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行政法概论

行政法概论
行政法概论

行政法

准备问题:行政与政府之间有何联系和区别?

一、行政:内涵丰富的行政权运用

十八届三中全会:“政府的职责和作用主要是保持宏观经济稳定,加强和优化公共服务,保障公平竞争,加强市场监管,维护市场秩序,推动可持续发展,促进共同富裕,弥补市场失灵。”

经济调控、市场规制、社会管理、各类公共服务提供、环境保护、风险防范

(一)关于行政定义的尝试

行政:执行、管理。

行政法讨论“行政”,为“公行政”或“公共行政”。

形式意义上的行政:组织意义上的行政(行政主体)从事的各种活动,而不论是否具有管理执行性质。

实质意义上的行政:处理行政事务的国家活动,不论是否由组织意义的行政为之。

反面、消极或扣除说:

由权力分立理论出发,扣除立法、司法之外的国家作用。行政扣除依照宪法规定,代表国家的进行的高度政治性行为——统治行为、国家行为、外交行为

正面、积极说:

有学者尝试,如日本学者田中:近代行政,是在法之下,受法规制的同时,现实中具体地为积极实现国家目的而进行的,整体上具有统一的、连续的形成性国家活动。

(批评,行政裁量性,其他国家活动也具有积极性和目的性和统一性,行政未必必然是统一的、具体性或连续的。行政的形态和手段丰富多样,见教材5-6页。)

行政的范围几乎所有社会活动领域,从摇篮到坟墓,从天上到地下,从过去到未来,从琐碎之事到重大决策……

积极的行政不可定义,只可描述。

(二)行政的特征

1、对社会产生形成作用。面向未来,不断持续形成的一系列有目的的社会形成。行政涉及的是社会之共同生活,对社会产生产生各方面的形成作用。与司法的区别。

2、以追求公益为指向的活动。行政应代表国家,经过充分的利益衡量,维护公益,其中可能对私益有所限制。

3、行政具有积极性或和前瞻性。执行抽象的立法,使抽象规定转化为具体行动。对于法律概括授权,积极主动,发挥创造性和能动性进行活动。

4、行政应受法的支配——合法性和合目的性兼顾

5、行政的运作应注重沟通和配合

6、行政活动的成果多表现为具体的执行措施

比较:行政与立法和司法。

(三)行政的种类

1、依行政任务或目的分类

秩序行政给付行政经营行政

诱导行政

公课行政

需求行政

2、依行政手段/措施的后果干预行政

给付行政

计划行政

3、依行政行为的法律形式高权行政

私法行政4、依法律的拘束程度不同羁束行政

裁量行政

5、依行政的主体不同

直接国家行政

间接国家行政

二、行政国家

指的是人类社会发展到这么一个阶段———国家行政权渗透到人们社会生活的各个领域,人们在其生命的整个过程中都离不开行政机关,行政机关的行政行为成为影响人们生命、自由、财产和国家安全、稳定、发展的一种几乎无所不能之物。

立法国家行政国家司法国家

具体表现:

公务员大量增加

行政职能急剧扩张

干预经济,对经济进行调控;

管理国内国际贸易,国内国际金融;

举办社会福利和社会保险;

管理教育、文化和医疗卫生;

保护知识产权;

保护、开发和利用资源;

控制环境污染和改善生活、生态环境;

监控产品质量和保护消费者权益;

城市的管理规划和乡镇建设;

直接组织大型工程建设和经营、管理国有企业等等。

行政权力大为膨胀

行政裁量权扩大

原因:

1、经济迅速发展

2、科技发展与进步

3、议会民主的衰落和普通司法单轨制对现代社会的不适应。

4、帕金森定律的作用

后果:

对民主、自由和人权的威胁;

腐败和滥用权力;

官僚主义和效率低下;

人、财、物资源的大量浪费;

人的生存能力和创造能力的退化

三、如何理解行政法

行政法:

法无授权不得为有授权如何为

法定职责必须为法定职责如何为

实体:构成要件/行为模式——法律后果(类似司法:具体案件)

程序:过程(类似司法+立法)

责任:不利后果

两个维度

理论维度

1、以行政法的调整对象和内容来理解行政法

诸如,行政法是调整行政关系的法,行政法是调整国家行政机关在行使其职权的过程中发生的各种社会关系的法律规范的总称。

包括:设定行政权力的法;规范行政权力如何行使和运用的法;监督行政权力的法;对行政权力运用产生的后果进行补救的法

比较:与民法、刑法的调整对象有何不同

2.从行政法的目的来定义行政法

公共权力论、公务论、

控权论、管理论、平衡论、

服务论等。

行政法的目标:促进和确保良好行政

3、从行政法的特点来定义行政法

诸如:行政法是难以制定统一法典的法。

和其他法律进行比较

4.纵向维度

历史维度:不同历史时代行政任务之下的行政法

前资本主义时代自由法治国时代社会法治国时代合作国家时代?

第二章行政法的法源

法源:法律的渊源的简称。

法的存在形式说:法律的表现形式;法律规范的来源、出处。

行政的法源,即行政法规范的存在形式。

分为制定法法源与非制定法法源。

一、制定法渊源

(一)立法

依一定程序制定,并表现为针对不特定对象普遍适用的法律规范。

1、立法法修正案对地方立法权的扩容

《立法法》修正草案,将第六十三条改为第七十一条,第四款修改为:“本法所称较大的市是指省、自治区的人民政府所在地的市,经济特区所在地的市、国务院已经批准的较大的市和其他设区的市。”

“较大的市制定地方性法规限于城市建设、市容卫生、环境保护等城市管理方面的事项。”

2、限制“任性的”行政权

第一,从百姓钱包掏钱要依法——加快税收法定原则落实的步伐,以后凡是开征新税的,要由全国人大及其常委会制定税收法律;凡是要对现行税收条例进行修改的,一般都要上升为法律;其他的税收条例,要区别轻重缓急,逐步地上升为法律。

第二,限行、限购也要依法。

机动车限行、限购、限外可以认为属于“城乡管理”的职能,当然具有“减损公民、法人和其他组织权利”的性质,今后实施这些行为必须有法律、行政法规、地方性法规的依据。

1、宪法具有最高的法律效力,一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章都不得同宪法相抵触。

2、法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。

3、行政法规的效力高于地方性法规、规章。

4、地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章,省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内市(自治州)的人民政府制定的规章。

5、自治条例和单行条例有优先适用效力,经济特区法规的优先适用效力。

6、自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的,在本自治地方适用自治条

例和单行条例的规定:经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的,在本经济特区适用经济特区法规的规定。

7、部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力,在各自的权限范围内施行。

8、特别规定优于一般规定、新的规定优于旧的规定的原则:同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章,特别规定与一般规定不一致的,适用特别规定;新的规定与旧的规定不一致的,适用新的规定。

8、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往,但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。

9、同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决

10、地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。

11、部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。

12、根据授权制定的法规与法律规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决。

(二)法律解释

有权法律解释是依法享有法律解释权的特定国家机关对有关法律文件进行具有法律效力的解释。

立法解释

行政解释

司法解释

1、立法解释

全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国国籍法》在澳门特别行政区实施的几个问题的解释(1998年12月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过)全国人大常委会法制工作委员会关于申请解释固体废物污染环境防治法第七十七条有关规定的答复意见(法工委复字[2005]34号)

2.行政解释

国务院办公厅对《禁止传销条例》中传销查处认定部门解释的函(国办函〔2007〕65号)

国务院法制办公室对《国家发展改革委办公厅关于请对<农药管理条例>有关条款进行解释的函》的复函(2004年7月23日国法秘函[2004]203号)

海关总署关于适用《中华人民共和国海关法行政处罚实施细则》第十一条第(四)项有关问题的解释(1997年2月5日署法〔1997〕83号)

解释规则?

《国务院办公厅关于行政法规解释权限和程序问题的通知》

3、司法解释

解释规则:

最高人民法院印发《最高人民法院关于司法解释工作的规定》的通知(法发〔2007〕12号)

解释”、“规定”、“批复”和“决定”

(1)对在审判工作中如何具体应用某一法律或者对某一类案件、某一类问题如何应用法律制定的司法解释,采用“解释”的形式。

例如,最高人民法院关于适用《中华人民共和国国家赔偿法》若干问题的解释(一)

(2)根据立法精神对审判工作中需要制定的规范、意见等司法解释,采用“规定”的形式。

最高人民法院印发《最高人民法院关于司法解释工作的规定》的通知

(3)对高级人民法院、解放军军事法院就审判工作中具体应用法律问题的请示制定的司法解释,采用“批复”的形式。

最高人民法院关于人民法院赔偿委员会依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三十条规定纠正原生效的赔偿委员会决定应如何适用人身自由赔偿标准问题的批复(2014年6月23日最高人民法院审判委员会第1621次会议通过法释〔2014〕7号)

(4)决定。

修改或者废止司法解释,采用“决定”的形式。

(三)国际条约与协定?

原《行政诉讼法》第七十二条被删除:

中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的,适用该国际条约的规定。中华人民共和国声明保留的条款除外。

能否直接适用,在学理上有重大争议,而且政策性强,有必要作进一步研究

二、非制定法法源

非制定法法源、亦以文字表现规范内容,但并非经由法定的立法行为形成组织化的法典。

习惯

判例或指导性案例

行政法理

(一)行政惯例

三要件:1.客观要件,长期存在的一般性惯行

2.主观要件,当事人确信此惯行的合法性

3.形式要件,该惯行有作为法规范的可能性(可适用性),即其内容充分、明确、特定

(二)判例

在我国,指导作用。

《最高人民法院公报》案例,123个。

指导性案例(5个)

典型案例

1、指导案例26号:李健雄诉广东省交通运输厅政府信息公开案

广东省广州市越秀区人民法院 / (2011)越法行初字第252号 / 2011.08.24 /

2、指导案例22号:魏永高、陈守志诉来安县人民政府收回土地使用权批复案

安徽省高级人民法院 / (2012)皖行终字第14号 / 2012.09.10

3、指导案例21号:内蒙古秋实房地产开发有限责任公司诉呼和浩特市人民防空办公室人防行政征收案

内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院 / (2010)呼行终字第16号 / 2010.04.20

4、指导案例6号:黄泽富、何伯琼、何熠诉四川省成都市金堂工商行政管理局行政处罚案

四川省金堂县人民法院 / (2006)成行终字第228号 / 2006.09.28 / 指导案例6号

5、指导案例5号:鲁潍(福建)盐业进出口有限公司苏州分公司诉江苏省苏州市盐务管理局盐业行政处罚案

江苏省苏州市金阊区人民法院 / (2009)金行初字第0027号 / 2011.04.29

(三)行政法理

哈尔滨汇丰实业发展公司诉哈尔冰市规划局安

焦志刚诉和平公安分局治安管理处罚决定行政纠纷案

行政法基本原则

一、合法行政原则

行政主体的一切行政行为都应依法为之,受法律约束。简而言之:依据法律行政原则。

合法行政是所有行政活动都必须遵守的原则,构成行政法的首要原则。区别于民事活动的主要标准。

传统观念:法律创制、法律优位、法律保留

现代观念:法律优位或法律优先原则、法律保留原则

(一)法律优位

法律处于优越行政活动的地位,行政机关的行政活动必须遵守现行有效的法律,不得与法律抵触(“遵守现行法律”或“法已有规定不可违”)。

例外:紧急状态

(二)法律保留

行政主体应当依照法律授权活动,依法只能由法律规定的事项,除非获得法律的授权,行政机关才能实施相应的管理活动。(法无授权不得为)

保留范围:重要性领域

宪法直接规定,不许法律限制(宪法保留)

涉及人民基本权利及重要事项的决定,应由立法者为之,并有立法者负责(国会保留)

其他重要事项,可授权行政机关制定法规范(一般法律保留)。

其他事项,可不适用法律保留(不适用法律保留)。

与之相关的是规范密度。保留程度越高,规范密度就越高。

例外:特别权力关系

思考:

1、法律优位与法律授权原则的比较

2、2014年国家司法考试真题:

卷(四)第7题。

材料二:2013年修改的《公司法》,对我国的公司资本制度作了重大修订,主要体现在:一是取消了公司最低注册资本的限额,二是取消公司注册资本实缴制,实行公司注册资本认缴制,三是取消货币出资比例限制,四是公司成立时不需要提交验资报告,公司的认缴出资额、实收资本不再作为公司登记事项。

2014年2月7日,国务院根据上述立法精神批准了《注册资本登记制度改革方案》,进一步明确了注册资本登记制度改革的指导思想、总体目标和基本原则,从放松市场主体准入管制,严格市场主体监督管理和保障措施等方面,提出了推进公司注册资本及其他登记事项改革和配套监管制度改革的具体措施。

结合材料一和材料二,运用行政法基本原理,阐述我国公司注册资本登记制度改革在法治政府建设方面的主要意义。

3、李克强9日在夏季达沃斯开幕式致辞中详解三张施政“清单”:政府要拿出“权力清单”,明确政府该做什么,做到“法无授权不可为”;给出“负面清单”,明确企业不该干什么,做到“法无禁止皆可为”;理出“责任清单”,明确政府该怎么管市场,做到“法定责任必须为”

真题再现:

依法行政是法治国家对政府行政活动提出的基本要求,而合法行政则是依法行政的根本。下列哪些做法违反合法行政的要求?()(2011年卷二多选第78题)

A.因蔬菜价格上涨销路看好,某镇政府要求村民拔掉麦子改种蔬菜

B.为解决残疾人就业难,某市政府发布《促进残疾人就业指导意见》,对录用残疾人达一定数量的企业予以奖励

C.孙某受他人胁迫而殴打他人致轻微伤,某公安局决定对孙某从轻处罚

D.某市政府发布文件规定,外地物流公司到本地运输货物,应事前得到当地交通管理部门的准许,并缴纳道路特别通行费

合法行政是行政法的重要原则。下列哪些做法违反了合法行政要求?( 2013卷2-76 )

A.某规章规定行政机关对行政许可事项进行监督时,不得妨碍被许可人正常的生产经营活动

B.行政机关要求行政处罚听证申请人承担组织听证的费用

C.行政机关将行政强制措施权委托给另一行政机关行使

D.行政机关对行政许可事项进行监督时发现直接关系公共安全、人身健康的重要设备存在安全隐患,责令停止使用和立即改正

二、合理行政原则

所有行政活动,尤其是行政机关根据其裁量权作出的活动,应当客观、适度,符合理性。行政行为应当具有理性基础、禁止行政主体武断、专横和随意。

这里的理性是指行政决定应当具有一个有正常理智的普通人所能够达到或认为的合理和适当,并且符合科学公里和社会公德。

案例1:项春杰诉江苏省铜山县建设局案

案例2:黑龙江省哈尔滨市规划局与黑龙江汇丰实业发展有限公司行政处罚纠纷上诉案

比例原则

合目的性原则。即要求所采取的方法或手段,必须是能够达到所追求的目的或至少有助于行政目标的实现。

必要性原则,也称最小损害原则。该原则是指,行政主体在能够达成目的多种方式和手段中,应选择对当事人利益损害最小的方式实施,也就是说,已经没有任何其他会造成更小侵害的措施可取代该项措施。

三是狭义比例原则,即行政权力所采取的措施可能造成的损害,不能与其所欲达到的目的或预期利益显失均衡。也就是说,一项行政措施虽然为达到行政目的所必要,但如果其实施的结果会带来超过行政目的价值的侵害,那么,该项行政权力的行使就违反了比例原则。

台湾地区1999年“行政程序法”第8条规定:“行政行为,应依下列原则为之:

一、采取之方法应有助于目的之达成;

二、有多种同样能达成目的之方法时,应选择对人民权益损害最小者;

三、采取之方法所造成之损害不得与欲达成目的之利益显失均衡。”

真题再现:

关于合理行政原则,下列哪一选项是正确的?(2008第46题)

A.遵循合理行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志

B.合理行政原则属实质行政法治范畴

C.合理行政原则是一项独立的原则,与合法行政原则无关

D.行政机关发布的信息应准确是合理行政原则的要求之一

合理行政是依法行政的基本要求之一。下列哪些做法体现了合理行政的要求?(2012卷2-78) A.行政机关在作出重要决定时充分听取公众的意见

B.行政机关要平等对待行政管理相对人

C.行政机关行使裁量权所采取的措施符合法律目的

D.非因法定事由并经法定程序,行政机关不得撤销已生效的行政决定

39.关于行政法的比例原则,下列哪一说法是正确的?()(2010年卷二单选第39题)

A.是权责统一原则的基本内容之一

B.主要适用于羁束行政行为

C.是合法行政的必然要求

D.属于实质行政法治范畴

廖某在某镇沿街路边搭建小棚经营杂货,县建设局下发限期拆除通知后强制拆除,并对廖某作出罚款2万元的处罚。廖某起诉,法院审理认为廖某所建小棚未占用主干道,其违法行为没有严重到既需要拆除又需要实施顶格处罚的程度,判决将罚款改为1000元。法院判决适用了下列哪些原则?(2014卷2,78) A.行政公开

B.比例原则

C.合理行政

D.诚实守信

三、诚实信用原则

案例1:甲因生活贫困申请最低生活保障,但首次没有被批准。第二年,甲继续申请,被获批准。两年过后,甲被街道办告知批准其领取最低生活保障金的决定错误,要终止发放并收回已发资金,原因是审批工作人员在制表时出现差错,将甲当作另一与其名字只有一字之差的申请人,录入了核准数据库。

案例2:

某村28岁的田某结婚成家后欲单过,遂申请宅基地建房。乡政府经县国土局核准,批准其在村东南角占用四分土地作为宅基地之用。田某被许可建房后,即投入10万元人民币动工建房,5间瓦房盖至近完工时,突然接到乡政府的通知,要求房子停建且应拆除,理由是在其东南方十米处地下发现了一处古墓,省文物局马上准备发掘,田某的住宅不能再建。

争议焦点:

田某还能继续建房吗?行政机关能否撤回一个已经生效的行政决定?

分析:

不能,适用依法行政原则的结论。

能,依法行政原则的例外。如何来解释这种例外呢?

原因:情势变更(与作出决定基于的事实相冲突)

取舍:利益衡量

建房 VS.文物保护权衡结果:公益私益。

结论:可撤回

但是,私益难道就不值得保护?造成的损失如何处理?

信赖保护原则要点:

其一,行政行为一经作出,非有法定事由和非经法定程序不得随意撤销、废止或改变。

其二、行政机关对行政相对人作出授益行政行为后,即使发现有错误,只要这种错误不是相对人的过错(行贿或提供虚假资料、信息)造成的,行政机关亦不得撤销或改变,除非不撤销或改变此种违法行政行为会严重损害国家、社会公共利益。

其三、行政行为作出后,如事后据以作出该行政行为的法律、法规、规章修改或废止,或者据以作出该行政行为的客观情况发生重大变化,为了公共利益的需要,行政机关可以撤销、废止或者改变已作出的行政行为。但只有通过利益衡量,认定撤销、废止或改变已作出的行政行为所获得的利益确实大于行政相对人将因此损失的利益时,才能撤销、废止或者改变相应行政行为。

案例讨论:

高宗海诉江苏省南京市劳动和社会保障局案

司考真题再现:论述题(2006年)

2002年7月,某港资企业投资2.7 亿元人民币与内地某市自来水公司签订合作合同,经营该市污水处理。享有规章制定权的该市政府为此还专门制定了《污水处理专营管理办法》,对港方作出一系列承诺,并规定政府承担污水处理费优先支付和差额补足的义务,该办法至合作期结束时废止。

2005年2月市政府以合作项目系国家明令禁止的变相对外融资举债的“固定回报”项目,违反了《国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知》的精神,属于应清理、废止、撤销的范围为由,作出“关于废止《污水处理专营管理办法》的决定”,但并未将该决定告知合作公司和港方。

港方认为市政府的做法不当,理由是:其一,国务院文件明确要求,各级政府对涉及固定回报的外商投资项目应“充分协商”、“妥善处理”,市政府事前不做充分论证,事后也不通知对方,违反了文件精神;其二,1998年9月国务院通知中已明令禁止审批新的“固定回报”项目,而污水处理合作项目是2002年经过市政府同意、省外经贸厅审批、原国家外经贸部备案后成立的手续齐全、程序合法的项目。

请:1.运用行政法原理对某市政府的上述做法进行评论;

2.结合上述事件论述依法治国和公平正义的法治理念。

答题要求:

1.观点明确,论证充分,逻辑严谨,文字通顺;

2.不少于600字。

43.行政机关公开的信息应当准确,是下列哪一项行政法原则的要求?(2015)

A.合理行政

B.高效便民

C.诚实守信

D.程序正当

四、程序正当原则

行政主体作出影响公民、法人或者其他组织权益的行政决定时,必须遵守正当法律程序,包括事先告知、向相对人说明根据、理由,听取当事人的陈述、申辩、事后为相对人提供相应的法律救济程序等。

起源于:英国法上古老的自然正义原则(Natural Justice )

案例研讨:1、田永诉北京科技大学案件

田永曾因在考试中夹带与考试课程内容相关的纸条,被学校作退学处理。但在部分老师的庇护下,他在此后长达两年的时间里继续在校学习。等到他修完学业并通过了论文答辩,学校发现了这个情况,于是拒绝向他颁发毕业证书、学位证书。田永向北京市海淀区法院提起行政诉讼,要求北京科技大学颁发毕业证书、学位证书。著名行政法学者马怀德教授代理田永参加诉讼。1998年,海淀区法院做出一审判决,基本上支持了田永的诉讼请求(关于学位证书,法院要求被告重新组织评定并做出决定)。该判决获得二审法院的认可。

海淀法院的判决理由是多重的:北京科技大学对田永“做退学处理”与法无据,而且退学处理决定程序也有瑕疵,学校有关部门容许田永继续在校学习的事实更应视为学校自动撤销了该退学处理决定。值得特别注意的是:“而且退学处理的决定涉及原告的受教育权利,从充分保障当事人权益原则出发,被告应将此决定直接向本人送达、宣布,允许当事人提出申辩意见。而被告既未依此原则处理,尊重当事人的权利,也未实际给原告办理注销学籍、迁移户籍、档案等手续……”

2、刘燕文诉北京大学案

刘燕文是北京大学无线电专业的博士生。他的博士论文经过论文答辩委员会答辩通过,系学术委员会通过,却被来自全校各专业的校学位评定委员会否决。几经周折后,刘燕文的案件在北京市海淀区法院获得立案。与前面讨论的田永案件不同,刘燕文案件涉及的博士学位论文评审是一个高度技术性的作业,法院没有能力、也不适合从实体上审查刘燕文的论文是否达到博士学位水准。

原告刘燕文本人在辩论中强调校学位评定委员会不予批准是由于个别委员恶意报复,但是这一点很难在法庭上得到查明和确认。于是争议焦点落到了博士学位评定的程序上。特别是,校学位评定委员会否决

答辩委员会的决议,既没有听取刘燕文的答辩或申辩,也没有给出任何理由,甚至没有把决定正式通知刘燕文本人,其决定是否合法?由于当时的法律、法规和规章对博士学位的评定程序都没有具体规定,正当程序原则成为原告可以争辩的几乎唯一的理由。

真题再现:

77.程序正当是行政法的基本原则。下列哪些选项是程序正当要求的体现?

A.实施行政管理活动,注意听取公民、法人或其他组织的意见

B.对因违法行政给当事人造成的损失主动进行赔偿

C.严格在法律授权的范围内实施行政管理活动

D.行政执法中要求与其管理事项有利害关系的公务员回避

(五)高效便民原则

真题再现:

高效便民是社会主义法治理念的要求,也是行政法的基本原则。关于高效便民,下列哪些说法是正确的?()(2011年卷二多选第77题)

A.是依法行政的重要补充

B.要求行政机关积极履行法定职责

C.要求行政机关提高办事效率

D.要求行政机关在实施行政管理时排除不相关因素的干扰

执法为民是社会主义法治的本质要求,行政机关和公务员在行政执法中应当自觉践行。下列哪些做法直接体现了执法为民理念?(2012 卷2 76题)

A.行政机关将行政许可申请书格式文本的费用由2元降为1元

B.行政机关安排工作人员主动为前来办事的人员提供咨询

C.工商局要求所属机构提高办事效率,将原20工作日办结事项减至15工作日办结

D.某区设立办事大厅,要求相关执法部门进驻并设立办事窗口

高效便民是行政管理的基本要求,是服务型政府的具体体现。下列哪些选项体现了这一要求?(2014卷2第76题)

A.简化行政机关内部办理行政许可流程

B.非因法定事由并经法定程序,行政机关不得撤回和变更已生效的行政许可

C.对办理行政许可的当事人提出的问题给予及时、耐心的答复

D.对违法实施行政许可给当事人造成侵害的执法人员予以责任追究

六、权责统一原则

行政效能原则:确保行政效果、实现行政目标

为了确保行政职责得到履行、行政目的能够顺利实现,法律法规应当赋予行政机关一定的权限和执法手段、并通过相关手段的运用,排除职责履行、职能实现过程中遇到的障碍。

行政目的——行政职责——行政职权——实现行政职能

行政责任原则:违法或不当行使职权要承担责任

行政主体违法或不当行使职权时,应当依法承担责任,从而实现权力和责任的统一。

总结:执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权需赔偿。

司考真题再现:

权责一致是社会主义法治理念的要求,也是行政法的基本原则。下列哪些做法是权责一致的直接体现?()(2011年卷二多选第76题)

A.某建设局发现所作出的行政决定违法后,主动纠正错误并赔偿当事人损失

B.某镇政府定期向公众公布本镇公款接待费用情况

C.某国土资源局局长因违规征地受到行政记过处分

D.某政府召开座谈会听取群众对政府的意见

权责一致是行政法的基本要求。下列哪些选项符合权责一致的要求?(2013卷2-77)

A.行政机关有权力必有责任

B.行政机关作出决定时不得考虑不相关因素

C.行政机关行使权力应当依法接受监督

D.行政机关依法履行职责,法律、法规应赋予其相应的执法手段

行政组织法篇

一、行政组织

组织是指为了有效完成特定任务而对人的职能和相关关系所作的一种制度性安排,是人们进行合作的制度性框架,尤其是有关共同体运作过程中活动权能的分配及其特殊运作方式的决定。采取特定的组织形式即意味着选择了特定的权能分配方式。

行政组织是以实现国家职能为目的,以行政职能为基本构成单位的组织。

行政组织法本质上是对行政权的预先配置。

行政组织法对行政权的配置,首要任务是根据行政职能的界定,解决“权责法定”的问题,这主要表现在对行政机关的权限和职责的规定。然后,行政组织法进一步解决行政机关的编制和机构设置问题,也就是要实现观念上的组织具体化,即由个别的具有特定专业能力的公务员去充实。

二、行政法主体、行政主体与行政机关

(一)行政法主体

行政法调整的各种行政关系的参加人——包括组织和个人。

包括:行政主体、行政监督主体、外部行政相对人、内部行政相对人

典型的是行政管理关系中的行政主体和行政相对人

(二)行政主体

享有行政职权、能够以自己名义行使国家职权、作出影响相对人权利义务的行为,并能够独立承担法律责任的组织。

(三)行政机关

依照宪法或组织法规定设置的,行使国家管理职权、管理国家行政事务的国家机关。

1.中央行政机关

(1)国务院

中华人民共和国国务院,即中央人民政府,是最高国家权力机关的执行机关,是最高国家行政机关,由总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长组成。

国务院实行总理负责制。国务院秘书长在总理的领导下,负责处理国务院的日常工作。国务院设立办公厅,由秘书长领导。

(2)国务院机构

国务院行政机构组成

第一,国务院组成部门依法分别履行国务院基本的行政管理职能。

国务院组成部门包括各部、各委员会、中国人民银行和审计署。

第二,国务院直属机构。

国务院直属机构主管国务院的某项专门业务,具有独立的行政管理职能。

第三、国务院办事机构协助国务院总理办理专门事项,不具有独立的行政管理职能。

第四,国务院组成部门管理的国家行政机构由国务院组成部门管理,主管特定业务,行使行政管理职

能。

第五、国务院办公厅协助国务院领导处理国务院日常工作。

第六、国务院议事协调机构承担跨国务院行政机构的重要业务工作的组织协调任务。国务院议事协调机构议定的事项,经国务院同意,由有关的行政机构按照各自的职责负责办理。在特殊或者紧急的情况下,经国务院同意,国务院议事机构可以规定临时性的行政管理措施。

国务院议事协调机构承担跨国务院行政机构的重要业务工作的组织协调任务。国务院议事协调机构议定的事项,经国务院同意,由有关的行政机构按照各自的职责负责办理。在特殊或者紧急的情况下,经国务院同意,国务院议事机构可以规定临时性的行政管理措施。

②央行政机关机构设置权限

第一,依国务院组织法设定

依照国务院组织法的规定,国务院设立办公厅。(国务院组织法第7条)

第二,机构编制提方案,国务院讨论、总理提请全国人大或人大常委会决定

国务院组成部门的设立、撤销或者合并由国务院机构编制管理机关提出方案,经国务院常务会议讨论通过后,由国务院总理提请全国人民代表大会决定;在全国人民代表大会闭会期间,提请全国人民代表大会常务委员会决定。

第三,编制管理机关提出方案,国务院决定

国务院直属机构、国务院办事机构和国务院组成部门管理的国家行政机构的设立、撤销或者合并由国务院机构编制管理机关提出方案,报国务院决定。

国务院议事协调机构的设立、撤销或者合并、由国务院机构编制管理机关方案,报国务院决定。

国务院行政机构设立后,需要对职能进行调整的,由国务院机构编制管理机关提出方案,报国务院决定。

第四、司、处级内设机构增设、撤销或者合并

国务院办公厅、国务院组成部门、国务院直属机构、国务院办事机构在职能分解的基础上设立司、处两级内设机构;国务院组成部门管理的国家行政机构根据工作需要可以设立司、处两级内设机构,也可以只设立处级内设机构。

国务院行下机构的司级内设机构的增设、撤销或者合并,经国务院机构编制管理机关审核方案,报国务院批准。

国务院行政机构的处级内设机构的设立、撤销或者合并,由国务院行政机构根据国家有关规定决定,

按年度报国务院机构编制管理机关备案。

③编制管理

国务院行政机构的编制依据职能配置和职位分类,按照精简的原则确定。

编制包括人员的数量定额和领导职数。

国务院行政机构的编制方案包括:第一,机构人员定额和人员结构比例;第二,机构领导职数和司级内设机构领导职数

国务院行政机构的编制在国务院行政机构设立时确定。

国务院行政机构增加或者减少编制,由国务院机构编制管理机关审核方案,报国务院批准。

国务院议事协调机构不单独确定编制,所需要的编制由承担具体工作的国务院行政机构解决。

国务院某部拟合并处级内设机构。关于机构合并,下列哪一说法是正确的?(10年卷二第40题]

A .该部决定,报国务院机构编制管理机关备案

B . 该部提出方案,报国务院机构编制管理机关批准

C .国务院机构编制管理机关决定,报国务院备案

D .国务院机构编制管理机关提出方案,报国务院决定

国家禁毒委员会为国务院议事协调机构。关于该机构,下列哪一说法是正确的?(2011年卷二单选第40题)

A.撤销由国务院机构编制管理机关决定

B.可以规定行政措施

C.议定事项经国务院同意,由有关的行政机构按各自的职责负责办理

D.可以设立司、处两级内设机构

下列哪些事项属于国务院行政机构编制管理的内容?(2009卷二83 )

A.机构的名称

B.机构的职能

C.机构人员的数量定额

D.机构的领导职数

44.国家海洋局为国务院组成部门管理的国家局。关于国家海洋局,下列哪一说法是正确的?(2013年卷二第44题)

A.有权制定规章

B.主管国务院的某项专门业务,具有独立的行政管理职能

C.该局的设立由国务院编制管理机关提出方案,报国务院决定

D.该局增设司级内设机构,由国务院编制管理机关审核批准

国家税务总局为国务院直属机构。就其设置及编制,下列哪一说法是正确的?(2014年卷二

第43题)

A.设立由全国人大及其常委会最终决定

B.合并由国务院最终决定

C.编制的增加由国务院机构编制管理机关最终决定

D.依法履行国务院基本的行政管理职能

2、地方行政机关

(1)性质

一定区域内由该行政区人民代表机关产生的人民政府及工作部门,作为地方各级人民代表大会的执行机关,执行本机人民代表大会颁布的法规和决议,并其负责并报告工作。

又是国务院领导下的行政机关、服从上一级国家机关并负责报告工作。

地方政府层架构图:

省(自治区、直辖市)

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

地区行署(盟)→市(自治州、设区的市)

┠┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈┈工作部门

县(自治县(旗)、不设区的市、市辖区)

┏━━┻━━┓┈┈┈┈┈工作部门

街道办区公所乡(镇、民族乡)

行政法概论

行政法 准备问题:行政与政府之间有何联系和区别? 一、行政:内涵丰富的行政权运用 十八届三中全会:“政府的职责和作用主要是保持宏观经济稳定,加强和优化公共服务,保障公平竞争,加强市场监管,维护市场秩序,推动可持续发展,促进共同富裕,弥补市场失灵。” 经济调控、市场规制、社会管理、各类公共服务提供、环境保护、风险防范 (一)关于行政定义的尝试 行政:执行、管理。 行政法讨论“行政”,为“公行政”或“公共行政”。 形式意义上的行政:组织意义上的行政(行政主体)从事的各种活动,而不论是否具有管理执行性质。 实质意义上的行政:处理行政事务的国家活动,不论是否由组织意义的行政为之。 反面、消极或扣除说: 由权力分立理论出发,扣除立法、司法之外的国家作用。行政扣除依照宪法规定,代表国家的进行的高度政治性行为——统治行为、国家行为、外交行为 正面、积极说: 有学者尝试,如日本学者田中:近代行政,是在法之下,受法规制的同时,现实中具体地为积极实现国家目的而进行的,整体上具有统一的、连续的形成性国家活动。 (批评,行政裁量性,其他国家活动也具有积极性和目的性和统一性,行政未必必然是统一的、具体性或连续的。行政的形态和手段丰富多样,见教材5-6页。) 行政的范围几乎所有社会活动领域,从摇篮到坟墓,从天上到地下,从过去到未来,从琐碎之事到重大决策…… 积极的行政不可定义,只可描述。 (二)行政的特征 1、对社会产生形成作用。面向未来,不断持续形成的一系列有目的的社会形成。行政涉及的是社会之共同生活,对社会产生产生各方面的形成作用。与司法的区别。

2、以追求公益为指向的活动。行政应代表国家,经过充分的利益衡量,维护公益,其中可能对私益有所限制。 3、行政具有积极性或和前瞻性。执行抽象的立法,使抽象规定转化为具体行动。对于法律概括授权,积极主动,发挥创造性和能动性进行活动。 4、行政应受法的支配——合法性和合目的性兼顾 5、行政的运作应注重沟通和配合 6、行政活动的成果多表现为具体的执行措施 比较:行政与立法和司法。 (三)行政的种类 1、依行政任务或目的分类 秩序行政给付行政经营行政 诱导行政 公课行政 需求行政 2、依行政手段/措施的后果干预行政 给付行政 计划行政 3、依行政行为的法律形式高权行政 私法行政4、依法律的拘束程度不同羁束行政 裁量行政 5、依行政的主体不同 直接国家行政 间接国家行政 二、行政国家 指的是人类社会发展到这么一个阶段———国家行政权渗透到人们社会生活的各个领域,人们在其生命的整个过程中都离不开行政机关,行政机关的行政行为成为影响人们生命、自由、财产和国家安全、稳定、发展的一种几乎无所不能之物。 立法国家行政国家司法国家

行政法概论案例

第一章行政法概论案例 案例1: 张某系某大型电视机厂的职工,1998年厂里分房时未列入分房名单,张某不服,以该电视机厂为被告,向人民法院提起行政诉讼。人民法院经审理认为,被告不合格,驳回了张某的起诉。 案例点评: 案情中所讲到的电视机厂给职工分房的行政,属于“私人行政”的范畴,不是行政法上的行政。行政法上的 行政通常指公共行政,即国家行政机关或者法律、法规授权行使行政职能的组织对国家与公共事务的组织、 管理。因此,张某对电视机厂分房时未将其列A分房名单的做法不服,不能向人民法院提起行政诉讼。 案例2: 某市为加强道路交通管理,规范日益混乱的交通秩序,决定出台一项新举措,由交通管理部门向市民发布通告,凡自行摄录下机动车辆违章行驶、停放的照片、录像资料,送经交通管理部门确认后,被采用并在当地 电视台播出的,一律奖励人民币200元—300元。此举使许多市民踊跃参与,积极举报违章车辆,当地的交 通秩序一时间明显好转,市民满意。新闻报道后,省内甚至外省不少城市都来取经、学习。但与此同时,也

发生了一些意想不到的事:有违章驾车者去往不愿被别人知道的地方,电视台将车辆及背景播出后,引起家庭关系、同事关系紧张,甚至影响了当事人此后的正常生活的;有乘车人以肖像权、名誉权受到侵害,把电视台、交管部门告上法庭的;有违章司机被单位开除,认为是交管部门超范围行使权力引起的;有抢拍者被违章车辆故意撞伤后,向交管部门索赔的;甚至有利用偷拍照片向驾车人索要高额“保密费”的,等等。报刊将上述新闻披露后,某市治理交通秩序的举措引起了社会不同看法和较大争议。 问:请谈谈你对某市治理交通秩序新举措合法性、合理性的认识。(注意:不能仅就此举引发的一些问题、个案谈具体适用法律的意见) 答案:该市治理交通秩序新举措不合法且不合理。理由如下: 一、从合法性看,该市的新举措不合法,违反了依法行政原则。 依法行政原则包含了两层含义:一是法律优越,即禁止行政机关违反现行有效的法律;二是法律保留,即行政机关活动应当有明确的法律规定为前提和基础。 (1)从法律优越角度看,该市治理交通秩序新举措导致了多处公民的私权利遭到侵犯,比如隐私权、名誉权、荣誉权等,也就是说,该市治理交通秩序新举措违反了现行民事法律。法典是保障人民权利的圣经,正是由于该市没有严格依法行政,才导致了公民权利遭到了侵犯。 (2)从法律保留角度看,交通管理部门行政职权必须有法律的依据,不能采取法律没有规定的手段。根据我国现行法,交通管理部门应当并且只能根据《治安管理处罚条例》和国务院制定的有关交通管理条例进行交通管理,而不能另辟蹊径。没有法律依据的所谓新举错,是违背依法行政原则的。 二、从合理性看,该市的新举措不合理,违背了行政合理原则 (1)行政合理原则要求行政决定应当具有一个有正常理智的普通人所能达到的合理和适当,并且能够符合科学公理和社会公德。该市治理交通秩序新举措造成了社会各方面的矛盾,谈不上科学合理,且这项举错导致了部分公民社会公德的沦丧! (2)行政合理原则要求行政裁量决定符合并体现法律对裁量权限的授权目的,不得以形式合法背离立法的实质要求。该市治理交通秩序新举措似乎实现了管好交通的目的,但实际上违背了法律对于管好交通的最终目的——保持正常的社会秩序,维持社会稳定。 (3)行政合理原则要求行政裁量决定建立于对相关因素的正当考虑之上,不得考虑不相关的因素。行政行为作出时涉及到多种因素,行政机关作出行政决定时,应当全面考虑行为所涉及到或者影响到的因素。该市治理交通秩序新举措很明显没有考虑到这一措施可能带来社会副面影响。 (4)行政合理原则要求行政裁量决定应当符合行政法的正当程序和最一般法律正义要求。机动车辆违章行驶、停放的证据材料应当由交通管理部门根据法律、法规规定程序收集,并使用;制止违反交通管理的行为而采取的措施必须与其违法行为相关,而不能影响到与该违法行为无直接关联的名誉权(因为违章照片、录像资料在当地电视台播出)。 三、没有依法行政,就没有依法治国。 依法行政是依法治国的重要组成部分,每一个行政机关都要把依法行政作为实现依法治国方略基本途径。只有把依法行政纳入到日常具体工作中去,才能真正实现依法治国的目标。我国宪法明确规定:依法治国,建设社会主义法治国家。依法治国不是一个原则性的口号,不能仅仅停留在宪法中,必须落实具体到依法行政实践当中去。只有如此,才能实现依法治国方略的宏伟目标。 案例3: 2004年8月4日,铜梁县旧县广播站报警称,有人在广播站吵闹不休。旧县派出所的两民警接警后赶到现场,看到当地居民张某和女婿与广播站的祝某正抓成一团。纠纷是因安装闭路电视线引发的。 当时,张某双手紧紧抓住祝的衣服,不让其离开,并大声叫骂。两民警见状,对双方进行劝解,并叫张某放手。同时,民警口头传唤张某到派出所调查解决,被张某拒绝。期间,一民警抓住张的左手,责令他放手。随后两民警离开现场。 后来,张某被传唤到派出所接受调查。当天下午,张某说他的左手痛得厉害,民警把他带到旧县镇医院检查,诊断表明无骨折特征。当年8月23日,张某到铜梁县中医院作X光片检查诊断,其左手第2、4指末节基底部骨折。在医院治疗11天后,再次诊断为陈旧性骨折,伸肌腱止点陈旧性断裂。

电视大学《行政法概论》形成性考核练习题答案大全第四部分

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需要所有考试的答案,需要下载四部分文档,此部分答案仅第四部分,需要的同学可以下载参考! C. 即可以本人申请也可以由利害关系人申请 D. 可以保证公务员秉公执法 10. 关于行政监察基本原则,以下说法正确的是( C、D )。 A. 完全监察独立 B. 适用法律和政绩上人人平等 C. 教育与惩处相结合 D. 依靠群众 11、(从第三编移过来)2004年初,山东枣庄市农民宋某通过承包方式取得2.5亩农田的集体土地的使用权。但他并没有从事农业生产经营,而是经村委同意建造六间平房开饭店,并将剩余的土地圈成停车场。工程尚未完工便被枣庄市某镇政府发现,镇政府经调查取证,于2004年3月15日送达了土地违法案件行政处罚告知书。3月20日,镇政府作出行政处罚决定:对宋某建造的建筑予以拆除,并决定罚款5000元。宋某对该处罚决定不服,向法院提起行政诉讼。 11-1.本案中可能涉及到的行政法律关系主体是(A、B、)。 A.宋某 B. 镇政府 C. 县政府 D. 村委会 11-2. 宋某行为合法吗?镇政府处罚合法吗?( B、D、) A. 宋某行为合法 B. 宋某行为违法 C. 镇政府处罚合法 D. 镇政府处罚违法 (第二次形考多项选择题)第三编: 1 、关于行政行为,以下说法正确的是(B、C)。 A、是行政机关的行为; B、是行政管理过程中的行为; C、包括法律行为和事实行为; D、国家权力机关的行为也可能是行政行为; 2、关于行政行为,以下说法正确的是(B、D)。 A、公务员的行为是行政行为; B、行政行为失当,行政主体需要承担法律责任; C、行政行为是立法行为的一部分; D、行政行为失当,救济途径包括行政诉讼等; 3、司法部给通过司法考试的考生颁发全国法律职业统一司法资格证书的行为属于(A、C、D)。 A、行政许可; B、抽象行政行为; C、行政处理 D、行政行为 A、行政行为; B、抽象行政行为; C、权利性行政行为; D、获得某种行为的资格的行为; 4、关于抽象行政行为的性质,以下说法正确的是(A、B、D) A、法律行为性; B、单方性; C、双方性; D、抽象性; 5、以下属于抽象行政行为的是(B、C、D) A、制定宪法; B、制定行政法规 C、制定规章; D、制定具有普遍约束力的规范性文件的行为; 6、关于行政立法,以下说法正确的是(A、C、D) A、属于委任立法; B、主体是行政机关或行政授权性组织; C、权限与程序法定; D、是抽象行政行为; 7、关于行政立法,以下说法正确的是(A、C、D)。 A、属于抽象行政行为; B、针对特定人; C、具有普遍约束力; D、可反复适用; 8、以下属于行政立法程序的是(A、B、C、D、E、)。(已修正) A、立项; B、起草; C、审查; D、决定; E、公布实施; 9、以下主体,有权对行政立法行为进行的审查监督的是主体,主要包括(A、B)。 A、全国人大常委会; B、国务院; C、人民法院; D、社会各界; 10、关于其他规范性文件,以下说法正确的是(A、B) A、行政主体制定; B、属于抽象行政行为; C、是我国行政法法源; D、与行政立法效力相同;

行政法概论第三次网上记分作业

行政法概论第三次网上记分作业 1、行政复议是性质上行政性与程序上司法性的统一。正确 2、在我国,行政赔偿归责原则为过错原则。错误 3、行政复议以行政行为的合法性作为审查标准。错误 4、行政机关及其工作人员行为不合理是行政赔偿产生的原因。错误 5、行政复议期间应当停止被复议具体行政行为的执行。错误 6、国防行为产生的纠纷属于行政诉讼的受案范围。错误 7、行政监察是我国行政救济的一种形式。错误 8、因不动产提起的诉讼,由不动产所在地的人民法院管辖。正确 9、人民法院审理行政案件的依据包括法律、法规和规章。错误 10、确认发明专利权的案件由中级人民法院审理。正确 11、我国目前的行政救济途径不包括(B)。A.行政诉讼 B.行政检查 C.行政复议 D.行政申诉 12、A市B县工商局在进行执法检查时发现,注册于该县的中港合资天翔机电有限公司 进口的三辆汽车的准运证均是伪造的,遂根据有关规定对该公司作出没收三辆汽车和罚款五万元的处罚决定。该公司不服,向市工商局申请复议。市工商局认为县工商局的处罚过重,遂作出没收三辆汽车但不予罚款的行政复议决定,如果机电公司对复议决定不服,下列哪个法院拥有对该案的管辖权?(B)A.邻县人民法院 B.市中级人民法院 C.市工商局所在地人民法院 D.县人民法院 13、交通警察为交通事故当事人开具《交通事故责任认定书》的行为属于(D)。A.15 日B.20日C.5日 D.10日 14、交通警察为交通事故当事人开具《交通事故责任认定书》的行为属于(A)。A.行政 确认B.行政许可 C.行政处罚 D.行政登记 15、行政诉讼救济的主体是(D)。A.行政机关B.复议机关 C.全国人大D.人民法院 16、关于行政诉讼的取证、质证与认证,以下说法正确的是(C)。A.认证的主体是权 威鉴定机构B.取证的主体不包括法院C.质证是法院正确认证的前提D.质证可以由法院和一方当事人进行 17、关于行政诉讼的程序,以下说法正确的是(B)。A.起诉是被告实施的行为 B. 起诉一经受理,诉讼时效中断C.二审仅仅对一审法律适用情况进行审查D.法庭调查阶段仅仅围绕案件事实进行 18、A市环保局、卫生局与水利局在联合执法过程中,发现某化工厂排污口建在行洪通 道上,遂联合作出决定,对该厂罚款2万元并责令其限期拆除。化工厂对处罚决定不服,准备起诉,以下关于涉诉的说法哪个是正确的?(B)A.应以市环保局为被告,以卫生局和水利局为第三人B.应以环保局、卫生局和水利局为共同被告C.应以三机关共同的上级机关为被告D.应以市环保局为被告 19、一般情况下,行政复议机关应当自受理之日起(C)内作出行政复议决定。A.40日 B.20日 C.60日 D.80日 20、下列事项中哪些属于人民法院受理的事项?(A)A.法规规定由行政机关最终裁决 的具体行政行为B.行政机关对其工作人员的免职决定C.国家制定外交政策的行为D.法律规定的仲裁行为

行政法概论案例题

2000年1-2月,B市光明药房承包人赵林在该市小河镇集市个体摊档中,购得印有“胃舒”牌商标标识的养胃丸一批,运B市后,由光明药房批销给本市六家商场及医药公司。上述单位购入胃舒牌养胃丸后,随即进行了调运、批发与零售,致使本市18家药房经销了这批养胃丸。在销售过程中,B市医药生产供应总公司获悉消费者反映该养胃丸药味不浓,于同年6月派出质检员进行检查,证实该养胃质量欠佳,系假冒产品,便通知所属部门停止,并抓紧退货该养胃丸注册商标专用人某中药制药一厂于2000年8月6日,分别向B市工商局与市卫生局投诉,请示对市医药单位销售冒牌养胃丸案依法查处。市工商局于2000年9月10日根据药品管理法对此案作出如下处理决定:(1)对现已封存于光明药店的1000盒冒牌养胃丸予以全部销毁;(2)对消费者的退货全部销毁;(3)对光明药店及其他18家药房的非法利润予以没收,并分别处以4000元罚款。 问题: 1)这起处罚案件哪些机关有管辖权? 2)市工商局作出的处罚决定是否合法?为什么? 3)如果市卫生局亦根据《药品管理法》对此案进行处罚,是否违背了“一事不再罚”之原则?为什么?4)市工商局作出处罚决定之前,应当对相对人履行哪些告知义务?(5)经查,市工商局是以简易程序作出上述处罚决定的;在作出处罚决定时,本拟处以罚款2500元,因光明药店不断提出申辩,后决定罚款4000元。从程序上看,市工商局的以上做法是否合法?为什么? 答: 1)这起处罚案件哪些机关有管辖权?B市食品药品监督管理局、B市工商行政管理局对该案有行政执法权;(注:卫生局是主管医院等卫生系统的行政部门,对于这方面的查证可找地方卫生局等官方网站的机构设置、政务公开等栏)。(2)市工商局作出的处罚决定是否合法?为什么?市工商局依药品管理法作出该处罚不合法,因为它没有获得药品管理法对其的行政执法权,但是,市工商局可依据商标法对该案中的商标侵权行为进行处罚;(3)如果市卫生局亦根据《药品管理法》对此案进行处罚,是否违背了“一事不再罚”之原则?为什么?所谓“一事不再罚”原则,即《行政处罚法》第二十四条规定的“对当事人的同一个违法行为不得给予两次以上罚款的行政处罚”,此外,市卫生局也没有从药品管理法获得执法的授权,即市卫生局无权进行处罚。 (4)市工商局作出处罚决定之前,应当对相对人履行哪些告知义务?根据《行政处罚法》第三十一条行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。(5)经查,市工商局是以简易程序作出上述处罚决定的;在作出处罚决定时,本拟处以罚款2500元,因光明药店不断提出申辩,后决定罚款4000元。从程序上看,市工商局的以上做法是否合法?为什么?罚款超过1000元不得适用简易程序,市工商局的做法违反了行政处罚法第33条的规定,且因行政相对人不断申辩而加重处罚也违反了行政处罚法“第三十二条当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的,行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。”

行政法概述

第一章行政法概述 第一节行政的含义和分类 一、行政的概念(Administration) ?词源:执行、管理、实施、处理 ?古代:执掌政务、执掌事务,政务的管理和领导 ?行政可以区分为: 国家行政?a?a公共行政 其他社会组织和私人企业的行政?a?a私行政 公共行政≠国家行政 公共行政=国家行政+ 其他社会组织行政 ?行政法调整的行政:国家行政 发展:非国家行政纳入其中 不涉及私行政问题 一、行政的概念(续) 西方国家在行政的发展过程中,对什么是行 政曾经有过不同的概括: 1.从政治和行政的相互关系的角度解释 2.从三权分立的观点解释行政 称为:扣除说、排除说、蒸馏说 ?a消极意义的定义 3.组织管理论:是广义上行政 4.马克思观点:行政是国家的组织活动 《教材》的定义: 国家行机关和其他享有公共权力的组织,对国 家和社会事务进行组织和管理的活动。 行政的特点(构成视角): 主体:国家行政机关为主及社会公共管理组织 对象:社会公共事务(国家、共同、地方、公民) 手段:决策、组织、协调和控制 实现:国家强制力为后盾 《新论》的定义: 为实现国家目的,运用制定政策法规、规章、组织 实施管理、命令、监督制裁等方式执行国家法律和 权力(立法)机关意志的活动。 行政的特点(区别的视角): 是实现国家目的,执行国家法律及立法机关意志的活动是现代国家分工体制的产物 相对于立法,处于从属地位 是不同于司法执法的行政执法

相对于其他行政:法律性和强制性 行政、管理、执法 ?行政与管理 administration and management 行政的形式—组织与管理 行政的实质—公共利益的维护和分配 ?行政管理 ?行政管理与执法 管理向执法的转变 行政——行政国(行政法)——法治国 二、行政的分类 目的:认识行政的规律和科学性、行政法学的理论 研究、规范行政活动和总结行政的实践经验 分类标准:根据行政的专业范围 根据行政的地域范围 根据行政的性质不同 根据行政的要求不同 根据行政的方式不同 根据主体间的权利义务关系 根据形式和实质划分 案例1: ●刘某,某机械厂工人,因违反工厂纪律被工厂做了调离原工作岗位的处理。其工资和奖金大幅减少。刘某产生报复念头。由于设备故障隐瞒不报,造成产品质量下降,工厂对其进行罚款。 随后刘某采取了进一步报复行动,造成生产事故。工厂报案,公安机关对其进行罚款和拘留。 ●问题:区分两种不同的行政 案例2: ●王某是某高校的学生。在宿舍里私用电炉煮饭不慎 失火,造成部分公私财物毁损。由于其行为违反 校规,受到学校的记大过处分,同时对其罚款100 元。王某认为学校不是行政机关,给予其罚款的 处罚没有法律根据,向省教育委员会反映,要求 学校撤销其处理决定,退还罚款。 ●问题:学校的处理决定的性质是什么? 如何区分公行政和私行政? 案例3 : ●郭某是某城建局计划财物处工作人员。利用为单位购买办公用品和代办代购机票等机会,收取回扣。单位给予其记过处分,责令其退回全部违法所得。 ●问题:市城建局购买办公用品的行为是实质行政还是形式行政? 市承建局对郭某进行处理的行为是内部行政还是外部行政? 第二节 行政法的概念和特点 一、行政法的概念(Administrative Law)

第一章 行政法概述(习题)

第一章行政法概述 一、填空题 1、行政法律关系是指为行政法所调整和规定的,具有行政法上__________和义务内容的各种社会关系。 2、行政法律关系的客体包括__________、行为和精神财富。 3、以行政法调整对性的范围为标准,对行政法进行分类,可分为一般行政法和__________。 4、行政关系是指__________被行使过程中产生的社会关系。 5、行政法律关系是指为__________所调整和规定的,具有行政法上__________与__________内容的社会关系。 6、行政法律关系构成要素包括__________、__________和__________。 7、行政法是调整__________被行使过程中所产生的社会关系以及对其进行规范和调整的法律规范的总称。 二、单选题 1、在行政法律关系双方当事人中,()。 A.行政相对方是不可少的 B.必有一方是行政主体 C.必有一方是国家行政机关 D.权利义务关系是平等的 2、以行政法调整对象的范围为标准来划分,行政法可以分为()。 A.实体行政法与程序行政法

B.一般行政法与特别行政法 C.中央行政法与地方行政法 D.行政组织法、行政行为法及行政监督法 3、关于行政法律关系的特点,以下说法正确的是()。 A.行政法律关系双方当事人中,必有一方是普通公民 B.行政法律关系当事人的权利义务由双方协商拟定 C.行政法律关系具有不对等性 D.行政法律关系中的行政主体的权利与义务不具有统一性4、行政法律关系产生的事实前提是()。 A.行政法律规范 B.行政关系 C.行政行为 D.行政法律事实 三、多选题 1、行政法律关系的变更是指行政法律关系要素的变更,包括()。 A.主体变更 B.客体变更 C.形式变更 D.内容变更 2、关于行政关系和行政法律关系,以下说法正确的是()。 A.行政关系属于法律关系 B.行政法律关系以行政关系为基础

行政法各章习题(含参考答案)

盛年不重来,一日难再晨。及时宜自勉,岁月不待人。 第一编导论 第一章行政法的基本理念 一、填空题 1、行政法律关系是指为行政法所调整和规定的,具有行政法上_权利_____和义务内容的各种社会关系。 2、行政法律关系的客体包括_物_、行为和精神财富。 3、以行政法调整对性的范围为标准,对行政法进行分类,可分为一般行政法和__特别行政法______。 二、单选题 1、在行政法律关系双方当事人中,(B)。 A.行政相对方是不可少的 B.必有一方是行政主体 C.必有一方是国家行政机关 D.权利义务关系是平等的 三、多选题 1、行政法律关系的变更是指行政法律关系要素的变更,包括(ABD)。 A.主体变更 B.客体变更 C.形式变更 D.内容变更 四、简答 1、简述行政法法源 宪法、法律、行政法规和部门规章、地方行政法规和地方行政规章、与行政法有关的法律解释。 第二章行政法的基本原则 一、填空题 1、合法性原则主要解决行政合法与非法问题,合理性原则解决行政是否_适当____的问题。 二、单选题 1.行政合法性原则和行政合理性原则共同构成(D )。 A. 行政诉讼的基本原则 B.行政法的基本内容 C. 行政处罚的原则 D.行政法治的原则 三、简答题 1、什么是行政法基本原则? 行政法的基本原则,是贯穿于全部行政法律规范之中的,是调整和决定行政主体全部行为的基本准则。 第二编主体论 第三章行政主体 一、填空题 1、行政许可权的行使,应当以_相对方_申请为前提。 2、行政主体是享有国家行政权力,实施行政活动的组织____。 3、按照行政机关所辖的区域范围不同,可分为_中央_____行政机关和地方行政机关。 4、国务院各部、委和行、署在行政法上的职权主要有制定规章权和__本部门所辖事务的管理权____。 二、多选题 1、我国行政机关的设置原则是(ABCD)。 A.适应需要原则

行政法各章习题(含参考答案)

第一编导论 第一章行政法的基本理念 一、填空题 1、行政法律关系是指为行政法所调整和规定的,具有行政法上_权利_____和义务内容的各种社会关系。 2、行政法律关系的客体包括_物_、行为和精神财富。 3、以行政法调整对性的范围为标准,对行政法进行分类,可分为一般行政法和__特别行政法______。 二、单选题 1、在行政法律关系双方当事人中,(B)。 A.行政相对方是不可少的 B.必有一方是行政主体 C.必有一方是国家行政机关 D.权利义务关系是平等的 三、多选题 1、行政法律关系的变更是指行政法律关系要素的变更,包括(ABD)。 A.主体变更 B.客体变更 C.形式变更 D.内容变更 四、简答 1、简述行政法法源 宪法、法律、行政法规和部门规章、地方行政法规和地方行政规章、与行政法有关的法律解释。 第二章行政法的基本原则 一、填空题 1、合法性原则主要解决行政合法与非法问题,合理性原则解决行政是否_适当____的问题。 二、单选题 1.行政合法性原则和行政合理性原则共同构成(D )。 A. 行政诉讼的基本原则 B.行政法的基本内容 C. 行政处罚的原则 D.行政法治的原则 三、简答题 1、什么是行政法基本原则? 行政法的基本原则,是贯穿于全部行政法律规范之中的,是调整和决定行政主体全部行为的基本准则。 第二编主体论 第三章行政主体 一、填空题 1、行政许可权的行使,应当以_相对方_申请为前提。 2、行政主体是享有国家行政权力,实施行政活动的组织____。 3、按照行政机关所辖的区域范围不同,可分为_中央_____行政机关和地方行政机关。 4、国务院各部、委和行、署在行政法上的职权主要有制定规章权和__本部门所辖事务的管理权____。 二、多选题 1、我国行政机关的设置原则是(ABCD)。 A.适应需要原则 B.精简原则

行政法概论答案1

答题说明: 一、单选题 1、以下属于行政组织基本法律的是()。 A.《国务院组织法》 B.《行政处罚法》 C.《立法法》 D.《国务院行政机构设置和编制管理条例》 2、从法律效果的角度对行政行为进行分类得出的结果是()。 A.法律行为与事实行为 B.抽象行政行为与具体行政行为 C.单方行政行为与双方行政行为 D.依职权的行政行为与依申请的行政行为 3、关于我国行政法的法源,以下说法错误的是()。 A.宪法是行政法最高位阶的法源 B.行政法规不得与宪法、规章相抵触 C.规章作为规范性文件效力层次较低 D.地方性法规不得与法律、行政法规相抵触 4、以下不属于我国国务院组成部门的是()。 A.中国人民银行 B.铁道部

C.国家知识产权局 D.国家发展与改革委员会 5、行政法上的行政意指()。 A.公司行政 B.私人行政 C.公共行政 D.法人行政 6、关于规章,以下说法正确的是()。 A.制定主体既可以是国务院各部门,又可以是地方有权的人民政府 B.效力高于行政法规 C.部门规章和地方政府规章发生冲突时,由最高人民法院裁决 D.地方性法规与部门规章发生冲突时,由国务院裁决 7、关于行政法规,以下说法不正确的是()。 A.是国务院在法定职权范围内为实施宪法和法律而制定的有关国家行政管理的规范性文件 B.名称可以为“条例”、“规定”、“办法”、“细则”等。 C.行政法规不是我国行政法重要法律渊源 D.效力仅次于宪法与法律 8、中国人民银行是()。 A.行政机关 B.商业银行 C.社会组织

D.公司 9、近代意义上的行政法产生于()。 A.德国 B.美国 C.意大利 D.法国 10、以下不属于行政组织的特征的是()。 A.政治性 B.社会性 C.灵活性 D.法治性 二、多选题 1、关于行政委托与行政授权,以下说法正确的是()。 A.权力来源不同 B.取得行政职权的程序不同 C.要求条件不同 D.法律地位不同 2、关于行政委托性组织,以下说法正确的是()。 A.委托人是行政机关 B.委托事项没有限制 C.发生职权职责转移

行政法案例精选(一)

[案情] 胡某和赵某是邻居,两家为房屋间的通道发生争吵,当胡某拉赵某到村民委员会评理时,赵某在地上大喊“打死人了,打死人了……”张之闻声赶来劝开,在赵的要求下把赵某搀扶回家。之后,赵某告到当地派出所,派出所根据张之听到喊声赶到,见赵某躺在地上的证词,对胡某拘留3天。胡某不服,申诉到市公安局,市公安局经审查认为派出所越权处罚,决定撤销派出所对胡某的处罚。事隔半月,胡某所在地县公安局认定胡某殴打赵某致轻微伤害,对胡某作出拘留5天的处罚。胡某更加不服,再次向市公安局申请复议。市公安局审理后认为,县公安局对胡某的处罚偏重,作出变更拘留5天为罚款60元的处罚。胡某不服,向县人民法院提起诉讼。[问题] (1)市公安局经审查认为派出所越权处罚,决定撤销派出所对胡某的处罚是否正确?为什么?(2)派出所对胡某拘留3天的行政处罚程序是否合法?为什么?(3)市公安局作出撤销对胡某拘留3天的处罚决定后,县公安局又作出对胡某拘留5天的行政处罚,是否正确?为什么?(4)胡某应当以谁为被告?为什么?标准答案[答案] (1)正确。因为派出所无权对胡某拘留3天。(2)派出所对胡某拘留3天的行政处罚程序不合法。因为派出所在作出处罚决定时,没有遵循《行政处罚法》规定的公正、公开原则和查明事实、说明理由、听取当事人的陈述申辩等制度。(3)不正确。因为市公安局的行政复议决定的理由是派出所越权,而不是胡某违法事实的不存在。县公安局又作出对胡某拘留5天的行政处罚,既违反“一事不再罚”原则,也构成对市公安局行政复议决定的不履行。(4)胡某应当以市公安局为被告,因为市公安局变更了原具体行政行为。[解析] 《中华人民共和国治安管理处罚条例》授予了派出所有对违反治安管理的行为处以警告、50元以下罚款的权力。也就是说它只对在治安管理领域中的警告、50元以下罚款行为独立承担责任,其所做出的其他行为,由于没有法律的明确授权,应视为其派出的公安机关的行为,由公安机关承担法律后果。《行政处罚法》第36条规定:除本法第33条规定的可以当场作出的行政处罚外,行政机关发现公民、法人或者其他组织有依法应当给予行政处罚的行为的,必须全面、客观、公正地调查,收集有关证据;必要时,依照法律、法规的规定,可以进行检查。第30条规定,公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为,依法应当给予行政处罚的,行政机关必须查明事实;违法事实不清的,不得给予行政处罚。第31条规定,行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。第32条规定;当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的,行政机关应当采纳。《行政诉讼法》第25条规定,经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,复议机关是被告。最高人民法院《关于贯彻执行(行政诉讼法)若干问题的意见(试行)》第10条规定:有下列三种情形之一的,即属于I7条中规定的“复议机关改变原具体行政行为”:(1)复议机关改变原具体行政行为所认定的事实的;(2)复议机关改变原具体行政行为所适用的法律、法规或者规章的;(3)复议机关改变原具体行政行为的处理结果,即撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为的。本案市公安局的复议决定虽然是减轻了对胡某的行政处罚,但仍属于变更决定的范围。[相关法律法规、司法解释] 《行政诉讼法》第25条,最高人民法院《关于贯彻执行(行政诉讼法)若干问题的意见(试行)》第10条,《行政处罚法》第31一36条。

行政法概论答案2(同名48541)

行政法概论答案2(同名48541)

、单选题 1、关于行政主体,以下说法不正确的是()。 A.行政主体享有的是国家行政职权 B.行政主体实施的是行政行为 C.行政主体能够以自己名义进行活动 D.行政主体一般独立承担自己行为产生后果 2、关于我国行政法的法源,以下说法错误的是()。 A.宪法是行政法最高位阶的法源 B.行政法规不得与宪法、规章相抵触 C.规章作为规范性文件效力层次较低 D.地方性法规不得与法律、行政法规相抵触 3、以下不属于现代国家行政特征的的是()。 A.公益性 B.执行性 C.被动性 D.受指令拘束性 4、行政法上的行政意指()。 A.公司行政 B.私人行政 C.公共行政 D.法人行政

5、关于规章,以下说法正确的是()。 A.制定主体既可以是国务院各部门,又可以是地方有权的人民政府 B.效力高于行政法规 C.部门规章和地方政府规章发生冲突时,由最高人民法院裁决 D.地方性法规与部门规章发生冲突时,由国务院裁决 6、以下关于行政授权性组织说法错误的是()。 A.授权的依据主要是法律、法规 B.被授权的对象可以是行政机关 C.可以享有行政主体法律地位 D.大学可以成为行政授权性组织 7、以下不属于大陆法系行政法历史发展阶段的是()。 A.警察国家行政阶段 B.自由法治国阶段 C.社会法治国阶段 D.普通法阶段 8、法国行政法最有特色的制度是()。 A.行政法院制度 B.国家参事院制度 C.普通法院制度 D.部长申诉制度 9、近代意义上的行政法产生于()。

A.德国 B.美国 C.意大利 D.法国 10、以下不属于行政组织的特征的是()。 A.政治性 B.社会性 C.灵活性 D.法治性 二、多选题 1、行政法律关系的构成要素主要包括()。 A.主体 B.客体 C.内容 D.法律事实 2、按照我国公务员法的规定,我国公务员包括()。 A.上海市政府法制办公室执法人员 B.中共上海市委宣传部部长 C.浦东新区人民法院法官 D.民盟上海市委员会书记 3、宪法确立的、为行政法的价值目的的基本原则是( )。

电视大学行政法概论形成性考核练习题复习资料大全第三部分

需要所有考试的答案,需要下载四部分文档,此部分答案仅第三部分,需要的同学可以下载参考! 8、某市某县工商局在进行执法检查时发现,该县机电公司从邻县贸易公司购进的3辆进口汽车的准运证均是伪造的, 遂根据有关规定对机电公司作出没收3辆汽车和罚款5万元的处罚决定。县机电公司不服,向市工商局申请复议。市工商局认为县工商局的处罚过重,遂作出没收3辆汽车但不予罚款的行政复议决定,如果机电公司对复议决定不服,下列哪个法院拥有对该案的管辖权。( C ) [已修正] A、县人民法院; B、市工商局所在地人民法院 C、县人民民法院或市中级人民法院。 D、邻县人民法院; 9、人民法院判令被告重新作出具体行政行为,被告以同一事实与理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为的,人民法院应如何处理( A ) A、判令撤销该具体行政行为,并对行政机关采取相应的强制措施,促使其履行人民法院的生效判决; B、确认被告新作出的具体行政行为违法; C、确认被告新作出的具体行政行为无效; D、判决被告履行法定职责,因其行为属于不履行法定职责; 10、下列事项中哪些属于人民法院受理的事项?( A ) A、法规规定由行政机关最终裁决的具体行政行为; B、国家制定外交政策的行为; C、行政机关对其工作人员的免职决定 D、法律规定的仲裁行为。 11、被告对作出的具体行政行为负有举证责任,应当在收到起诉状副本之日起( B )内,提供据于作出被诉具体行 政行为的全部证据和所依据的规范性文件。 A、5日; B、10日; C、15日; D、20日; 12、在行政诉讼中,仅原告享所特有的诉讼权利之一是( B ) A、委托诉讼代理人; B、撤诉; C、申请回避; D、提起上诉。 13、经复议机关复议,复议机关改变原具体行政行为的,( B )是被告。 A、原机关和复议机关; B、复议机关; C、复议机关的上级机关; D、原机关; 14、在行政诉讼中,法律授权人民法院对( D )的具体行政行为,可以作变更判决。 A、主要证据不足; B、违反法定程序; C、适用法律、法规错误; D、行政处罚显失公正; 15、下列各选项中属于可诉行政行为的是( D )。 A、外交行为; B、国防行为; C、调解行为; D、摊派行为; 16、在行政诉讼中,人民法院主要审查的是( C )。 A、行政主体; B、行政相对人; C、行政行为的合法性; D、行政行为的合理性; 17、刘某诉工商局违法扣押其货物,在诉讼期间,工商局的具体行政行为可以不停止执行,除非( D )。 A、刘某申请停止执行; B、工商局将扣押改为查封; C、规章规定应当停止执行; D、人民法院依职权裁定停止执行。 18、在行政诉讼中,对被诉具体行政行为合法性承担举证责任的是( B )。 A原告;B、被告;C、谁主张谁举证;D、人民法院; 19、关于行政诉讼的取证、质证与认证,以下说法正确的是( B )。 A、取证的主体不包括法院; B、质证是法院正确认证的前提; C认证的主体是权威鉴定机构;D、质证可以由法院和一方当事人进行; 20、关于行政诉讼的程序,以下说法正确的是( B )。 A、起诉是被告实施的行为; B、起诉一经受理,诉讼时效中断;

第一章行政法概论案例

第一章行政法概论案例案例1: 张某系某大型电视机厂的职工,1998年厂里分房时未列入分房名单,张某不服,以该电视机厂为被告,向人民法院提起行政诉讼。人民法院经审理认为,被告不合格,驳回了张某的起诉。 案例点评: 案情中所讲到的电视机厂给职工分房的行政,属于“私人行政”的范畴,不是行政法上的行政。行政法上的行政通常指公共行政,即国家行政机关或者法律、法规授权行使行政职能的组织对国家与公共事务的组织、管理。因此,张某对电视机厂分房时未将其列A分房名单的做法不服,不能向人民法院提起行政诉讼。 案例2:

某市为加强道路交通管理,规范日益混乱的交通秩序,决定出台一项新举措,由交通管理部门向市民发布通告,凡自行摄录下机动车辆违章行驶、停放的照片、录像资料,送经交通管理部门确认后,被采用并在当地电视台播出的,一律奖励人民币200元—300元。此举使许多市民踊跃参与,积极举报违章车辆,当地的交通秩序一时间明显好转,市民满意。新闻报道后,省内甚至外省不少城市都来取经、学习。但与此同时,也发生了一些意想不到的事:有违章驾车者去往不愿被别人知道的地方,电视台将车辆及背景播出后,引起家庭关系、同事关系紧张,甚至影响了当事人此后的正常生活的;有乘车人以肖像权、名誉权受到侵害,把电视台、交管部门告上法庭的;有违章司机被单位开除,认为是交管部门超范围行使权力引起的;有抢拍者被违章车辆故意撞伤后,向交管部门索赔的;甚至有利用偷拍照片向驾车人索要高额“保密费”的,等等。报刊将上述新闻披露后,某市治理交通秩序的举措引起了社会不同看法和较大争议。 问:请谈谈你对某市治理交通秩序新举措合法性、合理性的认识。(注意:不能仅就此举引发的一些问题、个案谈具体适用法律的意见) 答案:该市治理交通秩序新举措不合法且不合理。理由如下: 一、从合法性看,该市的新举措不合法,违反了依法行政原则。 依法行政原则包含了两层含义:一是法律优越,即禁止行政机关违反现行有效的法律;二是法律保留,即行政机关活动应当有明确的法律规定为前提和基础。 (1)从法律优越角度看,该市治理交通秩序新举措导致了多处公民的私权利遭到侵犯,比如隐私权、名誉权、荣誉权等,也就是说,该市治理交通秩序新举措违反了现行民事法律。法典是保障人民权利的圣经,正是由于该市没有严格依法行政,才导致了公民权利遭到了侵犯。 (2)从法律保留角度看,交通管理部门行政职权必须有法律的依据,不能采取法律没有规定的手段。根据我国现行法,交通管理部门应当并且只能根据《治安管理处罚条例》和国务院制定的有关交通管理条例进行交通管理,而不能另辟蹊径。没有法律依据的所谓新举错,是违背依法行政原则的。 二、从合理性看,该市的新举措不合理,违背了行政合理原则 (1)行政合理原则要求行政决定应当具有一个有正常理智的普通人所能达到的合理和适当,并且能够符合科学公理和社会公德。该市治理交通秩序新举措造成了社会各方面的矛盾,谈不上科学合理,且这项举错导致了部分公民社会公德的沦丧! (2)行政合理原则要求行政裁量决定符合并体现法律对裁量权限的授权目的,不得以形式合法背离立法的实质要求。该市治理交通秩序新举措似乎实现了管好交通的目的,但实际上违背了法律对于管好交通的最终目的——保持正常的社会秩序,维持社会稳定。 (3)行政合理原则要求行政裁量决定建立于对相关因素的正当考虑之上,不得考虑不相关的因素。行政行为作出时涉及到多种因素,行政机关作出行政决定时,应当全面考虑行为所涉及到或者影响到的因素。该市治理交通秩序新举措很明显没有考虑到这一措施可能带来社会副面影响。 (4)行政合理原则要求行政裁量决定应当符合行政法的正当程序和最一般法律正义要求。机动车辆违章行驶、停放的证据材料应当由交通管理部门根据法律、法规规定程序收集,并使用;制止违反交通管理的行为而采取的措施必须与其违法行为相关,而不能影响到与该违法行为无直接关联的名誉权(因为违章照片、录像资料在当地电视台播出)。 三、没有依法行政,就没有依法治国。 依法行政是依法治国的重要组成部分,每一个行政机关都要把依法行政作为实现依法治国方略基本途径。只有把依法行政纳入到日常具体工作中去,才能真正实现依法治国的目标。我国宪法明确规定:依法治国,建设社会主义法治国家。依法治国不是一个原则性的口号,不能仅仅停留在宪法中,必须落实具体到依法行政实践当中去。只有如此,才能实现依法治国方略的宏伟目标。 案例3:

行政法概论_201906_模拟卷1_答案

华东理工大学网络教育学院 (全部答在答题纸上,请写清题号,反面可用。试卷与答题纸分开交) 行政法概论201906模拟卷1答案 一、单选题(共10题,每题1分,共10分) 1. 我国行政诉讼法规定,人民法院对行政案件实行_________审查原则。(1分) A.合法性 B.合理性 C.合法性为主,合理性为辅 D.合理性为主,合法性为辅 .★标准答案:A 2. 受害人死亡的,__________可以成为行政赔偿请求人。(1分) A.亲属 B.亲友 C.受害人所在单位或居住的里委 D.继承人和其他有扶养关系的亲属 .★标准答案:D 3. 在行政诉讼过程中,_________不得自行向原告和证人收集证据。(1分) A.被告 B.复议机关 C.法院 D.原告律师 .★标准答案:A 4. 某区税务稽查大队公务员李某因参与聚众赌博被区公安分局处以7日拘留,本案中公安机关对李某的拘留行为属于( ) (1分) A.行政处分 B.人身强制 C.行政处罚 D.司法强制 .★标准答案:C 5. 部分丧失劳动能力的赔偿金为国家上年度职工年平均工资的_________。(1分) A.5倍 B.10倍 C.15倍 D.20倍 .★标准答案:B 6. 根据《行政处罚法》的规定,限制人身自由的行政处罚应当由()设定。(1分) A.法律 B.行政法规 C.地方性法规 D.规章 .★标准答案:D 7. 复议机关应当在收到复议申请书之日起60日内作出_________。(1分) A.复议判决 B.复议裁定 C.复议结论 D.复议决定.★标准答案:D 8. 从狭义上说,机关行政( ),它是在行政首长直接领导下为处理综合性事务,辅助进行全面管理工作而设立的机构。(1分) A.泛指一级政府机关 B.特指地方政府机关 C.特指中央政府机关 D.特指政府机关内部的办公厅 .★标准答案:D 9. 某甲因警察王某威胁逼供,指认某乙参与赌博。某乙因此被行政拘留五日。其实某乙根本未参赌。对此,_________应承担赔偿责任。(1分) A.某甲 B.警察王某 C.某甲所在的公安机关 D.某甲所在的派出所 .★标准答案:C 10. 某甲不服区公安分局对其作出拘留15日的行政处罚而提起行政复议,市公安局复议后维持原决定。如拘留被确认为违法,某甲要求赔偿,应以_________为赔偿义务机关。(1分) A.区公安分局 B.市公安局 C.市、区公安局共同 D.市、区公安局连带 .★标准答案:A 二、判断题(共10题,每题1分,共10分) 1. 在行政诉讼中一律实行合议制。()(1分)( ) .★标准答案:正确 2. 一般行政许可的期限是20天,经批准可以延长到30天。()(1分)( ) .★标准答案:正确 3. 代执行是直接强制执行措施的形式之一。()(1分)( ) .★标准答案:错误 4. 行政机关的有些行为不在可诉范围之内。()(1分)( ) .★标准答案:正确 5. 行政诉讼的被告举证期间是在第一审审理结束之前。()(1分)( ) .★标准答案:错误 6. 对行政机关作出的吊销营业执照的行政处罚,相对方有要求听证的权利。()(1分)( )

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