私募基金常见纠纷（二）：合伙人的权利及其限
2017-05-07 20:33/
结合人民法院的裁判文书以及本所律师代理私募股权投资纠纷的经验，笔者将私募基金纠纷中普通合伙人与有限合伙人之间的常见纠纷概括为如下几类：（1）私募基金募集中的争议；（2）私募基金管理中的争议；（3）合伙协议中预期收益率、固定收益与保底条款的争议。本文承接上篇《私募基金常见纠纷（一）：基金募集过程中的争议》，进而论述私募基金管理中通常存在的争议。
在有限合伙企业中，普通合伙人依据《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称“《合伙企业法》”）第六十七条享有执行合伙事务的权利，有限合伙人的权利相对较少且受到诸多限制。实践中，为保障有限合伙人的合法权益，若普通合伙人违反合伙协议或怠于行使权利致使其他合伙人或合伙企业的利益受到损害，有限合伙人可通过行使知情权、提起派生诉讼等多种途径维护自身及合伙企业权益。
一
普通合伙人仅可依据合伙协议调低有限合伙人出资额
1.法律适用
《合伙企业法》第六十七条规定：“有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。”
实践中，合伙协议通常授予普通合伙人广泛的管理基金的权利，包括根据项目情况要求有限合伙人增加或减少出资。在项目收益不高甚至亏损时，有限合伙人通常要求普通合伙人承担预期收益保底责任，但在项目预期收益较高时，有限合伙人则可能要求增加投资额，对普通合伙人调低有限合伙人出资额提出异议。对此类法律未有明确性规定的事项，法院通常根据合伙协议的相关约定作出判定。
2.案例
在原告杨成社等有限合伙人与被告宁夏中银绒业国际集团有限公司（以下简称“中绒集团”）等合同纠纷系列案件中，原告作为有限合伙人出资参与美国纳斯达克上市企业Shanda Games Limited（以下简称“盛大游戏”）的私有化项目，原告按中绒集团发送的《缴款通知书》按期支付全部款项，中绒集团及合伙企业向原告出具《出资缴付确认书》，承诺原告的出资将全部用于通过合伙企业在境外控制的SPV参与盛大游戏的私有化交易，但之后中绒集团单方通知调减原告在合伙企业的最终出资份额，并将差额部分及利息退还原告。
原告认为，虽《投资合作协议》第条和《入伙协议》第条赋予普通合伙人中绒集团单方调低原告出资份额的权利，但中绒集团调低包括原告在内的若干投资人的出资份额，是因为商业利益而将该份额让渡给中绒集团的第二大股东恒天聚信（深圳）投资中心（有限合伙）的关联企业。为此，原告向法院提起诉讼，要求普通合伙人中绒集团承担赔偿责任。
宁夏回族自治区高级人民法院（2015）宁民商初字第25至29号系列民事判决书认为：中绒集团调低原告的出资份额没有违反《投资合作协议》、《入伙协议》的约定，且中绒集团已将差额部分资金及利息全部返还原告，原告提交的
证据并不能证明中绒集团调低其出资份额违反了合同约定，也不能证明中绒集团与宁夏绒圣银恶意串通损害了其利益，故判决驳回原告的诉讼请求。
二
有限合伙人行使知情权、查阅合伙企业财务资料的条件及其限制
1.法律适用
《合伙企业法》第六十八条第二款第（五）项规定有限合伙人有权“对涉及自身利益的情况，查阅合伙企业财务会计账簿等财务资料”，行使这一权利“不视为执行合伙事务”。
有限合伙人行使查阅权须注意如下四点：
（一）知情权的行使无须以书面说明目的为前提条件，在没有证据证明有限合伙人请求行使知情权存在违法或不正当目的的前提下，有限合伙人的请求应得到支持；
（二）知情权的范围包括财务账簿、会计凭证、会计账簿、会计报表等财务资料；
（三）合伙协议约定的知情权内容可以比《合伙企业法》的内容更广；
（四）除合伙协议另有约定外，有限合伙人行使知情权仅可查阅而不能复制财务资料。
2.案例
（1）知情权的行使无须以说明目的为前提条件
在原告徐芬与被告上海碁弘投资管理中心（有限合伙）合伙企业纠纷一案中，崇明县人民法院（2016）沪0230民初4327号民事判决书指出：
合伙人知情权是合伙人的基本权利，法律并未规定该权利的行使必须以说明目的为前提条件，但任何人实施法律行为必须具备合法性。在没有证据证明原告请求行使合伙企业知情权存在非法性的前提下，被告理应依法满足原告的要求。况且合伙企业及其合伙人遵守法律、行政法规等，本就是合伙企业及其合伙人的社会责任，不应成为阻却合伙人实施知情权的理由。
（2）知情权的范围包括财务账簿、会计凭证、会计账簿、会计报表等财务资料在前述案件中，崇明县人民法院（2016）沪0230民初4327号民事判决书同时指出：原告主张会计凭证（银行资金往来明细、对外签订的相关协议、发票、收据、收条等）属于《中华人民共和国会计法》第十条规定进行会计核算的经济业务事项中所产生的资料；另外，原告主张的财务报表，属于会计资料中财务会计报告的一部分，其范围并未超越会计法中会计资料的相关规定。由此，本院认定，原告主张其享有合伙企业知情权的范围包括财务账簿（包括总账、明细账、日记账和其他辅助性账簿）、会计凭证（银行资金往来明细、对外签订的相关协议、发票、收据、收条等）、会计账簿、会计报表（收益表、资产负债表、损益表的月季度报表和年度报表）符合法律的规定，本院予以支持。（3）合伙协议约定的知情权内容可以比《合伙企业法》的内容更广
原告陆凤弟诉被告上海宝赢投资管理中心（有限合伙）、第三人崔军股东知情权纠纷一案，上海市金山区人民法院（2015）金民二（商）初字第1203号民事判决书指出：知情权的行使发生于合伙企业、执行事务合伙人以及其他合伙人之间，反映的是三者之间的权利义务关系，具有特定的相对性。因此，该权利不具有强制性，以上三主体可以在法律规定的情形之外对该项权利作出特别约定，只要该约定本身不违反法律规定，即可被支持。本案中，合伙协议约定的
知情权内容与法律规定的知情权内容，并不完全相同，该约定同样有效，被告及第三人应当恪守。被告及第三人关于知情权应仅限于法律规定的财务资料意见，不能成立。
（4）除合伙协议另有约定外，有限合伙人仅可查阅而不能复制财务资料
在宋占川与上海灏漫企业管理咨询中心合伙企业纠纷一案中，上海市第二中级人民法院（2016）沪02民终7051号民事判决书认为：有限合伙人应在法律规定的范围内合理行使自己的权利。我国《合伙企业法》第二十八条对合伙人的知情权作出了明确规定，合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。由此可见，法律赋予合伙人的知情权仅限于查阅，而无复制权。我国公司法尚且对股东知情权范围中的复制权作出了相关限制，何况是合伙企业中的有限合伙人可能存在与合伙企业进行交易或产生同业竞争的情况。如任由有限合伙人复制合伙企业财务资料，可能将损害合伙企业的正当利益。故在目前法律无明确规定合伙人可以复制相关财务资料的情况下，不应对法律规定随意进行扩大理解，宋占川要求复制财务资料，缺乏法律依据，本院不予支持。
在原告徐芬与被告上海碁弘投资管理中心（有限合伙）合伙企业纠纷一案中，崇明县人民法院（2016）沪0230民初4327号民事判决书同样指出：《合伙企业法》规定，原告对相关会计资料仅有查阅权，并无复制权，而合伙人之间签订的《合伙协议》中也未特别约定合伙人享有合伙企业资料的复制权。因此，本院对原告主张查阅上述会计资料的请求予以支持，而原告主张复制上述会计资料的请求超出了法律的规定和协议的约定，本院不予支持。
三
执行事务合伙人怠于行使权利，有限合伙人有权提起派生诉讼
1.法律适用
《合伙企业法》第六十八条第二款第（七）项规定：“有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼。”此条规定实际上确认有限合伙人在执行事务合伙人怠于行使权利的情况下，通过派生诉讼维护合伙企业利益的权利。该权利也在实践中得到广州市天河区人民法院等地方法院以及最高人民法院的支持。
2.案例
（1）派生诉讼应由有限合伙人以自己的名义提出
派生诉讼须由有限合伙人以自己的名义，而非以合伙企业或执行事务合伙人的名义提起。若存有多个有限合伙人，每一名有限合伙人均可单独依法提起派生诉讼。若非以有限合伙人名义提起诉讼，则会因诉讼主体不适格被法院驳回起诉。
在原告朱玉童等诉被告广州国际采购中心有限公司（以下简称“广州国采”）、广州市环博展览有限公司、中信银行股份有限公司广州分行（以下简称“中信银行广州分行”）、第三人广州凯德和聚投资合伙企业（有限合伙）（以下简称“广州凯德”）民间借贷纠纷案件（以下简称“广州凯德和聚企业系列案”）中，广州市天河区人民法院认可有限合伙人以自己的名义提起派生诉讼。法院指出：
根据《合伙企业法》第六十八条第二款第（七）项的规定以及《广州凯德和聚投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》第条“有限合伙人”的约定，有限合伙人
在普通合伙人怠于行使权利时，有权督促其行使权利或者为了合伙企业的利益以自己的名义提起诉讼。本案中，原告称广州凯德通过广州凯德铂瑞投资合伙企业（有限合伙）委托中信银行广州分行向广州国采提供贷款，但广州国采在贷款到期后未将款项归还，而经原告发函督促普通合伙人，该公司已无法联系。因此，原告作为有限合伙人在普通合伙人怠于追索债权时，根据法律规定及合同约定，其有权为了合伙企业的利益以个人名义提起本案诉讼。[i]
在上诉人河北融投置业有限公司因与被上诉人信达投资有限公司（以下简称“信达公司”）、一审被告兴业银行股份有限公司石家庄分行、石家庄融实投资中心（有限合伙）（以下简称“融实投资”）、信瑞（北京）股权投资基金管理有限公司（以下简称“信瑞基金”）等借款合同纠纷管辖权异议一案（以下简称“信瑞基金案”）中，最高人民法院（2016）最高法民辖终94号民事裁定书认可有限合伙人以自己的名义提起派生诉讼，认为：根据《合伙企业法》第六十八条第二款第（七）项的规定，有限合伙人有权在执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼。信达公司在融实投资和信瑞基金未能及时主张债权并依法收回贷款的情况下，以自己名义提起本案诉讼符合法律规定。
在上诉人安徽瑞智房地产开发有限公司与被上诉人焦建、刘强、李春红与原审第三人上海浦东发展银行股份有限公司淮南支行、北京和信恒轩投资中心借款合同纠纷（以下简称“和信恒轩案”）一案中，最高人民法院（2016）最高法民终756号民事判决书同样认可有限合伙人有权以自己的名义提起派生诉讼。[ii] 而在贾继权、陈春梅等与徐州市铜山区物资资产经营（控股）公司不当得利纠纷一案中，徐州市中级人民法院（2016）苏03民终6398号民事裁定书驳回非
由有限合伙人以自己名义提起的诉讼，该院认为：二审中上诉人特别强调其系依据合伙企业法的相关规定主张权利。假如上诉人主张其系合伙人的主张成立，因涉案房产涉及国有资产，铜山县机电设备公司只能成为参与设立合伙企业的有限合伙人，而不能成为普通合伙人。合伙企业法规定合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不能执行合伙事务。而合伙企业法还规定，执行事务合伙人怠于行使权利时，以自己的名义提起诉讼的，是有限合伙人，而不是上诉人，故上诉人的本案起诉也不符合合伙企业法规定的代位权之诉。（2）人民法院根据案件情况决定是否将有限合伙企业列为第三人
为便于法院查明案件事实，合伙企业通常会被列为第三人参与有限合伙人提起的派生诉讼。当然，也有法院未将合伙企业列为第三人。例如，上诉人梅州利贞实业有限公司因与被上诉人广东永裕恒丰投资有限公司、原审被告梅州望江楼大酒店等债权人代位权纠纷管辖权异议一案，广东省高级人民法院粤民辖终707号民事裁定书未将普通合伙人上海清科凯盛投资管理有限公司及其发起设立的广州兴鑫投资合伙企业（有限合伙）列为第三人。
（3）有限合伙人应证明执行事务合伙人怠于行使权利
《合伙企业法》第六十七条规定：“有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务”。第六十八条第一款规定：“有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。”故只有当执行事务合伙人怠于行使权利，有限合伙人方能为合伙企业利益以自己的名义提起派生诉讼，但法律并未规定“执行事务合伙人怠于行使权利”的标准。
实践中，执行事务合伙人是否通过诉讼或者仲裁的方式实现或维护合伙企业权益，往往被作为认定执行事务合伙人是否怠于行使权利的重要标准。在上文所
述的广州凯德和聚企业系列案、信瑞基金案和信恒轩案中，广州市天河区人民法院、最高人民法院同意原告提起派生诉讼的前提是执行事务合伙人失联或者不主动提起诉讼、仲裁。
在世欣荣和投资管理股份有限公司（以下简称“世欣荣和”）与长安国际信托股份有限公司、天津鼎晖股权投资一期基金等合伙协议纠纷一案中，最高人民法院（2016）最高法民终19号民事判决书认为：根据《合伙企业法》第六十八条之规定，执行事务合伙人怠于行使权利时，有限合伙人可以督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼。世欣荣和在认为合伙企业东方高圣的权利被侵犯时，已经就相关问题向东方高圣及执行事务合伙人发函催告，要求东方高圣向人民法院提起民事诉讼、维护东方高圣的民事权利，东方高圣虽予以响应，但未依法提起民事诉讼，世欣荣和遂选择以自己的名义提起诉讼并无不妥，符合法律规定。
（4）有限合伙人不能要求将利益归于自己，只能要求将利益归于合伙企业
有限合伙人是为合伙企业利益，而非自己的利益提起诉讼。换言之，有限合伙人虽以自己的名义提起诉讼，但不能直接要求将利益归于自己，而只能要求将利益归于合伙企业，否则诉讼请求无法得到法院的支持。
早在2016年的广州凯德和聚企业系列案，广州市天河区人民法院就以有限合伙人提起诉讼的目的并非为合伙企业而是为自己利益为由驳回有限合伙人的起诉，指出：对于《合伙企业法》第六十八条第二款第（七）项中有限合伙人为了有限合伙企业的利益以自己的名义提起诉讼的规定，其目的是通过有限合伙人来保护合伙企业的利益，并非保护有限合伙人的个人投资利益，即通过诉讼所确定的利益归于有限合伙企业。现原告主张被告广州国采根据原告出资额向
原告支付借款以及其对拍卖、变卖抵押物后的对价款优先受偿的诉请，其目的是保护原告个人的投资利益，并非为合伙企业的利益，因此其诉请与法律规定不符，本院不予支持。
在和信恒轩案，最高人民法院（2016）最高法民终756号民事判决书支持有限合伙人为合伙企业的利益提出的派生诉讼，同样认为派生诉讼并非是为有限合伙人自身利益，而是为合伙企业的整体利益。被上诉人的诉求超过其投资本金并无不妥。
四
普通合伙人应及时办理变更登记、退伙等手续
1.法律适用
《合伙企业法》第十三条规定：“合伙企业登记事项发生变更的，执行合伙事务的合伙人应当自作出变更决定或者发生变更事由之日起十五日内，向企业登记机关申请办理变更登记。”《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》第十八条作出类似规定，并在第十九条规定：“合伙企业申请变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）执行事务合伙人或者委派代表签署的变更登记申请书；（二）全体合伙人签署的变更决定书，或者合伙协议约定的人员签署的变更决定书；（三）国务院工商行政管理部门规定提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院规定变更事项须经批准的，还应当提交有关批准文件。”
2.案例
在原告许汉章与被告深圳国信融投基金管理有限公司（以下简称“国信融投基金”）、杨小青、深圳国信融投大星生投资企业（有限合伙）（以下简称“国信融投投资”）退伙纠纷一案中，原告多次催促被告国信融投基金办理退伙的变更
登记手续，但被告无故推托，至起诉时仍未办理。深圳市福田区人民法院（2016）粤0304民初10908号民事判决书指出：合伙企业登记事项发生变更，应予以变更登记，其为变更登记的义务人，但由执行合伙事务的合伙人实际办理，故原告诉请被告国信融投投资配合原告办理退伙登记备案手续，本院予以支持。
在原告何敏诉被告磐济股权投资基金管理（天津）有限公司、天津虎童磐济股权投资管理合伙企业（有限合伙）与公司有关的纠纷一案中，原告多次向被告一、被告二及其股东、实际控制人汪永胜提出要求，请求其依法办理法定代表人和执行事务代表的工商变更登记并返还原告作为法定代表人和执行事务代表的人名章，但均遭到被告及其实际控制人汪永胜的拖延及拒绝。天津市滨海新区人民法院（2014）滨民初字第1246号民事判决书指出：原告作为被告一向被告二委派的执行事务代表，之后向二被告提出离职，辞去执行事务代表等职务，不再行使执行事务代表职权。现本院对原告要求在其离职后，将原告作为被告二的执行事务代表在工商部门相关登记进行变更的请求予以支持。
五
普通合伙人应遵纪守法、恪尽职守，避免承担不必要的风险或费用
普通合伙人如同时担任私募基金管理人，还应恪尽职守，履行诚实信用、谨慎勤勉的义务（《私募投资基金监督管理暂行办法》第四条）；防范利益冲突，履行说明、反洗钱等义务，承担特定对象确定、投资者适当性审查、私募基金推介及合格投资者确认等责任（《私募投资基金募集行为管理办法》第六条）；同时，履行受托人义务，承担基金合同、公司章程或者合伙协议的受托责任（《私募投资基金募集行为管理办法》第七条）。
作为私募基金管理人的普通合伙人如违反法律法规和《私募投资基金募集行为管理办法》规定的，中国证监会可以依法对有关责任人员采取市场禁入措施、给予警告并处罚款，构成犯罪的，依法移交司法机关追究刑事责任。
综上，为规范私募投资基金活动，保护投资者及相关当事人的合法权益，促进私募投资基金行业健康发展，普通合伙人在担任私募基金管理人时，应遵纪守法、恪尽职守，避免承担不必要的风险。
[i]?参见（2015）穗天法金民初字第5336号民事判决书以及第5338至5345号民事判决书。
[ii]?关于上诉人安徽瑞智房地产开发有限公司（以下简称“瑞智地产”）与被上诉人焦建、刘强、李春红与原审第三人上海浦东发展银行股份有限公司淮南支行（以下简称“浦发淮南支行”）、北京和信恒轩投资中心（以下简称“和信恒轩”）借款合同纠纷一案，最高人民法院（2016）最高法民终756号民事判决书，本文参考了如下内容：邹菁律师主持的微信公众号Learn基金上刊发的邹菁、吴雄雁合着的《首例有限合伙人派生诉讼落地，LP维权得到最高院支持》；上海市锦天城律师事务所官网上刊发的《锦天城律师代理国内首起私募基金有限合伙人派生诉讼案件获得最高人民法院全面支持》；律新社主笔王琼对上海市锦天城律师事务所高级合伙人傅莲芳律师的专访——《全国首例私募基金派生诉讼赢了！律师如何为88位合伙人追讨上亿资金》。
设立有限合伙私募基金详细流程 第一步工作： 1、开始准备注册XX股权私募基金（以下简称为：基金）。 首先，准备发起基金的人（自然人或者法人）选择独立或者联合朋友共同成为基金的发起人（人数不限，法人、自然人均可，但至少有一名自然人）。 然后，发起人在一起选定几个理想的名称作为该基金未来注册成立后的名称，然后选定谁来担任该基金的执行事务合伙人、该基金的投资方向以及该基金首期募集的资金数量（发起人需要准备募集资金总额1%的自有资金）。 最后，确认该基金成立后的工作地点（已能够获得地方政府支撑为宜）。 2、上述资料准备完成后，发起人开始成立私募基金的招募筹备组或筹备委员会，落实成员及分工。 3、确定基金募集的对象和投资者群体，即基金将要引入的投资者（有限合伙人）范围。 4、制作相关的文件，包括但不限于：初次联系的邮件、传真内容，或电话联系的内容；基金的管理团队介绍和基金的投资方向；拟定基金名称并制作募集说明书；准备合伙协议。 5、与基金投资群体的的联系和接触，探寻投资者的投资意愿，并对感兴趣者，传送基金募集说明书。 6、开募集说明会，确认参会者的初步认股意向，并加以统计。
7、与有意向的投资者进一步沟通，签署认缴出资确认书，并判断是否达到设立标准（认缴资金额达到预定募集数量的70%以上）。 8、如果达到设立标准，基金招募筹备组或筹备委员会开始向指定地区的工商局进行注册预核名。在预核名时按照有限合伙企业归档，最终该基金在工商营业执照上表述为：XX投资管理中心或XX 投资公司（有限合伙）。 9、预核名的同时，如果基金合伙人愿意，可以开始策划与当地政府主管金融的部门进行接触，从而争取当地政府对该基金的设立给予支持（无偿给予基金总额的10%-20%的配套资金）。 第二步工作： 1、预核名通过后，举行第一次基金股东会，确认基金设立和发展的各种必要法律文件。发起设立基金的投资决策委员会。确定基金的投资决策委员章程、人员并确认外聘基金管理公司。 2、基金执行事务合伙人和外聘基金管理公司共同准备该基金在工商注册的所有必要资料（包括：认缴出资确认书、合伙协议、企业设立登记书、委托函、办公地点证明、身份证或企业营业执照复印件、执行事务合伙人照片等）； 3、资料准备完成后，由执行事务合伙人和外聘基金管理公司负责向工商部门提交所有注册资料并完成注册； 4、基金投资决策委员会负责人、执行事务合伙人和外聘基金管理公司负责人与政府主管部门进行实质性接触，向政府提交基金的设立计划和希望政府给予的支持计划。该基金如果能够得到政府的支
私募基金常见纠纷（三）：合伙协议中固定收益与保底条款的效力 2017-05-08 20:42 结合人民法院的裁判文书以及本所律师代理私募股权投资纠纷的经验，笔者将私募基金纠纷中普通合伙人与有限合伙人之间的常见纠纷概括为如下几类：（1）私募基金募集中的争议；（2）私募基金管理中的争议；（3）合伙协议中预期收益率、固定收益与保底条款的争议。本文承接《私募基金常见纠纷（一）：基金募集过程中的争议》和《私募基金常见纠纷（二）：合伙人的权利及其限制》，进而论述合伙协议中固定收益与保底条款的效力。 固定收益与保底条款一般指有限合伙人不参与合伙企业经营管理，也不承担合伙企业的经营风险，只是收取固定收益，或者取得不低于一定金额或比例的收益（最低回报条款）或至少保证本金不受损失（保本条款）。为了吸引投资者、募集资金，普通合伙人或管理人常以各种形式承诺定期返本返息，或者支付保底收益。实践中，关于固定收益与保底条款的纠纷屡见不鲜，而人民法院也未对此形成统一的认识。 结合法律法规以及人民法院的判决，我们认为，固定收益与保底条款违反《私募投资基金监督管理暂行办法》和《私募投资基金募集行为管理办法》，但并非无效条款。 一、实践中对固定收益与保底条款的处理 （一）认定合伙协议有效，而固定收益与保底条款无效 原告旭东与被告于传伟、大工建设工程、第三人大工创投（）投资（以下简称“创投公司”）股权转让合同纠纷一案，省市中级人民法院（2014）济商初字第140号民事判决书认为合伙企业部约定的保底条款无效，指出：旭东与于传伟、创投公司签订的合伙协议、补充协议均系当事人之间真实意思表示，均合法有效。上述协议签订后，旭东依约实缴了出资，于传伟、创投公司实缴了部分出资，依约成立了合伙企业邦盛公司。但是，补充协议约定了旭东保底收益，违反了合伙企业法法关于风险共担的规定，属于无效条款，但不影响整个补充协议的效力。 （二）认定包含固定收益与保底条款的合伙协议“名为合伙，实为借贷” 对于合伙企业或普通合伙人作出的固定收益与保底承诺，人民法院倾向于认定该合伙协议“名为合伙，实为借贷”，判决出资人收回本金，合伙企业或普通合伙人按一定比例支付利息（通常是按银行同期贷款利率计算）。 上诉人同鑫汇投资基金管理（以下简称“同鑫汇公司”）因与被上诉人周丽琴、田旭、瞿红霞、聂云，原审被告金丰厚利投资管理中心（有限合伙）（以下简称“金丰中心”）、中杭集团（以下简称“中杭公司”）、杭锁亚、马杭置地发展民间借贷纠纷一案，市第三中级人民法院（2015）三中民（商）终字第15594号民事判决书认定被上诉人名为金丰中心的合伙人，实际与金丰中心之间是借贷关系：同鑫汇公司分别与周丽琴、田旭、瞿红霞、聂云签订的《合伙协议》合法有效，周丽琴、田旭、瞿红霞、聂云享受固定收益，不承担企业风险，即该四人名为金丰中心的合伙人，实际与金丰中心之间是借贷关系。现该四人投资期限届满，金丰中心应当向其偿还投资本金及收益，金丰中心未按期偿还还应分别向该四人支付相应的违约金。而根据上述合伙协议，同鑫汇公
私募基金合伙协议(含注意事项）甲方： 法定代表人： 联系住址： 乙方： 法定代表人： 联系地址： 第一章：总则 第一条、根据《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称“《合伙企业法》”）及有关法律、行政法规、规章的有关规定，经协商一致订立本协议。 第二条、本合伙企业为有限合伙企业，是根据协议自愿组成的共同经营体。全体合伙人愿意遵守中国国家有关的法律、法规、规章，依法纳税，守法经营。 第三条、本协议条款与法律、行政法规、规章不符的，以法律、行政法规、规章为准。 第四条、本协议经全体合伙人签署后生效。合伙人按照本协议享有权利、履行义务。 第五条、本协议承诺，不以任何方式公开募集和发行基金。 第二章：合伙企业的名称和住所
第六条、合伙企业名称：_______创业投资基金（该名称为暂定名，应以工商行政管理部门校准的名称为准，以下简称“本合伙企业”或“合伙企业”）。 第七条、住所：__________________________。 第三章：合伙目的和合伙经营范围及合伙期限 第八条、合伙目的：从事投资事业，为合伙人创造满意的投资回报。 第九条、合伙经营范围：受托管理私募股权投资基金，从事投融资管理及相关咨询服务。 第十条、合伙期限为______年，上述期限自合伙企业的营业执照签发之日起计算。全体合伙人一致同意后，可以延长或缩短上述合伙期限。 第四章：合伙人的姓名或名称及其住所、合伙人的性质和承担责任的形式 第十一条、本合伙企业的合伙人共_____人，分别为：______，______。除本协议另有规定外，未经全体合伙人一致同意，不得增加或减少合伙人的数量。各合伙人名称及住所等基本情况如下： 1、_______人 _______投资管理有限公司 住所： 证件名称： 证件号码：
有限合伙制私募股权投资基金 在有限合伙制的私募股权投资机构中，其法律依据是合伙企业法，合伙人分为两大类:有限合伙人和普通合伙人，有限合伙人是实际上的投资者，在美国等以有限合伙制为主流的国家，投资者一般包括公共养老基金、公司养老基金、捐赠基金、投资银行、银行持股公司、保险公司等机构投资者和富有的个人。有限合伙人的投资通常占创业资本的99%，构成创业投资的主要资金来源。普通合伙人一般由股权投资专家充当，他们的投资占创业资本的1%。在有限合伙投资机构中，普通合伙人负责筹资、投资项目筛选评估、投资后参与管理以及创业资本退出的操作运营，他们对企业的债务承担无限连带责任。有限合伙人在投资后，无须亲自参加投资企业的运营管理，仅以出资额为限承担有限责任。 一、有限合伙制私募股权基金的运营成本 (1)设立成本 在法律上承认有限合伙制的国家，合伙企业不具有法人资格，故采用有限合伙制管理私募股权投资基金的，其设立较为简便。例如，美国1985年《统一有限合伙法》中规定，建立有限合伙只需要向州的相关机构递交相关文件，得证书即可。而该法修订版中要求提交的文件则更少，且有限合伙制的运作一般按照合伙协议进行，灵活性也很强。 (2)税收成本 有限合伙制私募股权投资基金是非独立主体资格的营业组织，适用于合伙企业的税收规定，按照国际上一般的税收管理制度，在税收上享受流过税的待遇，不需交纳企业所得税。因此，其税务成本明显低于公司制。
(3)日常管理费用 由于有限合伙是一种自由契约关系，当事人可以协商约定双方的权利义务，即可以通过合同确定普通合伙人从基金中抽取的规定比例(一般占基金总额的百分之二至三)，以事先固定成本，等于是管理费用包干制，从而管理费用是可以控制的。 二、有限合伙制私募股权投资基金的约束机制 (1)出资与债务分担方面的约束 采用有限合伙制的，有限合伙人提供有限合伙所需的99%资本，不负责具体经营业务，仅以他们的出资额为限对有限合伙组织的亏损和债务承担有限责任，也就是说有限合伙组织在制度上为投资者承担的风险设置了最大值上限:而普通合伙人提供10k的资本，享有全面的经营管理权。当该合伙企业发生经营负债时，普通合伙人则承担无限连带责任，倘若错误的投资决策致使企业资不抵债，那么，管理者还要用自己的其它资产充抵。因此，风险和收益显得更加对称。这就会极大地弱化管理者的道德风险问题，约束其随意性的投资行为。从而把普通合伙人的责任与股权投资的成败紧密结合在一起，使得有限合伙制在组织制度上能够促使普通合伙人努力地工作。 此外，有限合伙人常常在有限合伙协议中设置一些限制条款，用以激励、约束普通合伙人，如“无过离婚”规则，即在合伙协议中规定:即使普通合伙人没有犯原则性错误，只要有限合伙人对其失去信心，即可停止追加投资，保留撤销后续资金的权利，这样可以刺激普通合伙人充分利用已筹集到的资金。 (2)投资期限约束
遇到经济法问题？赢了网律师为你免费解惑！访 问>>https://www.doczj.com/doc/29383713.html, 有限合伙私募基金备案的要求 一、私募基金管理人登记名称鼓励增加“私募”字样，但目前暂不作强制性要求。 协会表示，根据《私募基金管理人登记法律意见书指引》、《私募投资基金登记备案问题解答(七)》，私募基金管理人的名称和经营范围中应当包含“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”等相关字样。此外，从专业化经营和防范利益冲突角度出发，私募基金管理人不得兼营与私募基金可能存在冲突的业务、与买方“投资管理”业务无关的卖方业务以及其他非金融业务。 根据《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》，协会鼓励私募基金管理人在名称中增加“私募”相关字样，但目前暂不做强制性要求。 二、经营范围和名称不符合自律要求，又因客观原因无法进行工商变更的，可先书面承诺事后变更。
协会表示，考虑到近期各地相关工商注册政策处于调整期，为不影响已登记的私募基金管理人开展业务，需提交相关法律意见书的私募基金管理人，若其经营范围和名称不符合协会相关自律要求，同时确出于客观原因无法进行相关工商变更的，申请机构应书面承诺不开展与本机构所从事的具体私募基金业务类型无关的其他业务，并承诺待相关工商变更手续可正常办理后，将及时完成经营范围和名称变更，并在私募基金登记备案系统中按要求及时更新变更后的工商信息。上述承诺情况应如实告知相关律师事务所及经办律师，有私募基金产品的，应如实告知其投资者。 若申请机构具有《私募基金登记备案相关问题解答(七)》明确禁止的经营范围，应进行整改并完成相关工商信息变更后才能再次提交申请，此类情形包括：私募机构工商登记经营范围及实际经营业务包含可能与私募投资基金业务存在冲突的业务(如民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、p2p/p2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等)。 三、对实缴资本提出要求，实收资本/实缴资本不足100万元或实收/实缴比例未达到注册资本/认缴资本的25%的情况，协会将进行提示和公示。 协会表示，《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公
XMRX投资管理合伙企业（有限合伙） 合伙协议 由 AAAA投资管理有限公司 和 各有限合伙人 共同签订 二○一七年·中国XM
申明与承诺 管理人——AAAA投资管理有限公司申明与承诺： 一、管理人保证在募集资金前已在中国基金业协会登记为私募基金管理人,管理人登记编 码为P……。 二、中国证券投资基金业协会为私募基金管理人和私募基金办理登记备案不构成对私募 基金管理人投资能力、持续合规情况的认可；不作为对基金财产安全的保证。 三、管理人保证已在签订本合同前揭示了相关风险；已经了解私募基金投资者的风险偏好、 风险认知能力和承受能力。 四、管理人承诺按照恪尽职守、诚实信用、谨慎勤勉的原则管理运用基金财产。 五、本基金不承诺保本或最低收益，具有较大投资风险，适合风险识别、评估、承受能力 较强的合格投资者 投资人申明与承诺： 一、投资人为符合《私募投资基金监督管理暂行办法》规定的合格投资者，保证财产的来 源及用途符合国家有关规定，并已充分理解本合同条款，了解相关权利义务，了解有关法律法规及所投资基金的风险收益特征，愿意承担相应的投资风险； 二、投资人承诺其向私募基金管理人提供的有关投资目的、投资偏好、投资限制、财产收 入情况和风险承受能力等基本情况真实、完整、准确、合法，不存在任何重大遗漏或误导。
风险揭示书 尊敬的投资者： 投资有风险。当您/贵机构认购或申购私募基金时，可能获得投资收益，但同时也面临着投资风险。您/贵机构在做出投资决策之前，请仔细阅读本风险揭示书和基金合同，充分认识本基金的风险收益特征和产品特性，认真考虑基金存在的各项风险因素，并充分考虑自身的风险承受能力，理性判断并谨慎做出投资决策。 根据有关法律法规，基金管理人及投资者分别作出如下承诺、风险揭示及声明： 一、基金管理人承诺 （一）私募基金管理人保证在募集资金前已在中国证券投资基金业协会（以下简称中国基金业协会）登记为私募基金管理人,并取得管理人登记编码。 （二）私募基金管理人向投资者声明，中国基金业协会为私募基金管理人和私募基金办理登记备案不构成对私募基金管理人投资能力、持续合规情况的认可；不作为对基金财产安全的保证。 （三）私募基金管理人保证在投资者签署基金合同前已（或已委托基金销售机构）向投资者揭示了相关风险；已经了解私募基金投资者的风险偏好、风险认知能力和承受能力；已向私募基金投资者说明有关法律法规，说明投资冷静期、回访确认的制度安排以及投资者的权利。 （四）私募基金管理人承诺按照恪尽职守、诚实信用、谨慎勤勉的原则管理运用基金财产，但不保证基金财产一定盈利，也不保证最低收益。 二、风险揭示 （一）特殊风险揭示 1、管理风险 在专项基金财产管理运作过程中，基金管理人的研究水平、投资管理水平直接影响专项基金财产收益水平，如果基金管理人对经济形势和投资市场判断不准确、获取的信息不
有限合伙制私募股权基金税务问题处理 随着我国经济的快速发展，高净值人越来越多，私募股权投资迎来历史发展机遇期。私募股权基金按组织形式来划分可以分为公司型、合伙型和契约型，其中，有限合伙制更具长远制度优势，更能形成透明的税收渠道，因此，现在已经成为普遍采用的形式。那么，有限合伙制私募股权基金和基金管理人是如何处理税收问题的呢？ 一、有限合伙制私募股权基金的运作模式 目前合伙制私募股权投资基金普遍采取有限合伙的形式，即投资人作为基金的有限合伙人，按照约定的认缴额度出资，并以出资额为限承担有限责任，有限合伙人不参与基金的投资决策及日常管理。基金管理团队出资设立的实体（该实体通常为一个有限责任公司）作为基金的普通合伙人，负责基金的投资决策，并承担无限责任，同时普通合伙人也会承诺按基金募集总额的1%～5%进行出资。基金委托单独的管理公司管理除投资决策以外的其他日常事务，管理公司不向基金出资，二者之间是业务委托关系。在实践中，也常见普通合伙人与管理公司合二为一的情况。 二、有限合伙制私募股权基金涉及的所得税问题 《合伙企业法》第六条和《财税［2008］159号文》第二款明确 说明，合伙企业以每一个合伙人为纳税义务人，对合伙企业的生产经
营所得和其他所得按照“先分后缴”的原则缴纳个人所得税或企业所得税。这明确了合伙企业自身的税收管道效用，但在实践中还面临如下问题。 （一）自然人合伙人所得税缴纳 对自然人所得税适用税率的选择依据《个人所得税法》及其相关实施条例，个人所得税依据收入类别不同，采取不同的税率。对于自然人合伙人从基金获取的投资收益如视为“个体工商户的生产、经营所得”，则应按3%～35%纳税，如视为“利息、股息、红利所得或财产转让所得”，则应按20%纳税。各地税务部门对此认定的法方并不一致。 （二）关于居民企业间的权益性投资收益免税问题 根据《企业所得税法》第二十六条的规定，“符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益”为免税收入，不计入应纳税所得。但是该法第一条又明确说明“合伙企业不适用本法”，因此对于合伙制基金从被投资企业获得股息收益并再次分配时，境内法人合伙人是否依然可以享受免税待遇，在实践中各地掌握尺度并不一致。 （三）对于回拨机制的税务处理 在有限合伙制基金中，为了对普通合伙人进行激励，通常约定当投资回报超过一定的优先回报率后，普通合伙人可以获得部分业绩分
有限公司与有限合伙制 比较分析 一、设立依据 所谓设立的依据，即设立该种企业组织形式的法律规定。 （一）有限合伙企业：主要是《中华人民共和国合伙企业法》（2006年修订，以下简称“合伙企业法”）和《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》（2007年修订）。 （二）有限责任公司：主要是《中华人民共和国公司法》（2014年修订，以下简称“公司法”）和《中华人民共和国公司登记管理条例》。 二、出资人数 （一）有限合伙企业：应由2人以上50人以下的合伙人出资设立，至少应当有1名普通合伙人。但国有独资企业、国有企业、上市公司以及公益性质的事业单位、社会团体不能作为普通合伙人，即不能担任有限合伙企业的管理人。 注：《合伙企业法》第三条、第六十一条 （二）有限责任公司：应由50人以下的股东出资设立。 注：《公司法》第二十四条
三、出资方式 （一）有限合伙企业：合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，普通合伙人也可以用劳务出资。 注：《合伙企业法》第十六条、六十条、六十四条 （二）有限责任公司：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 注：《公司法》第二十七条 可见，相对于有限责任公司而言，有限合伙企业的合伙人在出资方式上更为灵活，突出表现为普通合伙人可以劳务出资。 四、出资流转 （一）有限合伙企业： 1．原则上，合伙人入伙、退伙及财产份额对外转让均须经全体合伙人一致同意； 2．合伙人在合伙企业的财产份额可以继承，有限合伙人资格一般可继承，普通合伙人资格一般不能继承；
私募基金常见纠纷（二）：合伙人的权利及其限 2017-05-07 20:33基金/私募 结合人民法院的裁判文书以及本所律师代理私募股权投资纠纷的经验，笔者将私募基金纠纷中普通合伙人与有限合伙人之间的常见纠纷概括为如下几类：（1）私募基金募集中的争议；（2）私募基金管理中的争议；（3）合伙协议中预期收益率、固定收益与保底条款的争议。本文承接上篇《私募基金常见纠纷（一）：基金募集过程中的争议》，进而论述私募基金管理中通常存在的争议。 在有限合伙企业中，普通合伙人依据《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称“《合伙企业法》”）第六十七条享有执行合伙事务的权利，有限合伙人的权利相对较少且受到诸多限制。实践中，为保障有限合伙人的合法权益，若普通合伙人违反合伙协议或怠于行使权利致使其他合伙人或合伙企业的利益受到损害，有限合伙人可通过行使知情权、提起派生诉讼等多种途径维护自身及合伙企业权益。一 普通合伙人仅可依据合伙协议调低有限合伙人出资额 1.法律适用 《合伙企业法》第六十七条规定：“有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。”实践中，合伙协议通常授予普通合伙人广泛的管理基金的权利，包括根据项目情况要求有限合伙人增加或减少出资。在项目收益不高甚至亏损时，有限合伙人通常要求普通合伙人承担预期收益保底责任，但在项目预期收益较高时，有限合伙
人则可能要求增加投资额，对普通合伙人调低有限合伙人出资额提出异议。对此类法律未有明确性规定的事项，法院通常根据合伙协议的相关约定作出判定。 2.案例 在原告杨成社等有限合伙人与被告宁夏中银绒业国际集团有限公司（以下简称“中绒集团”）等合同纠纷系列案件中，原告作为有限合伙人出资参与美国纳斯达克上市企业Shanda Games Limited（以下简称“盛大游戏”）的私有化项目，原告按中绒集团发送的《缴款通知书》按期支付全部款项，中绒集团及合伙企业向原告出具《出资缴付确认书》，承诺原告的出资将全部用于通过合伙企业在境外控制的SPV参与盛大游戏的私有化交易，但之后中绒集团单方通知调减原告在合伙企业的最终出资份额，并将差额部分及利息退还原告。 原告认为，虽《投资合作协议》第3.5条和《入伙协议》第2.2条赋予普通合伙人中绒集团单方调低原告出资份额的权利，但中绒集团调低包括原告在内的若干投资人的出资份额，是因为商业利益而将该份额让渡给中绒集团的第二大股东恒天聚信（深圳）投资中心（有限合伙）的关联企业。为此，原告向法院提起诉讼，要求普通合伙人中绒集团承担赔偿责任。 宁夏回族自治区高级人民法院（2015）宁民商初字第25至29号系列民事判决书认为：中绒集团调低原告的出资份额没有违反《投资合作协议》、《入伙协议》的约定，且中绒集团已将差额部分资金及利息全部返还原告，原告提交的证据并不能证明中绒集团调低其出资份额违反了合同约定，也不能证明中绒集团与宁夏绒圣银恶意串通损害了其利益，故判决驳回原告的诉讼请求。 二 有限合伙人行使知情权、查阅合伙企业财务资料的条件及其限制
私募基金合同 本合同由【】（私募基金投资者）与【】（私募基金管理人）于【】年【】月【】日签署于中国xx市xx区。 私募基金投资者： 统一社会信用代码： 法定代表人： 地址： 私募基金管理人： 统一社会信用代码： 法定代表人： 地址： 第一条 1.1 1年，自基金成立开始满一个自然年。 第二条基金的管理 2.1 投资者的出资 2.1.1 投资者均需以现金【人民币】的形式出资，投资者最低出资金额为100万元，每次追加认购金额应不低于10万元。
2.2 基金的开户所有投资者的出资均放入私募基金管理人的专项资金账户，该账户的具体信息为： 账户名称： 开户行： 账号： 本资金账户仅供本基金项下募集资金及其投资收益存放之用，任何其他资金均不得存放或暂时存放于本资金账户。 2.3 管理权限私募基金管理人对账户有完全排他的管理权。私募基金管 第三条 3.1 3.1.1 3.1.2 3.1.3 3.2.1 投资者有权分享基金的财产收益，并在基金清算后分配剩余财产。 3.2.2 投资者有权在本合同第八条的情况下退出基金。 3.2.3 投资者有权向私募基金管理人索取每一期的基金具体报告。 3.2.4 投资者并不享有单方面解除合同的权利。 3.2.5 投资者应保证，其对于向基金投入的资金，有完全的权利进行处分，且该等资金投入股权市场或本协议约定的其他投资领域并不会导致
任何违法事由。 第四条对外投资 4.1 投资范围 4.1.1 本基金投资范围包括上市公司相关的产业投资或其他上市公司 股权相关投资【在条件满足的情况下，也可进行其他投资。其他投资的相关协议在条件满足时另行签订。】。 4.1.2 第五条 5.1 5.1.1 服务费、（4 用及开户费用、（7 他费用、（9 支的其他费用。 5.1.2 金管理人自动扣除。 （x%，以当日累计实收资本为基础计提。计算 E：当日累计实收资本； （2）本基金的管理费自本基金成立之日起，每日计提，按季（自然季）支付。当季应收管理费由基金托管人根据与基金管理人（或其委托的运营服务机构）核对一致的财务数据，自行在次季度首月于基金财产中支付至基金管理人收费账户，基金管理人无需再出具资金划拨指令。基金管理人应于每季首月在基金托管账户中备足应支付的管理费。 基金管理人收取管理费的银行账户为：
一、有限合伙制私募投资基金的核心机制 有限合伙制私募投资基金的核心机制是为专业投资人才建立有效的激励及约束机制，提高基金的运作水平和效率，以实现投资方利益的最大化。主要容体现在以下几个方面： 1、关于投资围及投资方式的限制 私募投资属于高风险投资方式，因此约束投资围、投资方式以及每个项目的投资比例就显得尤为重要。但是，由于投资围、投资方式的复杂和无法穷尽，实践中往往采用“否定性约束”的方式，以达到控制投资风险的目的。例如，约定不得对某一个项目的投资超过总认缴出资额20%，不得进行承担无限连带责任的投资，不得为已投资的企业提供任何形式担保，以及合伙企业的银行借款不得超过总认缴出资的40%等等。 2、管理费及运营成本的控制 实践中，通常有两种做法：第一种，管理费包括运营成本。好处是可以有效控制运营费用支出，做到成本可控。目前，为了吸引资金，很多国的私募投资资金采取了这种简便的方式。第二种，管理费单独拨付，有限合伙企业运营费用由有限合伙企业作为成本列支，不计入普通合伙人的管理费用。这是国际通行的方式，管理费的数额按照所管理资金的一定百分比，通常为0.5%—2.5%，提取方式可以按季、半年或一年。 3、利益分配及激励机制 有限合伙企业的普通合伙人与有限合伙人可以就投资收益的分
配方式进行灵活约定；通常而言，在预期投资收益的部分，双方可以约定普通合伙人按照较低的比例享有收益，如超过预期收益的部分，普通合伙人可按照较高的比例享有收益，投资收益越高，普通合伙人享有的比例就越高，以作为有限合伙人对普通合伙人的奖励，由此可以促进普通合伙人积极、有效、有利的履行合伙企业事务。在国的实践中，为了吸引到投资人，有些私募投资基金往往采用“优先收回投资机制”和“回拨机制”，确保在有限合伙人在收回投资之后，普通合伙人才可以享有利润分配，以保障普通合伙人与有限合伙人利益的一致性。 （1）关于“优先收回投资机制” 所谓“优先收回投资机制”，是指在基金期限届满，或某个投资项目进行清算时，合伙企业分配之前首先要确保有限合伙人已全部回收投资，或达已到最低的收益率。例如，可以约定如下收益分配方式：首先，有限合伙人取回投入基金的全部投资； 其次，核算部收益率（IRR），如部收益率低于8%的，则全部投资回报按照出资比例分配给全体合伙人，此时普通合伙人按照出资额享有收益； 再次，如部收益率高于8%，但低于10%的，其中低于8%的部分按照出资比例分配给全体合伙人，而超过8%以上的部分的20%先分配给普通合伙人，剩余80%部分则按照出资比例分配给全体合伙人；最后，如部收益率高于10%的，10%以的收益按照前述原则进行分配，高于10%收益的部分的25%先分配给普通合伙人，其余75%部分再按
私募股权投资基金常见法律纠纷 私募股权投资基金面临的主要法律问题和风险包括委托人与资金管理人之间的委托管理的民法调整问题、基金的组织形式受到商法兼容问题、基金运行中受到相关证券期货方面的法律法规规制的问题、基金的市场准入和退出及相关善后的法律法规规制问题、有关非法集资甚至刑事责任问题。律海扬帆法律编辑推荐下文主要对于常见的法律风险或纠纷予以简要阐述。 一.民事法律纠纷 （一）各方主体可能涉及的法律纠纷 此类问题层出不穷,由于尚缺乏明确统一的法律规定,案件的处理往往会有差异,通常对各种有关纠纷会作出如下处理： 1、自然人之间的委托行为，是一方基于对另一方的信任委托其理财，只要不违反《民法通则》、《合同法》等法律、行政法规中禁止性规定，应按照当事人约定处理当事人之间的纠纷，如构成借贷关系的，按民间借贷处理，如为委托合同关系，委托理财的后果直接归属于委托人，当事人约定的保底条款应属无效，只要受托人在处理事务过程中履行了善良管理人的义务，委托人应承担理财带来的风险损失。 2、企业委托个人进行理财，属以理财为名，实为违法借贷行为，合同应认定为无效，按违法借贷处理。
3、对于没有经过审批的非金融机构从事受托理财业务，并且约定固定收益和亏损责任归于受托人的合同，应认定为以理财为名，实为非法融资行为，合同无效。 4、关于金融机构监管责任的认定。证券公司、期货公司接受委托理财合同的双方当事人或资金委托人的单方委托,承诺对委托资产的交易账户进行监管的,监管人应当按照合同约定履行监管义务，监管人违反监管合同的行为与受托人违反委托理财合同的行为在客观上同时存在,并因此造成委托资产损失的，监管人或者受托人应当承担赔偿责任,委托理财合同被确认为无效的,监管合同也应认定为无效，监管人在订立合同中有过错的,应根据其过错大小对受托人不能偿还部分承担补充赔偿责任。 （二）承诺收益的法律纠纷 私募股权投资基金按照其组织形式划分主要有公司制、有限合伙制（即“GP+LP”形式）、基金管理公司+有限合伙制企业模式、信托制、“公司+信托”模式、母基金（FOF）（母基金是一种专门投资于其他基金的基金，也称为基金中的基金（Fund of Fund），其通过设立私募股权投资基金，进而参与到其他股权投资基金中）等模式，而这几种形式中又以有限合伙制的形式最为常见。 伴随兑付风险的集中爆发，有限合伙制私募基金进入了多事之秋。当年成就其井喷发展的保证预期收益等诱人承诺，如今成为困扰裁判者的法律难题。 有限合伙制私募基金纠纷最为多发的情况是，私募基金管理人在与投资者签订的有限合伙协议中确定私募基金的资金投资方向与双方权利义务，为便于推介，协议通常对投资期限、预期收益率等条款做出明
私募投资基金合同指引3号 （合伙协议必备条款指引） 一、根据《证券投资基金法》（以下简称《基金法》）、《合伙企业法》、《合伙企业登记管理办法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》（以下简称《私募办法》）、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》（以下简称《登记备案办法》）及其他相关规定，制定本指引。 二、私募基金管理人通过有限合伙形式募集设立私募投资基金的，应当按照本指引制定有限合伙协议（以下简称“合伙协议”）。合伙协议中应当载明本指引规定的必备条款，本指引必备条款未尽事宜，可以参考私募投资基金合同指引1号的相关内容。协议当事人订立的合伙协议应当满足相关法律、法规对合伙协议的法定基本要求。 三、本指引所称合伙型基金是指投资者依据《合伙企业法》成立有限合伙企业（以下简称“合伙企业”），由普通合伙人对合伙债务承担无限连带责任，由基金管理人具体负责投资运作的私募投资基金。 四、私募基金管理人及私募基金投资者应在合伙协议首页用加粗字体进行如下声明与承诺，包括但不限于： 私募基金管理人保证在募集资金前已在中国基金业协会登记为私募基金管理人,并列明管理人登记编码。私募基金管理人
应当向投资者进一步声明，中国基金业协会为私募基金管理人和私募基金办理登记备案不构成对私募基金管理人投资能力、持续合规情况的认可；不作为对基金财产安全的保证。私募基金管理人保证已在签订本合同前揭示了相关风险；已经了解私募基金投资者的风险偏好、风险认知能力和承受能力。私募基金管理人承诺按照恪尽职守、诚实信用、谨慎勤勉的原则管理运用基金财产，不对基金活动的盈利性和最低收益作出承诺。 私募基金投资者声明其为符合《私募办法》规定的合格投资者，保证财产的来源及用途符合国家有关规定，并已充分理解本合同条款，了解相关权利义务，了解有关法律法规及所投资基金的风险收益特征，愿意承担相应的投资风险；私募基金投资者承诺其向私募基金管理人提供的有关投资目的、投资偏好、投资限制、财产收入情况和风险承受能力等基本情况真实、完整、准确、合法，不存在任何重大遗漏或误导。 五、合伙型基金的合伙协议应当具备如下条款： (一)【基本情况】合伙协议应列明如下信息，同时可以对变更该等信息的条件作出说明： 1、合伙企业的名称（标明“合伙企业”字样）； 2、主要经营场所地址； 3、合伙目的和合伙经营范围（应含有“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”等能体
合伙型私募股权投资基金企业的设立条件及程序 (一)设立条件及步骤 1.根据《合伙企业法》的相关规定，设立有限合伙企业，应当具备下列条件： （1）有限合伙企业由2人以上50人以下合伙人设立，但是法律法规另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。 （2）有书面合伙协议。 （3）有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。 （4）有合伙人认缴或者实际缴付的出资。有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，但不得以劳务出资。普通合伙人可以劳务出资（一般货币出资1%左右）。 （注：有限合伙人LP为合格投资者；单GP模式时，基金管理人为执行事务合伙人、普通合伙人；双GP或多GP模式时，基金管理人可为执行事务合伙人或仅为普通合伙人；执行事务合伙人一定为普通合伙人，普通合伙人不一定是执行事务合伙人） （5）法律法规规定的其他条件。 2.设立步骤 （1）《合伙协议》相关内容确定 a. 确定合伙企业的名称（基金名称）； b. 经营场所地点（准备租赁合同）； c. 合伙目的（基金投向）和合伙经营范围（投资、以自有资金投资）； d. 合伙人的姓名或者名称、住所（确定合格投资者）； e. 合伙人的出资方式、数额和缴付期限（投资金额和缴付期限需确定）； f. 利润分配、亏损分担方式（基金收益分成问题）； g. 合伙事务的执行（确定执行事务合伙人：若单GP则为基金管理人，若双GP或多GP可为其他私募基金管理人）； h. 其他细则（包括：入伙与退伙；争议解决办法；合伙企业的解散与清算（基金存续期确认）；违约责任）。
（2）进行名称预先核准 合伙型私募投资基金企业应按照规定预先申请名称核准，名称必须标明“有限合伙”。在进行名称核准之前，应至少确定企业的商号、注册资本、投资人及投资比例等相关事项。 （3）申请设立登记 设立有限合伙企业，应按照工商登记部门的要求提交申请材料。申请人应当由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向企业登记机关提交设立所需文件。（广州市办理法定期限15天，承诺期限3天） （4）领取营业执照 申请人提交的申请资料齐全，符合法定形式，企业登记机关颁发营业执照。合伙企业营业执照签发日期为合伙企业成立日期。领取营业执照后，还应： a. 刻制企业印章（至少应刻制公章、财务章、执行事务合伙人及其授权代表人名章）； b. 申请纳税登记（包括国税、地税）； c. 开立银行基本账户（在取得企业基本账户开户许可证后，企业方可进行对外投资）。 (二)设立所需文件及说明 1.需向工商机关提交的文件 （1）《合伙企业登记(备案）申请书》（原件正本（收取）1份） （2）《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》（原件正本（收取）1份）（3）《全体合伙人的主体证明》（即身份证或营业执照）（复印件1份） （4）《全体人员签署的合伙协议》（原件正本（收取）1份） （5）《主要经营场所证明》（租赁合同）（复印件1份） （6）《全体合伙人签署的委托执行事务合伙人的委托书》（原件正本（收取）1份） （7）《关于经营范围中须在登记前报经批准的批准文件或者许可证的复印件》（原件正本（收取）1份,复印件1份） （8）《企业名称预先核准通知书》（原件正本（收取）1份）
文件编号：RHD-QB-K8945 （协议范本系列） 甲方：XXXXXX 乙方：XXXXXX 签订日期：XXXXXX 私募基金有限合伙协议 标准版本
私募基金有限合伙协议标准版本操作指导：该协议文件为经过平等协商和在真实、充分表达各自意愿的基础上，本着诚实守信、互惠互利的原则，根据有关法律法规的规定，达成如下条款，并由双方共同恪守。，其中条款可根据自己现实基础上调整，请仔细浏览后进行编辑与保存。 甲方： 身份证号码： 联系电话： 乙方： 身份证号码： 联系电话： 丙方： 身份证号码： 联系电话： 第一章：总则 第一条、根据《中华人民共和国合伙企业法》
（以下简称“《合伙企业法》”）及有关法律、行政法规、规章的有关规定，经协商一致订立本协议。 第二条、本合伙企业为有限合伙企业，是根据协议自愿组成的共同经营体。全体合伙人原因遵守中国国家有关的法律、法规、规章，依法纳税，守法经营。 第三条、本协议条款与法律、行政法规、规章不符的，以法律、行政法规、规章为准。 第四条、本协议经全体合伙人签署后生效。合伙人按照本协议享有权利，履行义务。 第五条、本协议承诺，不以任何方式公开募集和发行基金。 第二章：合伙企业的名称和住所 第六条、合伙企业名称：_______创业投资基金（以下简称“本合伙企业”或“合伙企业”）。
第七条、住所： 第三章：合伙目的和合伙经营范围及合伙期限 第八条、合伙目的：从事投资事业，为合伙人创造满意的投资回报。 第九条、合伙经营范围：受托管理私募股权投资基金，从事投融资管理及相关咨询服务。 第十条、合伙期限为_____年，上述期限自合伙企业的营业执照签发之日起计算。全体合伙人一致同意后，可以延长或缩短上述合伙期限。 第四章：合伙人的姓名或名称及其住所、合伙人的性质和承担责任的形式 第十一条、本合伙企业的合伙人共_____人，其中普通合伙人为_____人，有限合伙人为_____人。除本协议另有规定外，未经全体合伙人一致同意，不得增加或减少普通合伙人的数量。各合伙人名称及住所
有限合伙制私募基金协议起草要点 有限合伙制的私募证券投资基金业务因其避免双重征税、较低的运作成本、灵活的分配制度等优势受到市场、基金管理人及投资人的青睐。有限合伙制私募证券投资基金合伙协议(下称《合伙协议》”作为明确有限合伙型私募证券投资基金法律关系的基础性文件，在规范私募证券投资基金业务运作、保护投资者合法权益、防范潜在法律风险等方面具有重要作用。本文旨在阐释有限合伙制的私募证券投资基金合伙协议(下称《私募证券投资基金合伙协议》”通常的核心条款，并分享证券投资基金实际操作中采用的相关约定及注意要点。 一、《私募证券投资基金合伙协议》的签署主体及承担责任的形式 1、签署主体为全体合伙人，包括有限合伙人和普通合伙人 (1)有限合伙人：通常由投资人作为有限合伙人； (2)普通合伙人：通常由基金管理公司作为普通合伙人，同时也是执行合伙人。 2、合伙人承担责任的形式 (1)有限合伙人对基金的责任以其认缴的出资额为限； (2)普通合伙人对基金的债务承担无限连带责任。 二、私募证券投资基金(下称基金”的成立 1、基金的名称和住所 2、基金的目的、经营范围及期限 (1)目的：例如，主要以证券投资为主，为基金追求效益最大化，使合伙人获得可能的最大的投资回报。
(2)经营范围：例如，基金为证券投资基金，从事证券、期货类投资管理及相关咨询服务。 (3)基金存续期限：例如，期限自基金的营业执照签发之日起计算。经全体合伙人一致同意后，可以延长或缩短该期限。 3、基金的运作方式 封闭式、开放式或其他方式。 4、基金的投资范围、投资策略和投资限制 (1)投资范围 投资范围指基金在二级市场投资的产品范围，例如封闭式基金、开放式基金、债券、债券回购、首次公开发行新股和债券申购、银行存款及法律法规允许投资的其他流动性良好的金融工具。 (2)投资限制 常见的投资限制包括：按成本计算的单只股票投资额不得超过初始基金规模的一定百分比，同时不得超过上市公司流通市值的一定百分比；单只开放式基金(含货币市场基金)的投资规模不得超过该基金最新规模的一定百分比，按成本计算的投资额也不得超过初始基金规模的一定百分比；除申购新发行债券情况外，按成本计算的单只债券的投资额不得超过初始基金规模的一定百分比，全部债券的投资总额不得超过初始基金规模的一定百分比。 (3)投资禁止 常见的投资禁止包括：基金到期前若干个月内不得认购新发行的开放赎回日在基金到期日之后的开放式基金，也不得申购新发行的锁定期在基金到期日之后上市公司股票;基金财产不得运用于可能承担无限责任的投资，也不得用于资金拆借、贷款、抵押融资或者对外担保等；不得投资于ST、*ST股票;不得投资于最近一个年度亏损的股票。
有限合伙型私募股权投资基金管理企业设立流程 （一）设立条件及步骤 有限合伙型私募股权投资基金企业的设立条件及程序基本遵循《合伙企业登记管理办法》、《关于做好合伙企业登记管理工作的通知》、《企业登记程序规定》、《私募投资基金监督管理暂行办法》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》、《关于进一步规私募基金管理人登记若干事项的公告》等文件的要求。 1、设立有限合伙型私募股权投资基金企业，应当具备下列条件： （1）有限合伙企业由2人以上50人以下合伙人设立，但是法律法规另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人； （2）签订书面合伙协议； （3）有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”、“股权投资”、“私募”字样。如：“【】私募股权投资基金管理企业（有限合伙）” （4）经营围为投资管理、股权投资，但不得含有与“投资管理”的买方业务存在冲突的业务、不得兼营其他非金融业务，不得兼营民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台，也不得兼营证券类投资业务。 （5）有适当的注册资本（一般不低于1000万元），首期实缴资本不低于25%，并能够支持基本运营。合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。但有限合伙人不得以劳务出资； （6）有2名以上高级管理人员，高管人员具有相应的投资管理从业经历，但不得聘用从其他公司离任未满3个月的基金经理从事投资、研究、交易等相关
业务；对从公募基金管理公司离职，转而在私募基金管理公司任职的基金经理实行同样3个月的“静默期”要求。 （7）具备满足业务运营需要的场所、设施和基本管理制度。 2、设立步骤 （1）进行名称预先核准 有限合伙型私募股权投资基金企业应按照规定预先申请名称核准，名称必须标明“有限合伙”。在进行名称核准之前，应至少确定企业的商号、注册资本、投资人及投资比例等相关事项。合伙型股权投资企业的命名格式为“××××私募股权投资基金管理企业(有限合伙)”，则要求在企业名称中使用“基金”或“投资基金”式样，省如有不同要求，须向工商行政管理部门咨询。 （2）申请设立登记 设立有限合伙企业，应按照工商登记部门的要求提交申请材料。申请人应当由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向企业登记机关提交设立所需文件。 （3）领取营业执照 申请人提交的申请资料齐全，符合法定形式，企业登记机关能够当场登记的，应予当场登记，颁发营业执照。合伙企业营业执照签发日期为合伙企业成立日期。领取营业执照后，还应刻制企业印章(至少应刻制公章、财务章、执行事务合伙人及其授权代表人名章)，办理组织机构代码证，申请纳税登记(包括国税、地税)，开立银行基本账户，在取得企业基本账户开户许可证后，企业方可进行对外投资。 （4）备案登记