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缺乏期待可能性

期待可能性
是指根据具体情况,有可能期待行为人不实施违法行为而实施其他合法(适法)行为。易言之,是指在当时的情况下,能够要求行为人不为犯罪行为而作出合法行为的可能性。在行为人实施行为之时,如果能要求行为人选择实施合法行为,行为人背离此期待而实施了违法行为,行为人就应对自己的行为负故意或者过失罪的刑事责任。反之,如果不能期待行为人避免犯罪行为的实施,即没有这种期待可能性时,即使其能够认识犯罪事实或能够意识该事实的违法性,也不能追究其故意或过失罪的刑事责任。换句话说,就行为人当时的心理状态而言,行为人已经认识到自己的行为会发生一定的危害结果,但在当时的特殊情况下,行为人又难于做出遵从法律规定的意志抉择。据此,行为人缺乏刑法上的非难可能,故可免除(或减轻)其刑事责任。
期待可能性理论产生“法律不强人所难”的格言,即,法律不强求不可能的事项或法律不强求任何人履行不可能履行的事项。而作为现代刑法理论的期待可能性则产生于1897年3月23日德意志帝国法院所作的“癖马案”判决。在一般情况下,具有刑事责任能力的人,基于故意或过失实施某一违法行为,通常就认为存在期待可能性。也就是说,行为人有无期待可能性,绝大多数案件中,都不需要特别予以考虑,但是在某些特殊情况下,期待可能性的判断仍是必要的。我国最高司法机关在相关司法解释中也初步接受了这一理论。典型的如,最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第7条规定:单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆承包人指使、强令他人违章驾驶造成重大交通事故,具有本解释第2条规定情形之一的,以交通肇事罪定罪处罚。这里规定对于虽然不直接驾驶机动车辆但指使、强令的单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆承包人也构成交通肇事罪,但本司法解释并未规定直接驾驶车辆的司机构成本罪,显然,可通过期待可能性理论得到合理解释。


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