广东社会科学2012年第2期
中止犯的有效性条件新论
王联合
［提要］中止犯分为积极中止与消极中止两种类型，只有成立积极中止才需要有效性条件。有效
性是指行为人在认识到犯罪结果有可能发生时而采取的旨在防止犯罪结果发生的积极措施本身所固有
的属性，其他介入因素是否导致犯罪结果的发生不应成为否定有效性的理由。有效性的规定是有缺陷
的，应当以自动性取代有效性，使两类中止犯的成立条件相同。在进行自动性的判断时，积极中止的
自动性需要通过采取旨在防止犯罪结果发生的积极措施来表明，其是否有效不影响中止犯的认定。
［关键词］积极中止消极中止有效性自动性
［中图分类号］D924.1［文献标识码］A［文章编号］1000－114X（2012）02－0236－06
我国刑法第24条第一款规定：“在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。”据此我国刑法通说认为，犯罪中止分积极中止与消极中止两种类型。消极中止又称行为中止，是指在犯罪过程中自动放弃犯罪的情形，只需要具备时空性、自动性和彻底性三个条件即可。积极中止又称结果中止，是指在犯罪过程中自动放弃犯罪并且有效地防止犯罪结果发生的情形，其除了具备时空性、自动性和彻底性三个条件外，还需要具备有效性条件，即行为人必须采取积极措施有效地防止犯罪结果的发生，使犯罪未完成而停止下来。由此可知，有效性只是成立积极中止所要求的条件，但在如何区别积极中止与消极中止，对有效性条件如何理解，刑法有关规定有何缺陷及如何修改完善等方面仍存在诸多问题和争议，本文拟就此展开进一步研究。
一、积极中止与消极中止的区别
积极中止需要有效性条件，消极中止不需要有效性条件，因此当行为人只是自动地放弃了犯罪并且犯罪未达既遂（以下简称中止行为）的情况下，行为人的中止行为是否成立犯罪中止，关键在于此时所要求的中止是积极中止还是消极中止。如果要求的是积极中止，由于缺少有效性条件，自然不成立犯罪中止；如果要求的是消极中止，则成立犯罪中止。因此，区别积极中止与消极中止，是认定中止行为是否成立犯罪中止的前提，对此我国刑法学界一般放在犯罪中止的有
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效性条件中来论述，并且论述的比较简单，主要观点如下：
第一种观点是以犯罪行为是否实行终了为标准。如有的学者在论述中止犯与不能犯的未遂时指出，（1）在犯罪行为尚未实施终了的情形下，应当以中止犯论处。这是因为，在行为人着手实施犯罪以后，犯罪行为尚未实施完毕之前，只要行为人主观上具有放弃犯罪的意图，客观上消极停止犯罪的继续实施，就可以成立中止犯。（2）在犯罪行为已经实行终了的情况下，应当以不能犯的未遂论处。这是因为，根据我国刑法对中止犯的有关规定，如果犯罪人已将犯罪行为实行完毕，但在预期的危害结果尚未发生之前，必须采取积极措施，有效地防止了危害结果的发生，才能以中止犯论处。①可见，在犯罪行为尚未实施终了的情况下只要求消极中止，在犯罪行为已经实施终了的情况下则要求积极中止，至于如何判断犯罪行为是否实施终了，却没有给出相应的标准。
第二种观点是以犯罪行为是否实行终了或犯罪结果有无可能发生为标准。如有的学者认为，当犯罪行为实行终了，而既遂结果尚未发生时，以及少数情况下犯罪行为尚未实行终了，而既遂犯罪结果有可能发生时，只有采取积极的作为形式来预防和阻止既遂的犯罪结果的发生，而且这种防止行为必须奏效，实际上阻止住即避免了既遂犯罪结果的发生，才符合有效性的特征，才能成立犯罪中止。②该观点与第一种观点相比增加了一类要求积极中止的情形，即少数情况下即使犯罪行为尚未实行终了，但如果犯罪结果有可能发生，也要求积极中止，从而扩大了有效性的适用范围，限制了中止犯的成立。
第三种观点是以客观上存在犯罪结果发生的实际可能性为标准，而不问犯罪行为是否实行终了。如有的学者认为，所谓“有效地防止犯罪结果发生”，其完整的意思应当是由于犯罪行为的作用使得客观上已经存在犯罪结果发生的实际可能性，犯罪人采取了积极的防止措施，确实地使这种可能性没有变成为犯罪结果发生的现实性。有效与无效之评价必须以客观上存在犯罪结果发生的实际可能性为前提，无此前提，则无所谓有效无效评价问题。③依此观点，即使犯罪行为实行终了，如果由于各种主客观原因使得犯罪结果不可能发生，但行为人并未认识到且采取了积极措施以防止危害后果的发生时，无论采取的措施是否有效，均应成立犯罪中止，而无所谓有效无效。从行为人采取了积极措施以防止危害结果的发生来看，此时的中止不属于消极中止；从其采取的积极措施的无效来看，此时的中止也不属于通说所理解的满足有效性条件的积极中止。该观点在犯罪行为实行终了的情况下仍以犯罪结果是否有实际发生的可能性作为区别积极中止与消极中止的标准是其不同于前两种观点之处。对于实行终了的不能犯，在行为人不知道犯罪结果不可能发生的情况下只要采取了旨在防止犯罪结果发生的积极措施，该观点认为成立犯罪中止，但前两种观点认为不成立犯罪中止。可见，第二种观点中的“犯罪结果有可能发生”与第三种观点中的“犯罪结果发生的实际可能性”在含义和目的上是完全不同的，前者针对的是犯罪行为尚未实行终了，后者针对的是犯罪行为已经实行终了；前者是为了扩大有效性的适用范围，限制中止犯的成立，后者是为了限制有效性的适用范围，扩大中止犯的成立。
在有效性条件中来论述积极中止与消极中止的区别实质上犯了一个逻辑错误。就有效性条件与积极中止和消极中止的逻辑关系来看，正确的逻辑顺序应该是：“判断属于积极中止类型———满足有效性条件（不满足有效性条件）———成立犯罪中止（不成立犯罪中止）”或者“判断属于消极中止类型———成立犯罪中止（无需判断有效性条件）”，因此中止类型的判断应当先于有效性的判断。当行为人在犯罪过程中实施了中止行为时，如果要求的只是消极中止，即可以肯定
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成立犯罪中止；如果要求的是积极中止，则要看行为人是否采取了防止犯罪结果发生的积极措施，并进一步判断其有效性，才能确定是否成立犯罪中止。
仔细分析积极中止与消极中止的特征可知，法律之所以对积极中止规定了有效性条件而对消极中止不需要有效性条件，根本原因在于在消极中止的情况下要么犯罪结果不可能发生、要么犯罪本身是行为犯不存在犯罪结果，因而无需采取防止犯罪结果发生的积极措施。而在需要积极中止的情况下作为既遂的犯罪结果有可能发生，如果行为人此时仅仅在客观上放弃了犯罪但并没有采取防止犯罪结果发生的积极措施，要么犯罪结果发生了成立犯罪既遂，要么因无法表明其是否自动放弃犯罪而可能成立犯罪未遂。可见，对积极中止规定有效性条件的目的有二：其一是防止犯罪结果的发生，从而与犯罪既遂相区别；其二是自动性的认定依据，从而与犯罪未遂区别开来。在犯罪结果没有发生的情况下，正是通过其采取的旨在防止犯罪结果发生的积极措施，表明了犯罪结果的没有发生对其来说是自愿的，是不违背其意志的，以此与违背其意志的未遂犯相区别。
综上分析可知，只有当行为人在实施犯罪的过程中或者在犯罪实行终了之后认识到犯罪结果有可能发生的情况下，为表明其放弃犯罪是自愿的而不是违背其意志的，就需要其采取旨在防止犯罪结果发生的积极措施。而当行为人认为犯罪结果不可能发生时，只要其自动地放弃继续实施犯罪，即表明了放弃犯罪是自愿的而不是违背其意志的。因此，应当以行为人所认为的成立犯罪既遂所需要的犯罪结果有无可能发生作为区别积极中止与消极中止的标准。详言之，当行为人认为作为犯罪既遂的犯罪结果有可能发生时，无论犯罪行为是否实施终了，均需要积极中止，此时成立犯罪中止需要有效性条件；当行为人认为作为犯罪既遂的犯罪结果不可能发生时，只需要消极中止，此时成立犯罪中止不需要有效性条件。在判断行为当时作为犯罪既遂的犯罪结果是否有可能发生时，应当采取主观标准说，即以行为人当时所认识到的情况为基础，以行为人的认识为准。当行为人认为犯罪结果有可能发生时，即使客观上犯罪结果根本不可能发生，也要求积极中止，需要满足有效性条件；当行为人认为犯罪结果不可能发生时，即使犯罪结果在客观上有可能发生，并基于某种原因犯罪结果最终没能发生，也只需消极中止，不需要有效性条件。
二、中止犯有效性含义解析
我国刑法通说认为，所谓有效性，是指行为人必须采取积极措施有效地防止了他已实施的犯罪之法定犯罪结果的发生，使犯罪未达既遂状态而停止下来，即要求犯罪结果的不发生与行为人的中止行为之间必须有因果关系。“如果行为人虽然采取了防止既遂的犯罪结果发生的积极措施，但实际上未能阻止住既遂的犯罪结果的发生，或者该犯罪结果未发生是由于其他原因所致，则不能认定行为人成立犯罪中止，而应认定为犯罪既遂或犯罪未遂。对行为人防止犯罪结果发生的这种努力，可在处罚时作为从宽情节适当考虑。”④可见，有效性包含两层含义：其一是行为人需要采取防止犯罪结果发生的积极措施；其二是犯罪结果未发生与所采取的积极措施之间具有因果关系。如果坚持有效性的上述理解，便会出现有的学者所指出的刑罚不公问题，从而影响到刑法公平与公正价值的实现。例如，行为人以杀人的故意在投放不足以致人死亡剂量的毒药后，在自己没有认识到他人死亡的结果是不可能发生的情况下，基于悔悟将被害人送往医院进行抢救，按通说的观点应该认定为犯罪未遂；如果行为人基于杀人的故意在投放了足以致人死亡剂量的毒药后基于自己的积极救助行为避免了被害人死亡结果发生的，那么反而可以认定为犯罪中
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止。显然，这样的处理结果是有失公平的。⑤对于上述两种情况，按照通说的观点，社会危害性较小的第一种情况不能按中止犯来处理，社会危害性更大的第二种情况反而可以按中止犯来处理，不仅失之公正，而且有违罪责刑相适应原则，因此通说关于有效性的理解是有问题的。
有效性应当是行为人所采取的旨在防止既遂的犯罪结果发生的积极措施本身所固有的属性，应该从所采取的积极措施本身来分析，而不能仅仅因为其他因素的存在便被否定。例如，张某男与杨某女通奸，二人为达到结婚的目的，预谋杀死杨的丈夫王某。二人商定由张某负责找毒药，杨某负责下毒。张某找到医院工作的钱某要砒霜，钱某得知用途后，先是不给，后张某以揭发隐私相要挟，钱某无奈给了张某一包硫酸铜（一种会引起呕吐但不能致人死亡的药）冒充砒霜，张某信以为真，交给了杨某。某日，杨某在其夫的饮食中放了所谓的“砒霜”，王某吃后呕吐不止，十分痛苦。杨某见状后悔，急送王某去医院，并告知医生是吃了“砒霜”，后经抢救王某很快康复。此案中杨某的行为，按通说的观点不符合有效性条件，应当认定为犯罪未遂。笔者认为，仅仅因为是硫酸铜根本不能致人死亡就否认杨某所采取的抢救措施的有效性是错误的，其所采取的抢救措施是否有效应当按如下的“假设法”来判断，即假设王某吃的是等量的真砒霜，根据被送到医院的时间来判断王某是否可以被抢救过来。如果量比较大，根本来不及送到医院王某即会死亡，则杨某采取的抢救措施的有效性应被否定；如果量不大，送来的又及时，能够抢救过来，则应当肯定其抢救措施的有效性。以目前的医学发展水平来看，对上述情况作出判断应该不难。
有学者分析，由于其他因素的介入，打破了原挽救行为导致结果不发生的自然因果进程，从而模糊了行为与结果不发生之间的真实关系。仔细观察的话，就可以看出，这里行为与结果不发生之间同时存在着一明一暗两条作用机制，明的是其他因素介入的作用机制，暗的是挽救行为的作用机制。假设此时行为人积极实施的挽救行为足够充分和有效，在没有外来因素的介入下也能够独立地防止住既遂结果的发生，则应当认定具备有效特征，成立犯罪中止。因为在这里挽救行为的作用机制是有能力独立运作的，只不过被外因介入的作用机制所掩盖而已。但如果行为人实施的挽救行为本身就不够充分和有效，不能够独立地防止既遂结果的发生，只是凭借偶然因素的介入才幸运地防止了结果的发生，则此种情况应认定为不具备有效性特征，不成立犯罪中止。因为在这种情形下，潜在的挽救行为作用机制无法独立地运作，此时的介入因素不仅是现实的，而且是唯一的。行为人的挽救行为没有独立的价值。在这里现实的只存在一条作用机制，一条由外因介入而发挥作用的极具偶然性的机制，去掉偶然性，则行为人实施的挽救行为与结果未发生之间并无因果联系。⑥笔者赞同在有其他因素介入的情况下对行为人所采取的积极措施的有效性的上述分析，其实质也是假设法，即假设没有其他因素的介入的情况下，来单独考查积极措施的有效性。总之，中止犯的有效性即积极中止的有效性是指行为人在实施犯罪行为的过程中或者实行终了，在认识到犯罪结果有可能发生的情况下，其所能够采取的旨在防止既遂的犯罪结果发生的积极措施本身所固有的属性。其特征如下：
（一）有效性是以积极中止的判断为前提
当行为人认识到既遂的犯罪结果有可能发生时，就需要积极中止，此时才有必要判断行为人是否采取了积极措施及其有效性问题。当行为人认识到犯罪结果不会发生时，其在自动放弃犯罪后也可以采取一定的对被害人有益的行为，但由于只需要消极中止，行为人所采取的有益行为是否产生有益于被害人的结果并不影响中止犯的认定。
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（二）有效性是行为人所采取的旨在防止犯罪结果发生的积极措施本身所固有的属性
行为人为防止可能发生的既遂的犯罪结果而采取的积极措施是否有效，应当从积极措施本身来考查，既不能因为有其他因素的介入使犯罪结果没有发生而否定其有效性，也不能因为有其他因素的介入使犯罪结果发生了而否定其有效性。在对所采取的积极措施的有效性进行考查时，应当采取假设法，即假设没有其他介入因素，并根据行为人所认识到的情况单独地考查积极措施本身是否有效。对此，台湾的刑法学界提出一种例外条件说，认为“如果由于因果关系自然进行而致犯罪结果发生的，当属犯罪既遂无疑；但如果由于因果关系中出现了其他介入因素而致犯罪结果发生的，在行为人已尽到真诚努力的前提下，仍可成立中止犯。”⑦笔者认为不可一概而论，应当用假设法具体分析，即假设没有出现导致犯罪结果发生的其他介入因素，来考查行为人所采取的积极措施是否有效；如果能够防止犯罪结果的发生，应肯定其有效性，成立犯罪中止；如果不能防止犯罪结果的发生，则否定其有效性，成立犯罪既遂。
（三）有效性是行为人所能够采取的防止犯罪结果发生的积极措施
在判断有效性时往往涉及到其他人的努力，也即行为人所采取的积极措施只是结果没有发生的因素之一或者一个环节，结果没有发生可能是包括行为人在内的众人合力的结果。根据当时的情况，只要行为人采取了其能够采取的积极措施，即使在结果没有发生的众多因素中所起作用并不大，也应当肯定其有效性，因为法律不能要求行为人实施做不到的事。这里还有一个委托中止（即教唆中止）的问题，即行为人基于中止的故意让第三者实施防止结果发生的有效措施并使结果没有发生的情形。法律虽然要求行为人自己采取措施，但并没有要求行为人独自采取措施，只要结果的没有发生能够归功于行为人的努力即可，所以委托中止也可以成立犯罪中止。
三、规定有效性条件的缺陷及立法完善
本文第二部分关于有效性的理解虽然较通说扩大了中止犯的成立范围，但如果行为人所采取的积极措施本身不足以防止既遂的犯罪结果的发生，而是由于其他介入因素才使犯罪结果没有发生时，仍不能成立犯罪中止，通常按犯罪未遂来处理。事实上，这种情况更不符合犯罪未遂的成立条件。因为犯罪未遂的主观方面是被迫放弃犯罪，犯罪结果没有发生是违背其意志的，而上述情况行为人是自愿放弃犯罪，犯罪结果没有发生不仅不违背其意志，恰好是其采取积极措施所追求的。可见，我国刑法关于中止犯有效性的规定本身是有缺陷的，仅仅通过对其作出新的解释无法从根本上解决问题，需要从立法上予以修改和完善。
比较犯罪中止与犯罪未遂不难发现，二者在客观方面是相同的，或者放弃继续实施犯罪，或者犯罪结果没有发生，二者的根本区别在于主观心理态度不同。前者是自动放弃犯罪，犯罪结果没有发生不违背其意志；后者是被迫放弃犯罪，犯罪结果没有发生违背其意志。在犯罪行为实施完毕之前，只要自动放弃继续实施犯罪，即可与被迫放弃犯罪区别开来，因此成立消极中止只需自动性条件即可。在犯罪行为实行终了犯罪结果没有发生的情况下，单纯地根据犯罪结果没有发生是无法判断行为人的主观心态的，必须根据行为人是否采取了防止犯罪结果发生的积极措施才能判断。如果行为人采取了旨在防止犯罪结果发生的积极措施，表明犯罪结果的没有发生不违背其意志，成立积极中止；反之，犯罪结果的没有发生便违背其意志，成立犯罪未遂。事实上，不论是消极中止还是积极中止，其成立条件都是一样的，即自动性条件，只不过前者只需自动地放弃犯罪即可表明其自动性，而后者还需要采取防止犯罪结果发生的积极措施才能表明其自动性，
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至于该积极措施是否在客观上防止了犯罪结果的发生与自动性没有关系。总之，犯罪未遂与犯罪中止的区别不在于犯罪结果没有发生是何原因导致的，而在于犯罪结果没有发生是否违背其意志，自动性条件既已表明了犯罪结果的没有发生不违背其意志，因此有效性条件的规定不仅没有必要，反而带来了诸多问题。
综上分析可知，我国刑法第24条关于中止犯的规定的主要缺陷是有效性的规定，应当把条文中的“有效”两字去掉，修改为“在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。”这样，两类中止的成立条件完全相同，即自动性条件，消极中止是自动放弃犯罪，积极中止是自动防止犯罪结果发生。对后者只要采取了防止犯罪结果发生的积极措施即可，至于积极措施是否有效不影响积极中止的认定。
有的学者为了解决有效性条件的缺陷，提出了以“真诚性”作为认定积极中止的条件。该论者认为，犯罪中止制度设立的伦理基础就在于通过刑法对道德上的善行予以褒奖，而不完全在于这种道德上的善是否实际产生了某种有形效应。行为人只要真诚地实施了中止行为，即使其防止行为并未奏效也不妨碍其成立犯罪中止。为区别于传统的犯罪中止，可称之为“准中止”。
⑧台湾学者也指出：“惟在例外情况下，行为人对于防止结果之发生已有真挚之努力，只是因为被害人自己或第三人之行为，先于行为人之中止行为，有效地阻止结果之发生，或因行为在本质上自始即不可能发生犯罪结果之不能未遂，而使结果之不发生与行为人之中止行为间不具因果关系，对于此等特殊之情况，刑法理论乃提出准中止犯之概念，以资解决。”⑨事实上，“真诚性”不过是自动性的另一种说法而已，在刑法没有对有效性条件作出修改之前，“准中止”的提法也只是具有理论上的指导意义。
①马克昌主编：《犯罪通论》，武汉：武汉大学出版社，2005年，第486页。
②高铭暄主编：《刑法学原理》（第2卷），北京：中国人民大学出版社，1993年，第338页。
③邓兴华：《犯罪中止的有效性和真诚性》，上海：《政治与法律》，1990第3期，第30－32页。
④高铭暄、马克昌主编：《刑法学》（上编），北京：中国法制出版社，1999年，第283页。
⑤程红：《中止犯有效性认定中的两个疑难问题探析———兼评德、日两国的相关学说》，武汉：《法商研究》，2007年第3期，第67页。
⑥石春燕：《论结果中止的有效性特征》，杭州：《浙江省政法管理干部学院学报》，2001年第1期，第69页。
⑦甘添贵：《中止犯之基本理论》，台北：《中兴法学》，第22期，第156－157页。
⑧赵秉志主编：《犯罪总论问题探索》，北京：法律出版社，2003年，第471页。
⑨林山田：《刑法通论》，台北：台大法律系，1995年，第262－263页。
作者简介：王联合，武汉大学法学院博士生，广东商学院法学院副教授。武汉430072
［责任编辑钟和］
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共同犯罪中犯罪中止的认定 [摘要] 当前对于共同犯罪如何认定犯罪中止，法学界学者们有着不同的观点，法学人 士在讨论研究中是智者见智。共同犯罪中止的认定，应以行为人自动停止犯罪并有效地阻 止其他共犯利用其先前行为继续实施犯罪或防止危害结果的发生为标准。 [关键词] 共同犯罪犯罪中止认定 一、共同犯罪的犯罪中止概述 共同犯罪是相对于单独犯罪的一种特殊犯罪形态。我国刑法规定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”这一定义揭示了共同犯罪必须具备的要件：(1)二人以上；(2)共同的 犯罪故意；(3)共同的犯罪行为。从形式上看，共同犯罪是二人以上共同故意实施的犯罪。从实质上看，共同犯罪的特殊表现在它比单独犯罪具有更为严重的社会危害性。而分析共 同犯罪的犯罪中止应该将共同犯罪理论与犯罪中止理论结合起来进行分析。众所周知，共 同犯罪是两人以上彼此配合去实施犯罪，每一个犯罪人都知道他人与自己在配合一起实施 犯罪，从而更坚定了他们实施犯罪行为的决意。而且，从共同犯罪的行为结果来看，共同 犯罪比单独犯罪更容易得逞，并且犯罪造成的社会危害性在一般情况下比单独犯罪要严重 的多。因此,对于共同犯罪，我们更应该启动犯罪中止这一刑法制度，鼓励犯罪分子主动放弃犯罪或者主动有效地防止犯罪结果发生，以便更好地完成刑法的任务和实施刑罚的目的。但共同犯罪毕竟是一种复杂的犯罪，其犯罪中止的构成特征有其特殊性。 二、共同犯罪的犯罪中止的构成特征 （一）自动性。即行为人必须是自动停止犯罪。这是犯罪中止形态的本质特征，是犯 罪中止形态与犯罪的未遂形态和预备形态的根本区别所在。作为犯罪中止的特殊形态的共 同犯罪的犯罪中止也理所当然应当具有自动性特征。这里的自动性是指行为人在确信自己 能够将犯罪进行到底的情况下，基于本人的意志决定而停止犯罪行为，或者主动防止危害 结果的发生。自动性的主观内容是犯罪人自愿抛弃了犯罪意图，其客观表现是自动终止犯 罪的继续实施，或者积极防止危害结果的发生。这里所谓的自动性，应当根据行为人做出 中止行为时的具体情况加以考察，在司法实践中切忌将其自动性绝对化，认为中止意图是 在不受任何外界因素影响下所为。事实上，任何人在做出任何决定时都受到各种各样的外 部环境因素影响，所以本人认为不应该根据有无外界因素影响来判断自动性，而是根据行 为人是否认识到外界因素的存在以及行为人对外界因素是否足以阻止其犯罪的反应来判断。 （二）彻底性。指行为人彻底放弃了原来的犯罪。这一特征意味着，行为人在主观上 彻底打消了原来的犯罪意图，在客观上彻底放弃了自认为本可继续进行的犯罪行为，而且 从主客观相统一上看，行为人也不打算以后再继续实施此项犯罪。彻底性表明了犯罪人停 止犯罪的真诚性及其决心。当然这里的彻底停止犯罪是相对的，而不是绝对的，只是指行 为人必须彻底放弃正在实施的某个具体犯罪，而不是指行为人在任何时候不再犯同种犯罪，更不能理解为行为人以后在任何时候不再犯任何罪。 （三）时空性。按照法律的规定必须是在犯罪过程中放弃犯罪，即必须是在犯罪处于 运动过程中而未形成任何停止状态的情况下放弃犯罪。这是犯罪中止成立的客观前提特征。
第二单元民事法律行为 考点2 ：可撤销的民事法律行为 2. 可撤销的民事法律行为的种类 （1 ）重大误解基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。 （2 ）显失公平一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。 （3 ）胁迫 一方或者第三人以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。 （4 ）欺诈 ①一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方求人民法院或者仲裁机构予以撤销。 ② 第三人实施欺诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，对方者应当知道该欺诈行为的，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。 【解释】（1 ）对于第三人欺诈，只有相对人“知道或者应当知道”时才可以撤销；（于第三人胁迫，无论相对人是否“知道或者应当知道”，均可以撤销。 3. 撤销权的消灭 受 受胁迫 有权请 知道或2）对
（1 ）当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起 1 年内、重大误解的当事人自知道或者应当知 道撤销事由之日起3 个月内没有行使撤销权； （2 ）当事人受胁迫，自胁迫行为终止之日起1 年内没有行使撤销权； （3 ）当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权； （4 ）当事人自民事法律行为发生之日起5 年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。 4. 法律后果 （1 ）无效的或者被撤销的民事法律行为自始没有法律约束力。 （2 ）民事法律行为部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 【例题1?判断题】对于因重大误解订立的合同，重大误解的当事人可以自知道或者应当知道撤销事由之日起3 个月内行使撤销权。（）（2018 年） 【答案】√ 【例题2?判断题】行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为，自人民法院宣告其无效时起失去法律约束力。（）（2019 年） 【答案】× 【解析】无效的民事法律行为自始没有法律约束力。 【例题3?多选题】齐某在路边摆放一尊廉价购得的旧蟾蜍石雕，冒充玉雕等待买主。甲曾以5000元从齐某处买过一尊同款石雕，发现被骗后正在和齐某交涉时，乙过来询问。甲有意让乙也上当，以便讨好齐某，要回自己被骗的款项，未等齐某开口便对乙说：“我之前从他这里买了一个玉雕，转手就赚了8000元，这个你不要我就要了。”乙信以为真，以5000元赶紧买下石雕。根据 《民法总则》的规定，下列表述中，正确的有（）。
上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题https://www.doczj.com/doc/2615314629.html,/souask/ 共同犯罪的犯罪中止 犯罪中止是犯罪过程形态的一种表现，是指在犯罪过程中，自动中止犯罪或有效的防止犯罪结果的发生。对于单个人的犯罪行为的中止是很容易认定是否属于犯罪中止。但是对于共同犯罪中如何认定犯罪中止，颇遗言争议。我个人认为，由于中止犯罪的共同犯罪恩的先前的行为已经融入共同犯罪的整体行为之中，因此，认定犯罪中止成立的标准，应有不同。 共同犯罪中止的成立必须具有下列条件。 1)应当具备及时性，共同犯罪的中止可以发生在犯罪预备阶段和犯罪实行阶段，也可以发生在犯罪行为已经实行终了犯罪结果尚未发生以前。但是犯罪结果一旦繁盛，无论其结果是由全体共同犯罪人的行为造成的，还是由部分共同犯罪人的行为造成的，共同犯罪已经即遂，就不能存在犯罪中止。这是时间的条件。 2)全体共同犯罪人在犯罪过程中，出于自己的意愿，停止可以进行下去的并能产生犯罪结果的的行为，可以成立犯罪中止。部分共同犯罪人中止犯罪以后，对另一部分共同犯罪人进行劝说阻止，另一部分共同犯罪人接受了劝说，在能够继续进行犯罪的条件下，自动停止犯罪行为，全体共同犯罪人都可成立犯罪中止。 3)必须具备有效性。必须自动停止犯罪行为，并且有效的防止和阻碍犯罪结果的发生。这个有效性必须具备两个因素： (1)主观上，中止犯罪的共同犯罪人自动切断与其它共同犯罪人的共同故意的联系，并且将中止的意图以言行的方式告知其他的共同犯罪人。 (2)客观上，中止犯罪的共同犯罪人必须有效地切断自己的以前行为与共同犯罪整体行为的有机联系。 因此，如果共同犯罪人自动，消极的停止自己的犯罪行为并能切断自己先前行为与共同犯罪的联系，就具有了有效性。如果共同犯罪人自动消极的停止了自己的犯罪行为，并不能切断自己先前
案情简介：某男小杜与某女小夏于2004年10月确立了恋爱关系。相恋不久，小杜就开始通过邮政储蓄汇给小夏3200元，随后的四年，小杜陆续“献”给女友75553.24元。然而，因为种种原因，两人并没有走到一起，面对已经结束的恋情，小杜开始紧张起来，因为自己的付出没有得到回报，他认为小夏应该把“情债”理清。然而，小夏只还给小杜3600元，无奈的小杜只有向法院起诉，请求人民法院判令被告小夏返还人民币71953.24元。 法院根据《中华人民共和国婚姻法》第三条、最高人民法院《关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(二)》第十条第一款第一项、《中华人民共和国民法通则》第六十二条的规定。认为原告与被告在恋爱期间，互相给予对方财物是一种赠与行为。本案中原告给予被告财物是有前提条件的，那就是与被告成就婚姻，即是附条件的赠与。附条件的赠与只有在所附条件成就时生效，如果所附条件未成就，赠与不发生法律效力，赠与物应当返还。原、被告没有登记结婚，他们之间不存在婚姻关系，赠与所附的条件没有成就，被告应当将从原告处取得得财物返还给原告。遂判令被告返还人民币71953.24元。 案例分析：我国向来反对婚姻为合同的观点，因此对婚姻一直坚持不得附条件，退一步讲，即使附条件，也是不合法的，因为该条件违反婚姻自由原则，等于间接支持了买卖婚姻：我赠与你财产，你必须保持这种恋爱关系到结婚，否则，一旦恋爱关系解除时我可以撤销赠与。但是很明显附这样的人身关系条件是违法的。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第十条规定，当事人请求返还按照习俗给付彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持：(一)双方未办理结婚登记手续的;(二)双方办理结婚登记手续但确未共同生活的;(三)婚前给付并导致给付人生活困难的。适用本款第(二)、(三)项的规定，应当以双方离婚为条件。根据以上规定，法院可以返还彩礼的名义要求接受财产一方返还财产。经过查阅相关的案例和法律法规发现，一般情况下，如果双方关于准备结婚的说法成立，法院可以将这种婚前赠与的行为认定为：1、附条件的赠与行为，条件不成就，赠与行为也就不成立，受赠人构成不当得利，应当返还受赠财产。
练习题一 一、单项选择题：（共10题，每题1分） 1．下列表述中符合我国刑法理论的是 A.没有行为就没有犯罪 B.犯罪目的是犯罪构成的必要条件 C.犯罪手段是犯罪成立的必备要件 D.犯罪客体属于犯罪客观方面的内容 2.甲谈恋爱失败，遂对女青年怀恨在心。某日，甲手持一刮脸刀片，趁人不备，将6位女青年脸部划伤。甲的行为属于 A.牵连犯 B.想像竞合犯 C.吸收犯 D.连续犯 3.我国刑法的基本原则之一是 A.一切从实际出发，实事求是 B.根据宪法 C.维护国家主权 D.罪刑法定 4.某甲将某乙打昏在地，路过此地的某丙见乙昏迷，趁机将乙装有5000元现金的提包拿走。甲和丙的行为属于 A.共同犯罪 B.非共同犯罪 C.事先无通谋的共同犯罪 D.任意共同犯罪 5.下列人员中，因为精神因素而不负刑事责任的是 A.没有完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人 B.间歇性精神病人 C.又聋又哑的人 D.完全丧失辨认能力的病理性醉酒的人 6.下列情形中可以实行正当防卫的对象是 A.杀人后，正要逃离现场的行为人 B.欲实施强奸而尾随、跟踪妇女的行为人 C.驱使训练有素的动物侵害他人的行为人 D.家养动物侵害他人的动物主人 7. 某外国商人甲在我国领域内犯重婚罪，对甲应如何处置？ A．适用我国刑法追究其刑事责任B．通过外交途径解决 C．适用该外国刑法追究其刑事责任D．直接驱逐出境 8.甲深夜潜入乙家行窃，发现留长发穿花布睡衣的乙正在睡觉，意图奸淫，便扑在乙身上强脱其衣。乙惊醒后大声喝问，甲发现乙是男人，慌忙逃跑被抓获。甲的行为：A．属于强奸预备B．属于强奸未遂 C．属于强奸中止D．不构成强奸罪 9.朱某因婚外恋产生杀害妻子李某之念。某日晨，朱在给李某炸油饼时投放了可以致死的“毒鼠强”。朱某为防止其6岁的儿子吃饼中毒，将其子送到幼儿园，并嘱咐其子等他来接。不料李某当日提前下班后将其子接回，并与其子一起吃油饼。朱某得知后，赶忙回到家中，其妻、子已中毒身亡。关于本案，下列哪一说法是正确的？ A．朱某对其妻、子的死亡具有直接故意B．朱某对其子的死亡具有间接故意C．朱某对其子的死亡具有过失D．朱某对其子的死亡属于意外事件10．根据我国刑法规定，下列关于首要分子的表述哪一项是正确的？ A．首要分子只能是组织领导犯罪集团的人 B．首要分子只能是在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子 C．首要分子都是主犯 D．首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯 二、多项选择题：（共10题，每题2分） 1 论理解释包括 A．当然解释B．学理解释C．扩张解释D．限制解释
刑法案例分析方法 ——柏浪涛 第一部分方法论 一、考查目标 刑法案例分析题旨在考查三项内容： 1．重点知识板块的掌握程度。 案例分析题首先是一种知识考查，但不是对所有考点的考查，而是对重点知识板块的考查。常考的知识板块有： (1)总则：①犯罪未完成形态；②共同犯罪；③自首和立功。 (2)分则：①财产犯罪；②人身犯罪；③贪污贿赂犯罪；④金融犯罪。 对上述知识板块应达到熟练掌握的程度，这是解答案例分析题必要的知识储备。 2．萃取关键事实，找出对应法条的能力。 近几年的案情都比较长，而且复杂。这就要求考生同时具备快速阅读的能力，快速萃取关键事实的能力，以及快速找出所考法条的能力。有些考生在这个环节失误的教训是深刻的。例如，2008年有考生在阅读刑法案例分析题时，开始以为是公司法的试题，读到最后方知是刑法试题，义需重读一遍。这无疑会浪费时间，并造成心慌。 3．事实与规范的连接能力。 案情是事实，法条是规范。案例分析本质上就是运用法条来分析案情。 从逻辑上看，这是一个三段论推理过程，大前提是法条，小前提是案情，最后得出结论。 博主补充： 关于洗钱罪的认定，下列哪一选项是错误的？（11年卷二12题） A．《刑法》第一百九十一条虽未明文规定侵犯财产罪是洗钱罪的上游犯罪，但是，黑社会性质组织实施的侵犯财产罪，依然是洗钱罪的上游犯罪 B．将上游的毒品犯罪所得误认为是贪污犯罪所得而实施洗钱行为的，不影响洗钱罪的成立C．上游犯罪事实上可以确认，因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事责任的，不影响洗钱罪的认定 D．单位贷款诈骗应以合同诈骗罪论处，合同诈骗罪不是洗钱罪的上游犯罪。为单位贷款诈骗所得实施洗钱行为的，不成立洗钱罪 考察知识点：罪刑法定原则、洗钱罪的认定 第一部分：通用解题思路 解题思路：如何避免罪刑法定原则成为口号，就要求定罪时遵循规范的判断方法。定罪活动基本上是个三段论的推理过程。大前提是法律规定（构成要件），小前提是案件事实，结论是有罪无罪。但是，实务中经常出现的错误是，颠倒大前提与小前提，将案件事实作为大前提，将法律规定的构成要件作为小前提。例如，某个单位组织盗窃电力。实务中有人如此推理：这是单位盗窃（大前提），刑法没有规定单位可以成为盗窃罪主体（小前提），所以该案件应做无罪处理。 第二部分：本题解题思路 本题正确的推理应是：贷款诈骗罪的构成要件是自然人带着为自己或第三人（包括单位）非法占有目的的实施贷款诈骗，在单位实施贷款诈骗的过程中，必然存在有关自然人自己实施贷款诈骗的行为，那么该自然人完全符合贷款诈骗罪的构成要件，构成贷款诈骗罪。该自自然人实施贷款诈骗罪属于洗钱罪的上游犯罪，其犯罪所得收益及其收益属于洗钱罪的对象。因此，为单位贷款诈骗罪所得实施洗钱行为，构成洗钱罪，因此，D选项错误。 从操作上看，这是一个互动往返的过程，需要考生不断往返于案情与法条之间，努力将二者的距离拉近，最后得出结论。 这项能力是法律人的基本职业能力，因此是考试的考查重点。 4．综合联系能力。
试论犯罪中止与犯罪未遂的本质区别 林号兵中止犯在现代国家刑法中一般都有规定。对中止犯的含义及立法例大致分为两种;一种是把中止犯作为犯罪未遂(广义)的一种形态，而称之为中止未遂。一种是把犯罪中止从广义的犯罪未遂中分离出来，与犯罪未遂(障碍未遂)并列起来，使之成为一种独立的犯罪形态。 我国刑法把中止犯从犯罪未遂中分离出来作为一种独立的犯罪形态加以规定。并明确地规定了中止犯的概念。修订后的刑法第24条规定：在犯罪过程中自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的而使犯罪未达到既遂状态而停止下来的一种犯罪形态。 犯罪未遂作为一种刑法制度，到了20世纪，已为绝大多数国家接受，并在刑法典中作出了规定。修订后的我国刑法第23条规定：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。由此可见犯罪未遂是已经着手实行犯罪的实行行为，由于犯罪分子意志以外的原因未达到犯罪既遂而处于停止状态的一种犯罪未完成形态。 如何区分犯罪中止，犯罪未遂，在刑法理论似乎已成定局，即犯罪中止是行为人自动停止犯罪。然而，何为自动?却是众说纷芸。有主观说，限定主观说，客观说，折中说之争，至今尚无能接受的普通标准。理论上的争议反映在司法实践中，必然带来判例的极不一致，而此种现象显然违背法治的基本精神。
在英美法系中，对犯罪中止通常作未遂处理，在处罚上也不作任何特别考虑。但值得一提的是，美国有大约半数的州的刑事制定法允许被告人把非因外障碍致犯罪未完成的情形作为无罪辩护的理由。在大陆法系中，对于未遂犯多规定得减或必减行为人的刑事责任。但也有例外。1951年的《保加利亚刑法典》和1919年的苏俄刑法指导原则》就规定未遂犯与既遂犯同等处罚。但是对于中止犯，各国刑法的规定几乎是一致的，即不是免除其刑，就是减轻其刑。例如，日本刑法第43条规定：“已经着手实行犯罪而未遂的，可以减轻其刑，但基于自己的意志而中止犯罪的，应当减轻或者免除刑罚”。德意志联邦XX国刑法典第23条第2款规定：“未遂可以比照既遂从轻处罚”。第24条第1款规定：“行为人自动中止犯罪或主动阻止犯罪完成的，不因犯罪未遂而处罚。如该犯罪没有中止的行为也不能完成的，只要行为人主动努力阻止该犯罪完成，应免除其刑罚”。意大利刑法典第56条第2款、第3款、第4款分别指出;“未遂处罚之程度如下，法定刑为无期徒刑时，未遂犯应处12年以下有期徒刑;其他情形，以依本刑减轻三分之一至三分之二处罚之”，“如果犯罪人自愿中止行为，只有当已完成的行为本身构成其他犯罪时，才处以该行为规定的刑罚”，“如果自愿阻止行为的发生，尽处以犯罪未遂规定的刑罚并减轻三分之一至一半”。 从我国刑法第23条、第24条的规定看，显然，我国刑法也同许多国家的刑法一样，对未遂犯和中止犯作出截然不同的规定。对未遂犯，是“可以”从宽;对中止犯，是“应当”从宽。并且，从宽的内容也差异极大，中止犯至少可以得到减轻的待遇，而未遂犯却是原则上至多得到减轻的待遇。 当然，必须指出的是，各国对犯罪中止与犯罪未遂的区别方式并不相同：一是把犯罪中止与犯罪未遂视为性质完全不同的概念和制度，从定性到处罚均加以严格区分;二是在犯罪未遂的概念和制度内将犯罪中止与其他类型的犯罪未
第二单元民事法律行为 考点02：可撤销的民事法律行为 【例题3·多选题】根据《民法总则》的规定，下列各项中，属于无效民事法律行为的有（）。（2018年） A.6周岁的王某将自己的电话手表赠与赵某 B.宋某以泄露王某隐私为由，胁迫王某以超低价格将祖传古董卖给自己 C.张某以高于市场价30％的价格将房屋出售给李某 D.甲公司代理人刘某与乙公司负责人串通，以甲公司名义向乙公司购买质次价高的商品 【答案】AD 【解析】（1）选项A：无民事行为能力人独立实施的民事法律行为无效；（2）选项B：一方以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销；（3）选项C：属于有效的民事法律行为；（4）选项D：行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为无效。 考点03：效力待定的民事法律行为（★★★）
1.限制民事行为能力人独立实施的民事法律行为 （1）直接有效 限制民事行为能力人独立实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为，直接有效。 （2）效力待定 其他民事法律行为，属于效力待定的民事法律行为，经其法定代理人同意、追认后，该行为有效。相对人可以催告法定代理人自收到通知之日起1个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。民事法律行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 【解释】无论相对人是否善意均可行使催告权；只有善意相对人才可以行使撤销权。 【例题1·单选题】吴某与考上重点中学的12岁外甥孙某约定，将其收藏的一幅名画赠与孙某。根据《民法总则》的规定，下列关于吴某与孙某之间赠与合同效力的表述中，正确的是（）。（2017年） A.合同效力待定，因为吴某可以随时撤销赠与 B.合同无效，因为孙某为限制民事行为能力人 C.合同有效，因为限制民事行为能力人孙某可以签订纯获利益的合同 D.合同效力待定，孙某的法定代理人有权在1个月内追认 【答案】C 【例题2·单选题】10周岁的张某未经其法定代理人的同意，将价值5000元的笔记本电脑赠与同学李某。根据《民法总则》的规定，该赠与合同的效力是（）。（2018年） A.有效 B.无效 C.可撤销 D.效力待定
部分共同犯罪中止研究 [摘要]共同犯罪中止是犯罪中止的一种特殊形态，那么当部分共犯人放弃共同犯罪行为时，是否能成立犯罪中止呢？文章将从一个典型案例入手来探讨部分共同犯罪中止成立的有效性。 [关键词]共同犯罪；部分共犯人；中止 一、基本案情 2012年2月21日20时许，犯罪嫌疑人熊某、胡某、王某、蒋某共谋抢劫后，在重庆市南岸区四公里转盘附近寻找抢劫目标未果，熊某遂安排王某、蒋某继续在原地寻找目标，熊某、胡某往南坪方向行走寻找抢劫目标。后王某、蒋某、熊某、胡某皆因没有发现合适的抢劫目标先后回到位于南坪福天大厦附近的旅馆，四人在旅店看了一段时间的电视后，22日0时许，熊某、胡某提议出去吃点东西，王某、蒋某心里明白二人是再次出去抢劫，但担心寻找不到目标，于是没有跟随，熊某、胡某二人离开了旅馆。1时许，熊某、胡某来到在南岸区六院转盘的人行道上，发现被害人余某，胡某抱住余某，熊某抢走余某身上的提包（包内有现金人民币6000余元及银行卡、身份证等物）。之后二人逃离现场并回到旅馆与王某、蒋某会合，熊某分得人民币3000余元，胡某、王某、蒋某各分得人民币1000元。归案后四人如实供述了上述犯罪事实。 二、分歧意见 那么对于本案中所说的王某、蒋某该如何处理呢？主要存在两种不同意见：第一种意见认为，王某、蒋某不构成抢劫罪的共犯。理由是：四人虽开始形成了抢劫的共同犯罪故意，但由于没有找到合适的抢劫目标，四人均回到了旅馆，也就是放弃了抢劫。在四人均回到旅馆之时，四人先前形成的共同犯意已告结束，而在熊某、胡某再次出去抢劫时，二人没有明确表示是抢劫，王某、蒋某也没有表态，王某、蒋某也就不可能与熊某、胡某形成犯意联络，不成立共犯。 第二钟意见认为，王某、蒋某成立抢劫罪的共犯。理由是：四人开始形成了抢劫的共同犯罪故意，虽然先后回到旅馆，但没有人明确表示放弃抢劫，且熊某、胡某再次出去抢劫与之前的时间间隔很短，王某、蒋某在均明知二人要出去抢劫的情况下，并没有明确制止，抢劫之后二人又分享赃款，帮助销毁罪证，成立共犯。 三、评析意见 笔者赞同第二种意见，即认为王某、蒋某成立抢劫罪的共犯。笔者认为本案之所以存在两种不同处理意见，是因为对部分共犯中止认定的标准存在分歧。共犯的中止可以分为全部共犯中止和部分共犯中止。全部共犯中止是指各个共同犯罪人的犯罪中止，当所有的共犯都自动中止犯罪时，均成立中止犯。部分共犯中止是指在共犯中有的共犯自动停止犯罪，并有效阻止其他共犯继续实施犯罪或者有效阻止犯罪结果发生时，符合中止犯的条件，有的共犯不符合中止犯的条件。对于全部共犯中止的成立，刑法理论界和实务界都没有争议，基本已经达成了一致的共识。但是，对于部分共犯中止的认定标准，我国刑法理论界尚存在着争议。其主要争议在于，当部分共犯人自动实施了中止犯罪的行为，但未能有效阻止其他共犯继续实施犯罪或者防止犯罪结果发生时，实施中止行为的共犯人能否成立犯罪中止。本案争议的焦点就在于王某、蒋某“放弃”犯罪的行为能否成立犯罪中止。笔者认为，王某、蒋某能否成立共犯中止，同样应当从犯罪中止的构成特征，
附期限合同与附条件民事法律行为的认定 【案例介绍】 1、刘卫国（原告）住本市牡丹江路西侧38号，为解放前木结构二层楼房。自1994年刘卫国长子刘保玉结婚以来，刘卫国即住一层，刘保玉夫妇住二层。1996年5月，刘保玉夫妇留学美国，楼房二层便一直闲置。1997年底，赵守江（被告）通过熟人联系到刘卫国，多次商议欲租住楼房二层，刘卫国因担心儿子留学归来，未同意赵守江的提议。1998年3月，刘卫国听儿子说有可能在美国定居，便同意赵守江租住楼房二层，租期3年，年租金6 800元。但刘卫国特意表示，如果儿子刘保玉万一不能定居美国，回国工作的话，即终止租赁关系，以便供儿子儿媳居住。赵守江表示同意。2000年1月，刘保玉夫妇留学归来，刘卫国即请求解除租赁合同，但赵守江认为租赁合同尚未到期，不同意搬出，并表示除非刘卫国愿意承担另租房屋的租金，否则不同意解除合同。双方协商不成，原告刘卫国便诉至法院，请求解除合同，并要求被告限期搬出。 2、某个体户（被告）因向某商场（原告）购买彩电、冰箱、空调机等，欠原告债务10万元，双方约定于1999年10月底以前全部还清。但是在还款期到来后，被告未按期付款，原告多次催要，被告提出其朋友王某欠他15万元借款，应于2000年4月底以前向被告支付，待这笔货款支付后，被告将立即还清欠款。双方为此达成还款协议，协议规定：被告“应于2000年4月底以前王某还款以后还清余款”。至2000年4月底，被告仍未还款。原告要求被告立即还款，被告提出，依据还款协议原告同意在王某还款以后被告才还款，现王某因生意亏损无力按期还款，故被告暂不能履行还款协议。为此，原告向法院起诉，要求被告立即支付货款。 【对本案的不同意见】 一种意见认为，案例一中，原告和被告之间的租赁合同为附条件的租赁合同，双方虽约定租期3年，但由于原告刘卫国的儿子回国，使双方约定的解除条件成就，因此租赁合同终止。被告要求原告承担另租房屋的诉讼主张不予支持。案例二中，原被告达成的还款协议为附条件的合同，被告应在王某还清债务的停止条件成就以后，还款协议生效，被告才向原告还款，不应于2000年4月以前还款。 另一种意见则认为，案例一中原、被告达成的租赁协议为一种附解除条件的租赁合同，而案例二中原被告达成的为附期限的合同，还款协议实际上只是规定了被告应在2000年4月底以前“还款”。因此，被告应依据还款协议，于2000年4月底以前履行还款协议，付清全部欠款。 【评析意见】 上述案例实际上涉及到附条件和附期限的民事法律行为的认定及其效力问题。 一、附条件的法律行为 所谓附条件的法律行为，是指当事人在法律行为中特别规定一定的条件，以条件是否成就来决定法律行为效力的发生或消灭的法律行为。我国《民法通则》第62条规定：“民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。”。附条件法律行为的意义在于通过附条件，把当事人的动机反映到法律行为中，使其具有法律的意义，使法律行为的实施更好地满足当事人的需要。“条件”是指决定民事法律行为的效力产生和消灭的未来不确定的事实。在法律中所附的条件，必须符合如下要求：1、必须是将来发生的事实。能够作为附条件法律行为中的条件的，必须是当事人从事法律行为时尚未发生的事实，过去的、已经发生的事实不能作为条件；2、必须是不确定的事实。条件必须是不确定的事实。这就是说，条件在将来是否发生当事人是不能肯定的；3、必须可能。条件成就必须为可能；4、必须是由当事人意定的而不是法定的。附条件法律行为中的条件是当事人所附加的条件，也称为“附款：’，这是当事人的意思表示的一部分。作为条件的事实必须是当事人自己选定的，
刑法学总论模拟题 一、单项选择题 1、我国刑法规定,”没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。”这体现了我国刑法的( )。 A、罪刑法定原则 B、罪刑相适应原则 C、不株连原则 D、主客观相统一原则 2、凡是本国人犯罪,无论是发生在本国领域内还是本国领域外,都适用本国刑法。这体现了( )。 A、属地原则 B、属人原则 C、保护原则 D、普遍管辖原则 3、我国刑法关于溯及力的规定是采取( )。 A、从旧原则 B、从新原则 C、从旧兼从轻原则 D、从新兼从轻原则 4、下列哪些行为人完全不具有刑事责任能力( )。 A、又聋又哑的人或者盲人 B、醉酒的人 C、完全不辨认或者不能控制自己行为能力的精神病人 D、尚未完全尚失辨认或者控制自己行为能力的精神病人 5、已满14周岁不满16周岁的人,实施( ),应当负刑事责任。 Ａ、杀人罪和盗窃罪Ｂ、绑架罪和抢夺罪 C、诈骗罪和失火罪 D、杀人罪和抢劫罪 6、甲误以为把乙杀死,扬长而去。后乙被他人救活。这是甲的( )。 A、行为的差误Ｂ、手段的错误Ｃ、因果关系的错误Ｄ、对象的错误 ７、构成不作为形式犯罪的前提条件是（）。 Ａ、行为人负有特定义务Ｂ、行为人有能力履行Ｃ、不履行义务具有严重的社会危害性Ｄ、造成严重危害结果 ８、犯罪的未完成形态存在于( )实施的犯罪中。 A、直接故意 B、间接故意 C、过于自信的过失 D、疏忽大意的过失 9、甲为了杀死妻乙,将准备好的毒药偷放在乙要服用的中药汤中。乙嗅到气味异常,遂把它倒掉,并报告公安机关,查明中药汤中含有磷化锌。公安机关将甲予以拘留。对甲的行为应认定为( )。 A、杀人预备 B、杀人中止 C、实行终了的杀人未遂 D、未实行终了的杀人未遂 10、丁某因犯盗窃罪被判处有期徒刑3年,1999年5月3日刑满释放。2001年4月5日又犯煽动颠覆国家政权罪,应当判处管制。那末,对丁某应认定为( )。 A、一般累犯 B、危害国家安全罪累犯 C、混合累犯 D、不构成累犯 二、多项选择题(在下列四个选择项中,有2---4个是正确的,请将正确的答案填在题后的括号内) 1、以解释的效力不同,可以把刑法的解释分为( )。 A、立法解释 B、司法解释 C、学理解释 D、论理解释 2、我国刑法法定的基本原则有( )。 A、罪刑法定原则 B、罪责刑相适应原则 C、刑法面前人人平等原则 D、罪责自负原则 3、在”中华人民共和国领域内犯罪”的”领域内”包括( )。 A、领陆和领水 B、领空 C、我国的船舶、飞机内 D、我国驻外使领馆内
刑法案例分析题整理 一、“一问一答”类型解题步骤 １.先读问题后案例,心中有数。 2。读题做准备：把案例中出现的三大要素“主体、行为、情节”全部用笔划下来。 ３。开始做题: (1）看每一个主体、每一个行为是否构成犯罪,构成何种罪名。 (２)看每一个主体的几个犯罪行为之间是否有转化、吸收等问题。（一罪和数罪的关系) （3）再看不同主体之间是否有共犯问题,是否属于“部分犯罪共同说”。 (４）看是否有犯罪未完成形态问题(中止、未遂、既遂)。 (5)看有没有法定的从重或从轻量刑情节。(自首、立功,重大立功,主犯从犯，结果加重等情况;还有责任年龄、精神状态等.） 4．检查 考生看到自己熟悉的点会很兴奋，容易忽视一些细节之处,检查很重要,重新把问题和案例对照一遍,查漏补缺、修正错误. 检查还有一个功能，就是看前后问题之间是否有矛盾之处,如果前后回答有矛盾,很可能基本判断是有错误的,需要重新思考.不能已经写到答题纸上了又想改就来不及了。 5.开始在答题纸上答题 （1)一定按照问题的序号写，如果每个问题有几个要点,那么就在这个标题下分出相应小点，序号级别一定清晰,便利老师阅读,会增加感情分.随意打乱答案顺序,每一问少给一分,就会丢掉四五分,不可冒险！ (2）问什么答什么，不用过多阐述，不要旁逸斜出、画蛇添足。 (3)说明理由一定有，但是只需要直接说明,不需要深入分析。 二、笼统式案例 如果遇到笼统式案例，就按照上述第3步的顺序来分析,然后安排回答。 但是回答顺序应该是这样的: 第一，先对共同犯罪部分所有问题进行回答。 第二,对其中起重要作用的或者先出现的主体犯罪行为进行回答。 第三，最后对起次要作用的或者后出现的主体犯罪行为进行回答。 第四,在每一主体下面,就是按照行为发生的时间顺序来作答。 总结笼统式案例,应该体现的答题顺序和结构模式,应该是这样的: 答: (Ⅰ）甲乙不构成共犯,因为……(如:缺乏主观方面) (Ⅱ）构成共犯 1。甲乙共同实施了……行为（第1个行为），构成……罪,因为…… 2.甲乙共同实施了……行为（第2个行为),构成……罪，因为…… 3。总结特殊问题1:犯罪形态问题(既遂、中止、未遂），如甲构成抢劫罪中止,在外放风的乙构成抢劫罪未遂。对于中止、未遂犯罪,应该从轻、减轻或者免除处罚． 4.总结特殊问题2:看有没有法定的从重或从轻量刑情节。(自首、立功,重大立功,主犯从犯,结果加重等情况;还有责任年龄、精神状态等。) （二）关于甲单独犯罪部分分析如下： １．甲实施了……行为（第1个行为）,构成……罪,因为…… ２。甲实施了……行为（第2个行为），构成……罪，因为…… 3.看是否有犯罪未完成形态问题（中止、未遂、既遂)。 ４．看有没有法定的从重或从轻量刑情节。（自首、立功,重大立功，主犯从犯，结果加重等情况；还有责任年龄、精神状态等。)
犯罪中止基本问题研究 赏薇 【摘要】：犯罪中止是我国刑法规定的一项重要犯罪制度，在理论上，也是犯罪未完成形态中的一种重要类型。因此，犯罪中止的研究不仅对于我们准确阐释其法律涵义和立法本意具有积极意义，而且对于预备犯、未遂犯、共犯等犯罪形态的深入理解也具有十分显著的作用。本文首先介绍我国犯罪中止的立法沿革，以期对犯罪中止制度有宏观的把握；其次是关于犯罪中止的概念及特征及对犯罪中止的处罚问题进行论述。最后对我国中止犯的处罚原则进行深入的反思，建议我国应在将来的立法完善中引入准中止犯制度。 【关键词】:犯罪中、成立条件、处罚原则 【pick to 】: the crime suspension is an important criminal provisions of the criminal law system in our country, in theory, also is a kind of important type of crime unfinished form. Discontinuation of a crime as a result, the study not only for us to accurately interpret its legal meaning and the legislative intention has positive significance, but also for ready made, an accomplice in the form of crimes, such as understanding also plays a very significant role. This paper first introduces of the legislation history of the discontinuation of a crime in our country, system of discontinuation of a crime in order to have a macro grasp; Second is about the concept and characteristics of crime suspension and punishment of crime suspension is discussed. Finally to our country suspend crime punishment principle in-depth
国家公务员考试-可撤销民事法律行为的特征 吉林华图教育 近两年国家公务员考试常识模块中法律所占比例非常大，对于志在国考的同学来说，要对法律知识给予足够的重视。在教学实践中，发现很多学生将可撤销的民事法律行为与无效的民事法律行为混淆在一起，为了让大家弄清楚可撤销民事法律行为的特征，我将在本文中对其特征进行详细的阐述。 可撤销的民事法律行为，是指当事人依照法律规定得请求法院、仲裁机构予以撤销的欠缺某些法定的生效要件的民事法律行为。 与其他效力类型的民事法律行为相比，可撤销的民事法律行为具有以下特征： 1.实质在于意思表示的不真实 民事法律行为作为实现意思自治的工具，其主要目的在于实现当事人的自由意志，发生当事人预期的法律效果。如意思表示有瑕疵，则民事法律行为的功能将不能实现，因为此时的意思表示并非当事人的真实意志，自然不能产生当事人意欲追求的法律效果。 2.国家不主动干预 由于意思表示是否真实往往只有表意人与意思表示受领人知道，外人无从得知，法律也就不宜干预，因此该行为的效力留待当事人决定。在可撤销的民事法律行为中，受害的只可能是其中某一方，所以如该方当事人不主动否定行为效力而甘愿承担不利后果，法律也爱莫能助。是故，法律将撤销权留给了法定的某一方，由其决定是否撤销该行为，法院、仲裁机构采不告不理之立场，不主动依职权撤销该行为，在这一点上严格区别于无效的民事法律行为。 撤销权人通常是意思表示不真实的表意人本人，具体是指在欺诈、胁迫行为中的受害人一方，以及重大误解、显失公平场合下的双方当事人。 3.私权的自由行使 撤销权是专属权，不得转让给第三人行使。撤销权属实体法上的私权，故可因权利人放弃而归于消灭。撤销权是形成权，权利人通过单方的意思表示行使之。既为形成权，必适用除斥期间，法律规定一般为一年，从权利人知道或者应当知道撤销事由之日起算。该形成权须通过诉讼方式行使，具体表现为撤销之诉，而不能仅通过撤销权人单方的意思表示通知对方来行使。 4.在被撤销之前是有效的
广东社会科学2012年第2期 中止犯的有效性条件新论 王联合 ［提要］中止犯分为积极中止与消极中止两种类型，只有成立积极中止才需要有效性条件。有效 性是指行为人在认识到犯罪结果有可能发生时而采取的旨在防止犯罪结果发生的积极措施本身所固有 的属性，其他介入因素是否导致犯罪结果的发生不应成为否定有效性的理由。有效性的规定是有缺陷 的，应当以自动性取代有效性，使两类中止犯的成立条件相同。在进行自动性的判断时，积极中止的 自动性需要通过采取旨在防止犯罪结果发生的积极措施来表明，其是否有效不影响中止犯的认定。 ［关键词］积极中止消极中止有效性自动性 ［中图分类号］D924.1［文献标识码］A［文章编号］1000－114X（2012）02－0236－06 我国刑法第24条第一款规定：“在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。”据此我国刑法通说认为，犯罪中止分积极中止与消极中止两种类型。消极中止又称行为中止，是指在犯罪过程中自动放弃犯罪的情形，只需要具备时空性、自动性和彻底性三个条件即可。积极中止又称结果中止，是指在犯罪过程中自动放弃犯罪并且有效地防止犯罪结果发生的情形，其除了具备时空性、自动性和彻底性三个条件外，还需要具备有效性条件，即行为人必须采取积极措施有效地防止犯罪结果的发生，使犯罪未完成而停止下来。由此可知，有效性只是成立积极中止所要求的条件，但在如何区别积极中止与消极中止，对有效性条件如何理解，刑法有关规定有何缺陷及如何修改完善等方面仍存在诸多问题和争议，本文拟就此展开进一步研究。 一、积极中止与消极中止的区别 积极中止需要有效性条件，消极中止不需要有效性条件，因此当行为人只是自动地放弃了犯罪并且犯罪未达既遂（以下简称中止行为）的情况下，行为人的中止行为是否成立犯罪中止，关键在于此时所要求的中止是积极中止还是消极中止。如果要求的是积极中止，由于缺少有效性条件，自然不成立犯罪中止；如果要求的是消极中止，则成立犯罪中止。因此，区别积极中止与消极中止，是认定中止行为是否成立犯罪中止的前提，对此我国刑法学界一般放在犯罪中止的有 632
案例1.蒲某意图抢劫，尾随一妇女身后。当该妇女回家开门后准备关门时，蒲某以为其家中无人，强行挤进房内，该妇女被吓得惊叫一声。她的丈夫闻声起床，拉开电灯，见蒲某站在门口，便问：“你是干什么的？”蒲某答不上来，该妇女的丈夫上前打了蒲几个耳光。在邻居的帮助下，蒲某被担送到公安机关。蒲某供认他的目的是抢钱。 [问题]请分析蒲某的抢劫行为属于犯罪预备还是犯罪未遂？ 分析：蒲某的行为属于抢劫罪的预备犯。犯罪预备和犯罪未遂都是行为人因为自己意志以外的原因而被迫停止犯罪。两种犯罪未完成形态区别的根本标志，是看行为人的行为处于何种犯罪阶段：若处于着手实行具体犯罪行为之前的，一律构成犯罪预备；若处于已经着手实施具体犯罪行为之后的、一律构成犯罪未遂。本案中，蒲某尾随被害人并趁被害人不注意强行挤进房内，尚未开始实施具体的抢劫行为，仍属于为抢劫犯罪制造方便条件的阶段，因此，应以抢劫罪的预备犯判处，不构成犯罪未遂。 .沈某，男，24岁，某厂工人。沈某因赌博欠债，难以偿还，便图谋盗窃本厂财务股保险柜里的现金。某日晚9时许，沈某撬开了财务室的房门，但因无法打开小保险柜，于是，沈某将小保险柜搬离财务室，隐藏在厂内仓库旁的，想等待时机再撬开小保险柜，窃取现金。第二天，财务室李会计发现办公室门被撬、小保险柜失踪，当即报案。公安人员在厂内仓库旁里找到保险柜，柜门尚未打开，柜内人民币也原封未动。 [问题]请分析沈某的行为是盗窃既遂还是未遂？ 分析：沈某的行为属于盗窃未遂。根据我国刑法理论和司法实践经验，盗窃罪的既遂是以财物的所有人、监管人失去控制和行为人实际控制为标准的。如果仅仅是行为人控制了物品，但财物的所有人、监管人尚未失去控制的，盗窃行为仍未达到既遂状态。对于保险柜这样的笨重物品，需要搬出厂区，工厂才失去控制，犯罪人才能最终取得控制。本案中沈某因无法打开保险柜、而将之移至厂实验室，沈某并未取得财物的控制，工厂也尚未丧失对财物的控制。在此状态下被查获的，对沈某仍应以盗窃未遂处理。 案例5.刘某欲去某仓库行窃，之前刘某去仓库周围“踩道”，决定行窃及出库路线。某夜，刘某按照预先观察好的路线进入仓库行窃，在搬东西时，碰翻了堆放在仓库中的水桶，水桶发出巨大响声。刘某大恐，急忙逃走。 [问题]请分析刘某的行为属于犯罪中止还是犯罪未遂？
浅议犯罪中止(一) 【内容摘要】随着世界刑法理论由客观主义向主观主义的演进，行为人正在取代行为成为刑法学研究的焦点。犯罪中止形态正是顺应了这种形势而成为现代立法中普遍设立的一项刑法制度。犯罪中止是故意犯罪过程中犯罪人出于自己的意志而未完成犯罪的一种特殊的犯罪停止形态，其特殊性在于其停止的原因是行为人出于自己的意志，在这种状态中，行为人的主观意志决定了行为的停止状态。由于中止犯的特殊性在于行为人的主观意志，而要认清主观状态的具体情况并不是一件容易的事情，因此，对于中止犯的立法概况、成立条件及刑事责任方面各国都有不同的规定。本文讲围绕这些问题，并结合我国的相关规定，做了进一步的探讨。 【关键词】：犯罪中止成立要件责任依据 日本刑法学家平野龙一认为:“中止犯在整个犯罪论中或许不一定占有很重要的地位，而且，现在也并非特别紧急的问题。但是，中止犯集中体现了犯罪论的各种论点。犯罪论所讨论的是具备什么要件时，才能科处刑罚，而中止犯所讨论的是具备什么要件时减轻或免除刑罚，可以说，这是'反过来的犯罪本身'.”1]正是因为犯罪中止理论中的许多问题与刑法学的根基和本源紧密相连，所以多少年来它一直是刑法学领域中一片极具吸引力和争议性的园地。本文拟对犯罪中止的相关问题加以探讨。 一、各国刑法中关于犯罪中止的规定概览 （一）外国刑法中关于犯罪中止的规定简介 在英美普通法中，对犯罪中止通常作未遂罪处理，在处罚上也不做任何特别考虑。值得一提的是，美国有大约半数州的刑事制定法允许被告人把非外来障碍致犯罪未完成的情形作为无罪辩护的理由。在美国尚有一个州的刑事制定法明确否定犯罪中止可作为辩护事由。但已有九个州的法院以判例法形式否认了中止犯的可免责性，其中最著名的一个判例是LeBarron.Stcote案。2] 1965年3月3日傍晚，被告人LeBarron在一座铁路桥的中央劫持了正匆匆走过桥的一名叫JodeanKand的妇女，告诉她如果不出声就不会受到伤害，为了使自己不受伤害，这名妇女只好不情愿的随他走到铁路桥的尽头，并被推进桥旁边的一个小棚屋。在屋中，被告人告诉受害人:你知道我需要什么。随即他脱下自己的裤子，并开始脱受害人的裙子。在保证自己绝不会叫喊后，受害人告诉他她正在怀孕，并恳求他放过自己，否则会伤害自己腹中的孩子。听到她的恳求后，被告人用手抚摸了她的腹部，并将她拉到屋门口的光亮处，这时他发现受害人确实穿着贴身的孕妇装。在警告被害人不要报警，否则他会杀死她后，被告人随即让她走了。在法庭上，被告辩称指控他犯有强奸罪未遂是没有充分根据的。首先，他在完全有机会和受害人发生关系的前提下停止了这种行为，其次，导致他放弃自己意图的因素是受害人正在怀孕，这一因素不应被视为外来障碍，他中止犯罪的原因来自他的内心。被告人的辩护理由最终未被法庭认定，他被判处不多于15年的监禁。LeBarron提出了上诉，但仍被上诉法院驳回。 在大陆法系国家，最早规定中止犯的立法例是1871年《德国刑法典》该刑法典是将犯罪中止作为犯罪未遂中的一种特殊形式加以规定的，并确立了中止犯免罚的处罚原则。该法对大陆法系大部分国家的刑事立法产生了重大影响。至今，大陆法系大部分国家的刑事立法都是将中止犯纳入未遂犯的规定之中。对待未遂犯的态度和处罚原则，大陆法系国家的刑事立法大致采取了以下几种模式。1.中止犯不以犯罪论。1810年《法国刑法典》第2条规定：“凡未遂之重罪，已表明于外部行为并继之着手实施，仅因偶然或非出于犯人本意之情况，而中止或未产生结果者，以重罪论。”这条规定中虽未明确规定犯罪人因己意中止犯罪的不以犯罪论，但从该法中没有中止犯的规定和处罚原则，而该法又奉行严格的罪刑法定原则的立场看，当然可得出上述结论。新修订的法国现行刑法仍然沿袭了1810年刑法的传统，对中止