第十章海事关系的法律适用
（一）单项选择题
1、根据我国《海商法》的规定，同意船籍的船舶无论碰撞发生在哪里，其损害赔偿均适用（D）。
A、理算地法
B、法院地法
C、侵权行为地法
D、船旗国法
2、中国南方某航运公司将其所有的一艘悬挂巴拿马国旗的远洋货轮转让给印度的一家航运公司，该船舶所有权的转让应当适用哪一国的法律？（A）
A、中国法律
B、巴拿马法律
C、印度法律
D、船舶所在国法律
3、我国《海商法》规定，共同海损的理算适用（A）。
A、共同海损理算地法
B、法院地法
C、共同海损发生地法
D、船旗国法
4、在我国，船舶优先权和海事损害赔偿责任限制均适用（B）。
A、船旗国法
B、法院地法
C、理算地法
D、权利发生地法
5、依据我国《海商法》，船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿适用（A）。
A、法院地法
B、侵权行为地法
C、船旗国法
D、理算地法
6、两艘都是悬挂美国国旗的船舶，在韩国领海内发生碰撞，但在我国境内诉讼，我国法院对此案应适用（D）。
A、韩国法
B、中国法
C、加害船舶最先到达地法
D、美国法
（二）多项选择题
7、根据我国《海商法》的规定，船旗国法用于解决下列哪些法律冲突？（BCD）
A、共同海损的法律冲突
B、船舶碰撞的法律冲突
C、船舶所有权的法律冲突
D、船舶抵押权的法律冲突
8、下列哪些属于解决海事合同法律冲突的系属公式？（ACD）
A、行为地法
B、当事人合意选择的法律
C、法院地法
D、船旗国法
9、依据我国法律的规定，下列哪些发生在我国的诉讼会适用我国的法律？（ABCD）
A、关于民事诉讼程序的法律适用
B、关于离婚的法律适用
C、关于船舶优先权的法律适用
D、关于海事损害赔偿责任限制的法律适用
10、一艘美国“明星号”船舶与一艘加拿大“远征号”船舶在公海上相撞，该案在我国法院审理时应当适用哪一国法律？（BC）
A、重叠适用美国法和加拿大法
B、适用中国法
C、如果两船都是美国国籍，应适用美国法
D、如果两船都是美国国籍，仍应适用中国法
11、根据我国《海商法》的规定，下列哪些说法是不正确的？（ABCD）
A、船舶抵押权适用抵押合同签订地法
B、同一船籍的船舶在公海上发生碰撞，适用侵权行为地法
C、船舶优先权适用船舶所在地法
D、共同海损理算适用法院地法
论海事国际惯例的适用(一) 内容提要 国际惯例的研究既是全球经济一体化和我国加入WTO后的需要，也是海事司法实践的需要。当前某些行业为了行业利益混淆了国际惯例的基本概念，理论上对其性质的认识亦极不统一，司法实践中对国际惯例用不用，怎样用，难以把握。 国际惯例首先起源于海事国际惯例，海事国际惯例具有跨国性、任意性、普遍性、专业性和规范性特征，是实体法规范。尊重和适用海事国际惯例是全球经济一体化和海事司法实践的需要。本文以对海事国际惯例的概念、形式、性质的分析和评价为切入点，重点研究了海事国际惯例的适用，包括识别标准、查明途径和冲突形式等，最后提出了冲突解决的立法或司法解释建议。全文由问题的提出、惯例的概念、惯例的类型、惯例的适用等部分组成。 论海事国际惯例的适用 1.问题的提出 在全球经济一体化及我国已加入WTO的大环境下，经济主体、政府部门、司法机关和其他行业都提出要“按国际惯例办事”，与“国际惯例接轨”。然而，究竟何为国际惯例尚缺乏系统的研究，认识上不统一，适用中各取所需。如，有专著名为《国际条约与惯例》，实则找不到任何惯例条款。又如，某些行业为了行业利益，将行业规范当成国际惯例，实际是保护行业利益的借口，于是法律界的专家直言：“国际惯例”也需要打假。1还如，有的代理人在法庭上“雄辩”中开口就要依照国际惯例，可根本不能提出适用什么样的国际惯例。有的审判人员在涉外商事、海事审判实践中，认为国内法或国际条约没有规定的就是没有法律依据；某些判决书则写道，“根据某某法及国际惯例判决如下……。”什么惯例呢，前无陈述，后无引用。由此可见，国际惯例在当今被当成了“神”，需要就可以取之即来，来之能用，用而有利。国际私法中的国际惯例主要规范民事主体之间的私法关系，海事国际惯例就属于这一范畴。为了防止国际惯例的滥用，我们有必要对海事国际惯例的适用问题进行专门研究。 2.惯例的概念 2.1.基本定义 国际惯例的概念在我国法律中没有明确的规定，理论界对国际惯例有三种代表性表述：（1）国际惯例是在国际交往中逐渐形成的不成文的法律规范，它只有经过国家认可才有约束力。2（2）国际惯例是在国际贸易实践中逐渐、自然形成，某一地区，某一行业或某类贸易中所经常遵守和普遍接受，并由此产生相应的义务感与合理期望的任意性行为规范。3（3）国际惯例指在国际交往中经过反复实践形成的公认的不成文规则，由国际“习惯”（CUSTOM）和“通例”（USAGE）两部分组成。4这三种表述各有侧重，都不同程度地揭示国际惯例的主要特征，但都不全面。第一种揭示了国际惯例与国内法及国际条约的区别，但外延过窄，因为国际惯例在一定条件下有约束力。第二种比较全面的揭示了国际惯例的普遍性特征，但没有表明国际惯例的编纂机关。第三种揭示了国际惯例的形成过程，但过于抽象，没有体现国际惯例的成文性特点。 综合上述几种表述，国际惯例是指在国际商业往来中经过长期实践形成，并由非政府性国际组织编纂成文的行为规范。由此可见，海事国际惯例是指国际海事行业在船舶关系和海运关系的长期实践中逐渐形成，由非政府组织编纂成文，在较大范围内被经常遵守和普遍接受，并由此产生合理期望的行为规范。海事国际惯例的基本特征是：（1）跨国性，它调整的是跨越一国国境的民商事行为与事件；（2）任意性，它由非政府组织编纂，不可能有强制力，在当事人明示或默示采用时才有约束力；（3）普遍性，它是在涉外经济往来的反复实践中形成，在较大范围内普遍知道或理应知道。（4）专业性，它是在船舶关系和海运关系的实践中形成的行为规范，海事专业性强。（5）规范性，它对船舶关系和海运关系国际海事行业的行为有规范作用，这是惯例成为法的本质属性之一。需要说明的是，海事国际惯例不同于行业的习
第十章海事关系的法律适用 （一）单项选择题 1、根据我国《海商法》的规定，同意船籍的船舶无论碰撞发生在哪里，其损害赔偿均适用（D）。 A、理算地法 B、法院地法 C、侵权行为地法 D、船旗国法 2、中国南方某航运公司将其所有的一艘悬挂巴拿马国旗的远洋货轮转让给印度的一家航运公司，该船舶所有权的转让应当适用哪一国的法律？（A） A、中国法律 B、巴拿马法律 C、印度法律 D、船舶所在国法律 3、我国《海商法》规定，共同海损的理算适用（A）。 A、共同海损理算地法 B、法院地法 C、共同海损发生地法 D、船旗国法 4、在我国，船舶优先权和海事损害赔偿责任限制均适用（B）。 A、船旗国法 B、法院地法 C、理算地法 D、权利发生地法 5、依据我国《海商法》，船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿适用（A）。 A、法院地法 B、侵权行为地法 C、船旗国法 D、理算地法 6、两艘都是悬挂美国国旗的船舶，在韩国领海内发生碰撞，但在我国境内诉讼，我国法院对此案应适用（D）。 A、韩国法 B、中国法 C、加害船舶最先到达地法 D、美国法 （二）多项选择题 7、根据我国《海商法》的规定，船旗国法用于解决下列哪些法律冲突？（BCD） A、共同海损的法律冲突 B、船舶碰撞的法律冲突 C、船舶所有权的法律冲突
D、船舶抵押权的法律冲突 8、下列哪些属于解决海事合同法律冲突的系属公式？（ACD） A、行为地法 B、当事人合意选择的法律 C、法院地法 D、船旗国法 9、依据我国法律的规定，下列哪些发生在我国的诉讼会适用我国的法律？（ABCD） A、关于民事诉讼程序的法律适用 B、关于离婚的法律适用 C、关于船舶优先权的法律适用 D、关于海事损害赔偿责任限制的法律适用 10、一艘美国“明星号”船舶与一艘加拿大“远征号”船舶在公海上相撞，该案在我国法院审理时应当适用哪一国法律？（BC） A、重叠适用美国法和加拿大法 B、适用中国法 C、如果两船都是美国国籍，应适用美国法 D、如果两船都是美国国籍，仍应适用中国法 11、根据我国《海商法》的规定，下列哪些说法是不正确的？（ABCD） A、船舶抵押权适用抵押合同签订地法 B、同一船籍的船舶在公海上发生碰撞，适用侵权行为地法 C、船舶优先权适用船舶所在地法 D、共同海损理算适用法院地法
海事海商案件的范围包括哪些方面 海事案件共分为以下四大类：1.海事侵权纠纷案件。2.海商合同纠纷案件。海商合同泛指民事主体之间达成的在海上或者通海水域及其港口进行民商事活动的权利义务关系的协议。基于海商合同法律关系发生争议提起的诉讼请求即为海商合同纠纷案件。3.其他海事海商纠纷案件。 应该有很多人都对此不太熟悉吧，就更别说明白和理解了。这一次的内容便是海事海商案件的范围包括哪些。近年来，有关于海事海商的案件也是时有发生，我们还是应该适当了解一下。接下来，小编来为大家讲解一下与海事海商有关的法律知识。 一、海事海商案件的范围包括哪些方面? 1.海事侵权纠纷案件，包括：(1)船舶碰撞损害赔偿案件，其中包括浪损等间接碰撞的损害赔偿案件;(2)船舶碰撞海上、通海水域、港口的建筑物设施的损害赔偿案件，其中包括船舶触碰码头、防波堤、栈桥、船闸、桥梁，以及触碰航标等助航设施和其他海上设施的损害赔偿案件;(3)船舶损坏在空中架设或者在海底、水下敷设的设施损害赔偿案件;(4)船舶排放、泄漏有害物质
或者污水，造成水域污染或者他船及货物损害的损害赔偿案件;(5)海上或者港口建设、作业以及拆船造成水域、港口或者他船及货物损害赔偿案件;(6)船舶航行、作业损坏渔网、其他捕鱼设施和水产养殖的损害赔偿案件;(7)航道中的沉船、废弃物、海上作业设施不当影响船舶航行造成损失的损害赔偿案件;(8)海上运输或者海上、通海水域、港口作业过程中的人身伤亡事故引起的损害赔偿案件;(9)非法留置船舶和船载货物案件;(10)其他海事侵权纠纷案件。 2.海商合同纠纷案件。包括：(1)水上货物运输合同纠纷案件，其中包括远洋运输、含有海运区段的国际多式联运、沿海和内河运输，以及水水联运、水陆联运等水上货物运输合同纠纷案件;(2)水上旅客和行李运输合同纠纷案件;(3)船舶的建造、买卖、修理和拆解合同纠纷案件;(4)以船舶作抵押或者以船舶营运收入作抵押的借贷合同纠纷案件;(5)租船合同纠纷案件，其中包括海船的光船租赁、定期租船、航次租船合同，沿海、内河运输船舶的租赁、承包合同纠纷案件;(6)船舶代理合同纠纷案件;(7)货运代理合同纠纷案件;(8)供应船舶营运或者日常所需物品等合同纠纷案件;(9)海员劳务合同纠纷案件;(10)海上救助、打捞合同纠纷案件;(11)拖航合同纠纷案件;(12)海上保险合同纠纷案件，其中包括海运货物保险、船舶保险、油污和其他保赔责任险、人身保险等保险合同纠纷案件;(13)海上运输联营合同纠纷案件;(14)其他海 商合同纠纷案件。
关于《侵权责任法》第三十五条的理解和适用 发布日期：2011-04-13 文章来源：互联网《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”该条文虽用语简略，但内涵丰实，外延广泛。通过分析《侵权责任法》的法律渊源、该条文的劳务关系的含义和个人劳务关系中的损害赔偿责任的承担和法律适用，有助于准确、全面地把握第三十五条的法律精神。 一、《侵权责任法》与《民法通则》、司法解释的关系 （一）从立法阶位上讲，《民法通则》由全国人民代表大会制定，而《侵权责任法》由全国人大常委会制定。《侵权责任法》的法律阶位低于《民法通则》。因此，《民法通则》是《侵权责任法》的主要法律渊源①。按照法律适用的原则，在适用低阶位的《侵权责任法》时，如与高阶位的《民法通则》相冲突，应优先适用《民法通则》。由于《侵权责任法》是从《民法通则》中独立出来的单行法律，具有《民法通则》中侵权损害赔偿部分的特别法性质，又由于该法是《民法通则》颁行之后多年来司法实践的积累丰富和完善，因此，在适用侵权责任法时，对个别出现的法律冲突，按特别法优先适用原则，适用《侵权责任法》的规定。 （二）《侵权责任法》颁行于现有的司法解释之后，如《关于确定民事侵权精神损害赔偿案件若干问题的解释》、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）、《关于审理名誉权案件若干问题的解释》等，必然会出现与相关民事侵权司法解释冲突的规定，现有司法解释的法律阶位低于《侵权责任法》，且《侵权责任法》又属新法，无论按法律阶位抑或按新旧法适用的原则，都应优先适用《侵权责任法》，现有司法解释与《侵权责任法》冲突的规定，应不再适用。当然，由于侵权责任法作为基本法律，其规定必然用语简约，无冲突的现行司法解释规定从外延上对其规定有具体化诠释的作用，因此，现行司法解释仍是审理民事侵权案件的法律渊源和依据。 二、个人劳务关系的法律含义 《侵权责任法》第三十五条的规定中“个人劳务关系”，属于法条中的核心词语。有人认为，个人劳务是指在接受劳务一方与提供劳务方之间的特定关系，主要表现为提供劳务一方在受雇期间所实施的行为，直接为接受一方创造经济效益以及其它物化利益，接受劳务一方承受这种利益，提供劳务一方据此得到报酬②。与第三十五条文对照，该观点将个人劳务关系仅限于有偿个人劳务关系，有将第三十五条个人劳务关系限缩和窄化之嫌。笔者认为，理解第三十五条文的个人劳务关系，应从以下几个方面把握： （一）应相对于用人单位与其工作人员的关系，从劳务双方的主体资格上把握。《侵权责任法》第三十四条前款规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”其中的用人单位主体包括：国家机关、企事业单位、社会团体、个体经济组织（雇工在7人以下的个体工商户）、私人企业、合伙经营组织和其它经济组织。工作人员主体包括：公务员、事业单位聘任制人员以及上述用人单位的一般工作人员和临时雇用人员③（按照《劳动合同法》第十二条的规定，劳动合同的期限分为固定期限、无固定期限和为完成一定工作任务的短期劳动合同，可以几天、几月）。反之，不属于上述用人单位和
第十章继承法律关系 教学目的与要求：继承法律关系属于民事法律关系的一种，是学习和掌握继承法各项具体制度的突破口，通过讲授，让学生运用民事法律关系的原理理解继承法律关系，并把握其特殊性，深刻理解继承权的动态与静态关系，为学习继承法中的具体制度打下基础。 教学重点与难点：继承法律关系继承权继承权的丧失继承权的放弃 遗产的范围 教学方法：讲授 开课学期：春季 学时： 4 学时（第12 周） 第一节继承法律关系概述 一、继承法律关系的概念 继承法律关系是指有继承法规范调整的因公民死亡而发生的继承人与其他人之间在财产继承上的权利义务关系。 （民事法律关系，是指平等主体之间发生的符合民事法律规范的，以权利义务为内容的社会关系，是民法对平等主体间的财产关系和人身关系加以调整的结果。）其含义： 1．继承法律关系是民事法律关系的一种。 2．继承法律关系是因公民死亡而发生的法律关系 3．继承法律关系是财产继承上的民事权利义务关系 其法律特征： 1．是一种财产法律关系 2．是一种绝对财产法律关系。是权利主体特定而义务主体不特定，权利主体实现其权利不须义务主体履行某种积极的行为，义务主体仅负有不得侵害权利人行使权利的消极义务，而不负有实施一定行为的积极义务。 3．是以公民为主体一方的财产法律关系。法人、国家不能成为继承法律关系的权利主体 4．是一种与亲属关系相联系的财产法律关系。可以作为继承法律关系权利主体的都只能是与被继承人有亲属关系的人。 、继承法律关系的要素 （一）主体权利主体，继承人义务主体，继承人以外的其他公民、法人。
（二）客体只能是遗产，没有遗产就不存在继承法律关系。 （三）内容继承人所享有的权利，即继承被继承人遗产的继承权继承人以外的一切人都负有不得侵害继承人继承权，不得妨害、干涉继承人继承权的行使的义务。 三、继承人与被继承人 继承人是继承法律关系的权利主体，是指依据继承法的规定在法定继承或遗嘱继承中有权继承被继承人遗产的公民。 含义： 1．是由继承法规定的 2．是得以基于继承权取得遗产的人 3．是有权承受被继承人遗产的公民 （二）分类 古代，分为遗产继承人和遗产承受人，遗产继承人，是指继承宗祧而又继承遗产的人遗产承受人，是指仅继承遗产的人我国一般分为：1．法定继承人，是依照法律规定的范围和顺序直接承受被继承人遗产的继承人。 其继承权来自法律规定。2．遗嘱继承人，是按照被继承人所立的合法有效的遗嘱而直接承受遗产的继承人。 即遗嘱人在遗嘱中指定的继承人，其继承权来自依法所立的遗嘱。在我国遗嘱继承人只能为法定继承人中的一人或数人。 （三）继承能力又称为继承权利能力，是能够享有继承权的法律资格。属于民事权利的一种，当事人自己不能放弃。 依照继承法的规定，继承自被继承人死亡时开始，被继承人的遗产自继承开始时起必然转移与继承人，那么，只有于继承开始时生存的公民才有继承能力。 即继续存在或者同时存在原则，是指继承人于继承开始前后都存在，才具有继承权利能力，从而可以实际享有继承权 那么，在继承开始时尚未出生或者已经死亡的人，也就没有继承能力。但对于胎儿有争议。作者认为，不应确定胎儿具有权利能力，继承法规定在遗产分割时为胎儿保留必要的继承份额，只是法律为保护继承开始后出生的被继承人子女的利益的特别措施。 继承能力是一种权利能力，所以继承能力与继承人的年龄、智力等情况无关，不因当事人的民事行为能力状态不同而有所不同。 （四）继承人的法律地位是指继承人在遗产继承过程中所享有的权利和负担的义务。 1．与非继承人之间，为继承法律关系2．与其他继承人之间，是一种共同继承关系权利是遗产的共有权，遗产分割的请求权，个人应得份额的处分权 义务是管理和保管好财产。 共同继承人对遗产中的债权、债务和基于遗产所发生的债权、债务发生连带关系 3.与受遗赠人之间的关系 遗赠在遗嘱执行人与受遗赠人之间发生效力，如果遗嘱继承人为执行人，则遗赠在继承人和受遗赠人之间发生效力。 4.与被继承人债权人、债务人 与债权人 继承人为债务人，有在遗产的实际价值范围内清偿债务的义务。债权人有请求继承人偿还被继承人债务的权利。
第八章侵权之债的法律适用 第一节侵权行为之债概述 一、基本概念 ——涉外侵权行为之债是指基于侵权行为所产生的具有涉外因素的债权债务关系。如加害人或受害人是外国人、损害事实或损害结果发生在国外。 ●由于各国对侵权行为的构成条件规定不同导致同一行为在一些国家构成侵权行 为而在另一些国家不构成侵权行为。 ●——我国《民法通则》第106条规定了侵权行为。 ●由于各国经济水平不同，适用不同国家的法律导致赔偿结果的巨大差异，法律适 用尤为重要。 c a s e：1982年辛德尔诉阿伯特化工厂案 ——原告母亲在怀孕期间服用一种防止流产的药物，致使原告成年后患有癌症。——已过20年，原告无法证明哪一家工厂生产的药物。一审法院拒绝受理。——加州上诉法院判决当时在市场上占有95%销售额的五家公司对原告负连带责任，按在市场中占有的比例来计算赔偿额。 二、侵权行为之债的发展 (一)侵权行为之债范围的扩大 1、交通事故2.、油污损害 3、产品责任 4、精神赔偿 (二)损害赔偿的归责原则 1、过错责任原则 2、过错推定责任原则 3、无过错责任原则 (三)损害赔偿与社会保险结合在一起 三、侵权行为之债的法律冲突 ●（一）侵权行为的范围冲突（侵犯秘密） ●（二）侵权行为构成要件的冲突（损害事实、因果关系、行为违法、过失要件、 责任能力） ●（三）可获赔偿受害人范围的冲突（胎儿） ●（四）损害赔偿的原则、标准、数额计算方法的不同（惩罚性赔偿） ●C a s e:在美国曾发生高速驾车者撞上路灯柱获赔偿40万美元，判决理由是“灯柱过 于结实，未被拦断而使人受伤”。 ●结论： ●各国对于侵权法立法目标（如何在保护侵权人与受害人利益之间寻求平 衡点）不同，导致各国侵权法存在很大差异。在涉外案件中，涉外侵权的法律适用问题就显得格外重要。
刍议涉港澳海事案件的法律适用 在我国的涉外海事审判中，涉港澳案件所占比例呈高。涉外审判与非涉外审判的本质区别在与法律（准据法）的选择适用。法律适用的正确与否是涉外审判的关键。由于涉港澳经济纠纷案件在诉讼程序上按照涉外民事诉讼程序的特别规定办理，在适用法律上亦按照《民法通则》第八章涉外民事关系的法律适用处理，又由于港澳地区与内地的法律渊源不同，法律冲突在所难免，而此间所呈现的内地与港澳间的海事法律冲突及如何解决冲突并作出正确的法律选择，是作为承担着我国大部分涉外审判任务的海事法院法官共同面临的一个棘手问题。随着港澳与内地经贸活动的日益紧密，涉港澳海事案件的增多是可预见的，故探讨港澳海事审判的法律适用问题就显得颇有意义。论文百事通一、问题的背景 1.区际法律冲突的存在。区际法律冲突是一个国家内部具有独特法律制度的不同地区之间的法律冲突。随着我国对香港、澳门恢复行使主权以后，香港、澳门原有的法律制度基本不变，而这两个地区的法律又分属英美法系和大陆法系，这就在我国内部同时存在着四个具有独特法律制度的法域－内地、香港、澳门、台湾。由于各个地区法律不一，在各法域的民众间结成的民事法律关系中，不可避免地会产生法律冲突问题。较之其他多法域国家内的区际法律冲突，具有自己鲜明的特点：（1）中国的区际法律冲突是一种特殊的单一制国家内的的区际法律冲突。从宪法角度说，单一制国家内部各个地区是每有权利从国家分立出去的，所以这就意味着虽然内地和港澳地区有法律冲突，不可能演变为国际的法律冲突。（2）中国的区际法律冲突既有属于同一社会制度的法域之间的法律冲突，如港澳台之间的法律冲突，又有不同社会制度的法域之间法律冲突，如内地与港澳台之间的法律冲突。（3）中国的区际法律冲突既有同属于一个法系的地区之间的法律冲突，又有不属同一法系的地区之间的法律冲突。香港属英美普通法系，澳门属于大陆法系，台湾法受德日影响较大，也属大陆法系。我们内地是相对比较独立的法系。（4）各法域都有自己的终审法院，而在各个法域之上无最高司法机关，因此，在解决区际法律冲突方面，无最高司法机关加以协调。（5）在民商法领域，中国内地与港澳地区之间的法律冲突是在特定时期内属于平等地位的中央法律和特别行政区的地方之间法律冲突。比如在内地审理涉港澳案件时，作为全国性的法律当然应该适用于港澳，但是实际上民商法律不能够适用于港澳，还需在港澳法律和内地法律之间进行选择。 2.港澳航线的特殊性。香港、澳门回归后，香港、澳门已成为中国境内的一个沿海港口，根据国家主权原则，内地与港澳间的海上货物运输应属于国内沿海运输，但根据两个基本法，港澳地区在航运政策上，仍保持原实行的航运经营和管理体制，仍单独进行基本自由的开放型船舶登记制度，不同国籍船东的船舶都可以在本地登记注册获准悬挂中国国旗和港澳区旗，进而再以中国船东身份经营港澳与内地间的海上运输，这事实上等于向世界各国开放了港澳与内地的沿海运输权。因此，三地间的海上运输虽属沿海运输，但应有别于纯粹的内地港口间的沿海运输，应视为国际海上运输。另根据交通部的有关规定，将内地与港澳航线定为特殊管理的国内航线，内地和港澳航线视同外贸运输，体现两种制度的原则：航运管理应该依据内地与港澳各地的航运制度与法规来进行管理，港澳到内地的对外开放港口，允许在港澳登记的船舶来经营。这就反映了在“一国两制”下，按特殊管理的航线来对待。故海上客货运输视同国际海上运输，在法律适用上，受《海商法》第四章
涉外侵权的法律适用(doc 26页)
第十四章涉外侵权的法律适用 债权法律关系是民事法律关系的主要内容和组成部分。债的法律关系以债发生的根据为标准，可分为合同之债和非合同之债。本章主要研究涉外非合同之债，包括一般侵权之债、特殊领域的侵权之债、无因管理之债和不当得利之债的的法律适用。 第一节一般侵权行为的法律适用 一、侵权行为之债的法律冲突 （一）侵权行为概述、侵权行为之债是加害人的不法行为侵害了受害人的财产权或人身权使受害人遭受物质利益上的损害，因而在加害人和受害人之间发生的一种债权债务法律关系。在这一债权法律关系中，受害人有请求加害人赔偿损害的权利，加害人负有赔偿的法律义务，受害人成为该债权关系的债权人，加害人即成为债务人。另外，当事人的有些行为并无过错也无违法行为，只要客观上致他人遭受到某种财产损失，法律也规定行为人应承担赔偿责任。例如，我国1986年《民法通则》第106条规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产、侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。” 根据各国的法律规定，一般认为，当事人对自己的行为承担民事侵权法律责任，必须符合以下条件：第一，当事人确实实施了某种侵权行为。即当事人积极的作为，其行为给他人造成损害，或者当事人有某种责任而消极的不作为给他人造成的损害；第二，受害人的人身权或者财产权遭到侵害并依法应得到物质上的补偿。即无论是人身权或者是财产权遭到损害，都必须是依法从物质上给予补偿的；第三，加害行为和损害事实之间存在因果关系。因果关系的存在是加害行为人承担民事赔偿责任的基础和前提；第四，根据法律规定，侵权
试论我国国际侵权行为的法律适用 摘要：国际侵权行为的法律适用随着社会的进步出现了更多的新发展，而我国对此方面已有的法律适用规范也尚欠严密和精确,略显滞后与不足。如何完善我国的相关立法并进一步与国际接轨便成了立法机关和司法机关面临的关键问题，本文试图从我国现行立法规定不足方面入手，借鉴其他国家先进立法对我国涉外侵权行为法律适用相关问题提出些许建议，从而使其得到完善。 关键词：国际私法；涉外侵权行为；法律适用原则；借鉴 Key Words: Private International Law; Foreign Tort; Principles of Legal Application; Reference 社会生活中的侵权行为是一种常见的法律现象，行为人不法侵害他人人身或财产权利并造成损害，即构成侵权。国际民商事关系中也不乏侵权事件的存在，国际私法中的国际侵权行为是指含有涉外因素的侵权行为，而在这些侵权案件中，一个行为是否构成侵权，是否要承担损害赔偿责任，应承担赔偿责任的范围等一系列问题一般要由侵权行为准据法来判定。那么如何确定准据法便成了国际侵权领域的关键问题，各国随着科学技术和国际经济交往的迅速发展，在立法上根据本国的国情，就侵权领域所涉及的若干法律问题作出了详细而具体的规定,以便利法院和当事人。 一、中国关于国际侵权行为法律适用的规定 现在,各国国内关于国际私法立法的趋势是法典化,就冲突法而言,我国尚未制定一部完整的国际私法(冲突法)法典。国际私法的有关规定仍散见于《民法通则》、《海商法》和《民用航空法》等部门法中。 我国《民法通则》第146条规定：“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的
海事侵权行为法律适用问题和对策分析 侵权行为是侵害他人权益的行为，是债发生的根据之一。海事侵权是指发生在某一国家的内水或者领海，或者发生在公海上的，通常以船舶为中心的是一种特殊类型的侵权行为。本文主要结合海事侵权中的主要形式—船舶碰撞来分析海事侵权行为的法律适用问题及其新的发展趋势，以及《中华人民共和国涉外民事法律关系适用法》颁布实施后对涉外侵权行为的法律适用产生的影响。 一、船舶碰撞的概念 船舶碰撞的概念有广义和狭义之分广义上的船舶碰撞是指两艘或两艘以上的船舶的某一部位同时占据同一空间指使一方或几方发生损害的物理状态这是空间上的抽象的船舶碰撞的概念。狭义上的船舶碰撞即海商法意义上的船舶碰撞只是广义上船舶碰撞的一部分从国际公约及各国海商法对船舶碰撞的规定来看概念很不统一主要表现在对发生碰撞的船舶的特别限定上。[1] 我国海商法第165条给船舶碰撞下了这样的定义船舶碰撞是指船舶在海上或者与海相通的可航水域发生接触造成损害的事故前款所指船舶包括与本法第三条所指船舶的任何其他非用于军事的或者政府公务的船艇海商法第170条规定船舶因操纵不当或者不遵守航行规章虽然实际上没有同其他船舶发生碰撞但是使其他船舶以及船上的人员或者其他财产遭受损失的适用本章的规定总结大全/html/zongjie/ 二、我国《海商法》的规定 《海商法》第273条规定：船舶碰撞的损害赔偿适用侵权行为地法律；船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律；同一国籍的船舶，不论碰撞发生在何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。[2]第268条1款规定：中华人民共和国缔结或参加的国际条约同本法有不同规定的，适用国际条约的规定；但是中华人民共和国声明保留的条款除外。[3]由此可见，对于船舶碰撞的法律适用问题，我国采用的是侵权行为地法兼法院地法和船旗国法的原则，吸收了各原则的特点，以克服适用单一原则的不足。同时我国还严格遵守有约必守原则，优先适用有关的国际公约。 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》中关于侵权的规定主要体现在第第四十四条：侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。第四十五条产品责任，适用被侵权人经常居所地法律；被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的，或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的，适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。统观这两条新的规定，可以得出以下的总结：毕业
法理学第十章法律关系 第十章、法律关系一、法律关系是法律调整在人们行为的过程中形成的权利义务关系。三个特征：以法律为前提，以权利义务为内容，以国家强 制力为保障二、法律关系分类基本法律关系vs.普通法律关系vs.诉讼法律关系平权法律关系vs.隶属法律关系(平向vs.纵向)绝对法律关系vs.相对法律 关系三、法律关系构成要素主体：自然人(公民、外国人、无国籍人)or法人(具有法律人格，能够以自己的名义独立享有权利或承担义务的组织)(法律关 系主体参加法律关系还有资格的限制，被称为权利能力and责任能力) 1)权利能力：公民的权利能力分为一般权利能力和特殊权利能力两种，一般权力能 力是所有公民普遍享受；特殊的权利能力须以一定的法律事实出现为条件才 能享有。法人的权利能力始于法人依法成立，终于法人被解散或撤销。法人 权利能力的内容和范围与法人成立的目的直接相关，并由有关法律和法人组 织的章程加以规定2)行为能力and责任能力客体：法律关系主体之间权利义务共同所指的对象1)与权利客体有区别又有联系，是一定利益的法律形式2)客体主要类别：物、行为、智力成果、人身利益内容1)权利义务概念 a.从本质上看，权利指法律保护的某种利益；从行为方式的角度看，它表现为要求权 利相对人可以怎样行为，必须怎样行为或不得怎样行为。义务指人们必须履 行的某种责任，它表现为必须怎样行为和不得怎样行为 b.在法律调整状态下，权利是受法律保障的利益，其行为方式表现为意志和行为的自由。义务则是 对法律所要求的意志和行为的限制，以及利益的付出。 c.权利义务是法律调整的特有机制，是法律行为区别于道德行为最明显标志，也是法律和法律关 系内容核心2)权利义务分类 a.基本的权利和义务与普通的权利和义务(根据权利和义务所体现的社会内容的重要程度，即它们在权利义务体系中的地位、
海事赔偿责任限制的法律适用新论(一) 内容提要：海难事故发生后，责任人通常会主张海事赔偿责任限制权利，如果事故船舶或当事人具有涉外因素，那么是否有关于责任限制的全部法律问题都要适用法院地法呢？如果不是统一适用法院地法，那么是否应将责任限制问题分割为几个法律问题分别适用准据法？英美法系有将侵权识别为程序问题并适用法院地法的传统，那么当今的责任限制问题应被识别为程序问题还是实体问题？这关系到责任限制适用法院地法还是外国准据法。本文拟从上述几个问题入手，阐述海事赔偿责任限制的法律适用问题。 关键词：海事赔偿责任限制、同一制、分割制 海事赔偿责任限制制度是海商法特有的法律制度，不同于民法中的损害赔偿制度。由于海运存在很大风险，如果适用民法中的损害赔偿制度，会使商人对海运事业望而却步，所以为了鼓励海运发展，在海商法中特别规定了船舶所有人享有赔偿责任限制的权利，依据该权利，海难事故的责任人通常可以以船舶的价值和运费为限或根据船舶吨位确定的法定限额为限承担赔偿责任，随着海运的发展海事赔偿责任限制权利的主体也从船舶所有人扩大到租船人、实际经营人、保险人、求助人及其雇员等。但是由于各国的航运发展水平不同，对海事赔偿责任限制的规定也不尽相同。 一、海事赔偿责任限制制度中的法律冲突现状 为鼓励海运事业的发展，基本上各国法律都确立了海事赔偿责任限制制度，但是在具体的内容上各国法律规定却不尽相同。主要表现在以下几个方面：1）关于享有责任限制权利的条件。有的国内法或国际公约规定，如果经证明，引起赔偿请求的损失是由于责任人的故意或者明知可能造成损失而轻率地作为或者不作为造成的，那么责任人无权依照规定限制赔偿责任。有的国内法或国际公约则规定，必须证明所发生的事故，不是因为公司的主要负责人的“实际过失或蓄意”所造成的，才能享有赔偿责任区限制。2）关于责任限制金额。《康索拉度海法》规定船舶共有人的责任仅以其所认股份为限度；法国《海事条例》采用委付制；德国《汉撒敕令》采用执行制；英国《乔治法案》采用船价制度；英国《商船法》采用金额制；美国则并用船价制、执行制、金额制。但是即使采用同一种制度，各国也有不同解释，例如，美国采船价制，是以发生海难事故后的船舶剩余价值为限，而同样采用船价制的英国，却以登记时的船舶价值为限。美国与英国因对船价制的不同解释而产生的法律冲突，在TheTitanic 案中得以充分体现。 因此，关于依据何国法律享有责任限制权利，依据何国法律确定责任限制金额，依据何国法律估算赔偿等关于海事赔偿责任限制的法律适用问题都突现了出来。 海事赔偿责任限制程序是独立于海事赔偿诉讼之外的一个特殊的法定程序。所以确立海事赔偿责任限制的管辖权基础及其法律适用与确立海事赔偿诉讼的管辖权基础及其法律适用有可能是相异的。如：结合我国《民事诉讼法》第31条和《海商法》第6条的规定，因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼，可能由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地、被告住所地或船籍港所在地人民法院管辖。而关于海事赔偿责任限制的管辖权，根据我国《海事诉讼特别程序法》第102条规定：“当事人在起诉前申请设立海事赔偿责任限制基金的，事故发生地、合同履行地或者船舶扣押地海事法院有管辖权。”为了避免赔偿诉讼与责任限制诉讼分别由两个法院管辖的情况发生，我国《海事诉讼特别程序法》第109条规定：“设立海事赔偿责任限制基金以后，当事人就有关海事纠纷应当向设立海事赔偿责任限制基金的法院提起诉讼。”与此相同的规定还可见于《1977年统一船舶碰撞中有关民事管辖权、法律适用、判决的承认和执行方面若干规则的公约》第2条（5）款。采用依法限制当事人的做法，在一定程度上能够起到消除管辖权冲突的作用，并不能完全消除管辖权冲突，况且“限制当事人”的做法是国内法或少数国家参加的国际公约的规定，并不是各国的一致做法，所以，不能从根本上解决其中的法律冲突。
第十章法律关系 1．法律关系与一般的社会关系有什么不同之处？ 答：作为一类特殊的社会关系，法律关系具有以下三个明显的特征： （1）法律关系是以法律规范为基础形成的社会关系 法律规范的存在是法律关系形成的前提。如果不存在相应的法律规范，就不会出现相应的法律关系。如果法律规范的内容本身就不合理，或者不具有可行性，这样的法律规范不可能真正地调整社会关系，也就不可能形成事实上的法律关系。相反，如果法律规范的内容合理、可行、清晰，人们根据法律规范就知道可以做什么、必须做什么或不能做什么，这样的法律规范不仅能够推动法律关系形成，而且能够引导法律关系有序运转，避免法律纠纷产生。（2）法律关系是法律主体之间的社会关系 法律关系并非一般意义上的人与人之间的关系，而是法律意义上的主体之间的关系。即使是有血有肉的自然人，如果并不是法律意义上的主体，仍不可能与他人形成法律关系。相反，即使不是有血有肉的自然人，但如果是法律意义上的主体，如由众多自然人结合而成的法人，也可以与他人形成法律关系。甚至对于动物来说，只要法律承认其为某种形式的法律主体，也可以产生法律关系。 （3）法律关系是以权利和义务为内容的社会关系 法律关系的内容是权利和义务，这是法律关系与依据习惯、道德、宗教等行为规范而形成的社会关系的主要区别。习惯是人们在长期共同劳动和生活过程中逐渐形成、世代沿袭并成为内在需要的行为常式。依习惯行事是无所谓权利和义务的，由习惯调整的社会关系当然不是权利义务关系。道德是按照一定的价值观念，通过规定人们在社会生活中的义务，并依靠社会舆论、个人内心信念和良知调控人际关系的行为规则。由于道德主要是一种义务规范，基
涉外侵权行为法律适用的新发展 随着我国改革开放的不断深入，对外交流程度日益扩大，我国已经成为世界经济中的重要一环，我国人民和其他国家人民交往密切，除了商业活动外，也必然存在涉外侵权现象，这是难以避免的。涉外侵权行为，是指含有涉外因素的侵权行为。当侵权行为的当事人一方或双方为外国人，或者侵权行为地在国外时，即可认为侵权行为具有了涉外因素。目前已经产生了很多著名的涉外侵权案例，特别是我国公民在国外遭受他人侵权的案件，例如，2005年11月7日4名中国妇女在马来西亚遭受警方巨大侮辱事件被评为2005全球华侨华人社会十大新闻之第九。当然，涉外侵权主要是一个法律问题，即各国通过法律制度的安排，来解决由于涉外侵权而产生的法律纠纷。在理论上，涉外侵权涉及到很多国际私法的理论问题，在现实上，涉外侵权法律制度的构建对于解决涉外侵权纠纷具有重要意义，因此本文选择涉外侵权法律适用相关问题作为研究对象，希望通过对国内外涉外侵权制度的研究，对完善我国涉外侵权法律适用制度提出一些见解和建议。侵权行为之债是指不法侵害他人人身或财产权利并造成损失而承担民事责任所构的一种法定之债。这种债由单方面的不法行为而发生。而非合同之债。在这种法律关系中，受害人为债权人。加害人为债务人。如果因侵权行为而产生的这种债务关系中的一方或双方当事人是外国人或其住所位于外国，或者被侵害的客体位于外国，或者侵害行为或侵害结果发生在外国，就属涉外侵权行为之债。由于涉外侵权行为之债与数个国家发生联系，而各国关于侵权行为的法律规定又存在差异，因此涉外侵权行为之债就不可避免地会发生法律冲突．这就使得一国法院在处理涉外侵权关系时。需要进行法律选择以决定涉外侵权行为之债应适用的法律。在涉外侵权案件中，一个行为是否构成侵权。行为人是否应负损害赔偿责任，以及应负损害赔偿责任的范围等问题，一般由侵权行为的准据法决定。侵权行为适用侵权行为地法或法院地法是传统国际私法的作法。但是到20世纪，由于现代科学技术被广泛运用于商品的生产和分配以及交通和运输行业，国际性的产品责任案件与日俱增，国际交通事故日见频繁．国际性的产品责任日益增加，跨国界的环境污染事件时有发生，国际性的诽谤案件出呈增加趋势。这些新的含有多国因素的侵权行为，其责任的构成和范围的复杂程度使得19世纪以前形成的理论和制度的局限性逐步暴露出来。对于侵权行为机械地适用行为地法的主张，学者们认为：首先，行为地在现代科学技术和通讯交通条件下。正象合同缔结地一样。往往带有偶然性，用这种纯粹出于偶然的原因发生的地方的法律来判定行为人的责任，往往是不符合案件情况 的；其次．行为地究竟在何处也会因各国法律的不同理解及侵权行为发生、延续的不同情况而难以确定。因此。如机械地适用侵权行为地法而完全不考虑加害人和受害人的住所或居所，不考虑其他各种因素。极有可能得出违背常识的极不公正合理的结论。 对于侵权行为为应适用法院地法的主张。学者们认为：之所以主张侵权行为适用法院地法．主要是以侵权行为极类似于犯罪行为，因而侵权责任也极为类似于犯罪责任为根据的。但是，侵权法甚至早已在罗马法时代就开始从刑法领域分离了出来。就侵权法来看．它更接近于合同法，都是规定一种债权债务关系的，主要是以调整经济和其他利益为目的或职能的。因而，把刑法的不具有域外效力类推于侵权法这种民事法律制度，显然是不妥当的。正是基于对传统的法律选择规则的批判，各国学者们提出了一些新的、合理的法律选择规则，从而使涉外侵权行
海事法复习资料 第1章复习题与思考题 一、CMC的调整范围是什么？ 1、海上运输关系：有关海上运输的合同关系；海上侵权关系；海上特殊风险产生的社会关系。 2、与船舶有关的社会关系：船舶的法律地位；船舶物权；合同关系。 二、我国海商法的表现形式有哪些？ 1、国内立法：《中华人民共和国海商法》 2、国际海事条约 3、国际航运惯例 第2章思考题与复习题 一、我国海商法意义上的船舶是什么？ 我国《海商法》第3条规定：“本法所称船舶，是指海船和其他海上移动装置，但是用于军事的、政府公务的船舶和20总吨以下的小型船艇除外。前款所称船舶，包括船舶属具。” 二、船舶有哪些法律性质？ 1、船舶是物，具有法律赋予的拟人性和人格性； 2、船舶是动产，兼具不动产的属性； 3、船舶是不可分物，但有例外。 三、船舶登记有何意义？ 1、船舶取得登记国的国籍和航行权，可以悬挂登记国国旗航行； 2、船舶受登记国的监管和保护； 3、享有登记国的优惠； 4、保护权利人的合法权益； 5、确定有关法律关系的准据法。 四、国际法上对海洋水域如何划分？船舶在各种水域的航行权是什么？ 公海：自由航行权 领海：无害通过权 内水：1、在本国内海：专属航行权；2、在外国内海：特许航行权 毗连区及经济专属区：有限自由航行权
五、什么是紧追权？其行使有何条件与限制？ 紧追权是指沿海国的军舰或经政府授权并带有明显标志的国有船舶或飞机，对于违反沿海国法律的外国船舶有紧追并加以逮捕的权利。 A.紧追须在外国船舶或其小艇之一在追逐国的内水、群岛水域、领海或毗连区内时开始，而且只有未曾中断，才能在领海或毗连区外继续进行。 B.追逐只有在外国船舶视听所及的距离内发出视觉或听觉的停驶信号后才可开始。 C.紧追权在被追逐船舶进入其本国领海或者第三国领海是立即终止。 如不符合上述要求，沿海国应负赔偿责任 第3章思考题与复习题 一、什么是船舶所有权？有何特点？ 指船舶所有人依法对其船舶享有占有、使用、收益和处分的权利。 特点：1、客体是海商法意义上的船舶； 2、公示方法是登记，船舶所有权经登记后具有对抗力； 3、主体的法律地位特殊，所有权人承担的法律义务较重。 二、什么是船舶优先权？其法律特征是什么？ 指海事请求人依照本法第二十二条的规定，向船舶所有人、光船承租人、船舶经营人提出海事请求，对产生该海事请求的船舶具有优先受偿的权利。 法律特征：法定性、从属性、秘密性、附随性、优先性 三、哪些债权受船舶优先权保护？相互受偿顺序如何排列？ P101-102 四、什么是船舶抵押权？受其担保的债权是什么？ 指抵押权人对于抵押人提供的作为债务担保的船舶，在抵押人不履行债务时，可以依法拍卖，从卖的的价款中优先受偿的权利。 多是借贷之债 五、什么是船舶留置权？担保什么债权？ 指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 担保造船人、修船人因建造、修理船舶所产生的债权。 六、受三种船舶担保物权担保的债权的受偿顺序如何排列？ 船舶优先权、船舶留置权、船舶抵押权 七、哪些情况下船舶担保物权消灭？ 1、主债权灭失； 2、船舶灭失； 3、被法院强制拍卖； 4、接受另行提供的担保。
第十章法律关系 一、概念题 1．法律关系（厦门大学2009年研；南京大学2009年研；南京师大2008年研；中国青年政治学院2005年研；中国人民公安大学2004年研） 答：法律关系是指以法律规范为基础形成的、以法律权利与法律义务为内容的社会关系。法律关系以法律规范为基础形成的社会关系，是法律主体之间的社会关系，是以权利和义务为内容的社会关系。法律关系的构成要素有：法律关系主体、法律关系客体、法律关系内容。 2．创设性法律关系（厦门大学2011年研） 答：根据法律关系发生的方式，法律关系可以分为调整性法律关系与创设性法律关系。其中，创设性法津关系的特点是，在法律规范产生之前某种社会关系并不存在，法律规范作用于社会生活后才出现该种社会关系，并使之成为法律关系。这一分类表明，法不仅具有调整和维护现存社会关系的“事后”作用，而且还具有预测和创造新型社会关系的“事先”作用。 3．行为能力（北师2008、2006年研;中山大学2006年研） 答：行为能力是指法律关系主体能够通过自己的行为实际行使权利和履行义务的能力。公民的行为能力是公民的意识能力在法律上的反映。确定公民有无行为能力，标准有两条：①能否认识自己行为的性质、意义和后果；②能否控制自己的行为并对自己的行为负责。世界各国的法律，一般根据行为能力的不同把本国公民划分为完全行为能力人、限制行为能力人和无行为能力人。
4．法律关系的客体（南京师大2006、2004年研） 答：法律关系的客体是法律关系主体发生权利义务联系的中介，是法律关系主体的权利和义务所指向、影响和作用的对象。客体是法律关系不可或缺的构成要素，是法律关系产生和存在的前提。缺少法律关系客体，法律关系主体的权利和义务就成为毫无意义的东西。 5．法律规范与法律事实（武大2007年研） 相关试题：法律事实（中山大学2010、2004年研；武汉理工2010年研；中南财大2009年研；中国人民公安大学2009年研；武大2007年研；北师2007年研）答：（1）法律事实与法律规范是存在对立冲突的。 一方面，强调事实处理对法律的依从性，即法律至上性。法律至上并非是一个贯古通今的结论，而只是一个与特定时代（法治时代）相契合相牵连的概念，一旦跨越了这种时代背景，法律至上的结论便近乎荒诞。即使在法治时代，法律至上也不能违背客观规律，恶法应属非法，否则，便会带来无穷的灾难。 另一方面，又强调法律要尊重事实，以实现法律的公平正义。 （2）从哲学层面看，主观性的法律规范与客观性的法律事实是永远对立的，二者的统一只是暂时的，所以协调二者的统一是人类永恒的使命。二者的对立具体表现在：①规范与事实间不对位，如新问题出现；②规范与事实间对位不准；③规范之间冲突；④法律规范的公然非理。 （3）具体的解决方法为：①以法律规范事实，前提是法律规范对事实具有可调节性； ②以事实矫正法律；③排除中间障碍，如执法不得力等。