产品、消除影响等的侵权责任外往往还要承担损害赔偿责任。