收稿日期:2007-07-06
作者简介:韩大元(1960-,男,吉林延吉人,中国人民大学法学院教授,博士生导师,中国法学会宪法学研究会会长,研究方向:宪法学基础理论。中国宪法学上的基本权利体系
韩大元
(中国人民大学法学院,北京100872
摘要:基本权利是现代宪法学的重要部分,直接体现了国家与公民的基本关系。不同的宪法文化与体制孕育着不同风格与特色的基本权利体系。中国宪法学上的基本权利体系反映了中国社会结构与宪法发展的基本特点,日益呈现出开放性与多样性的发展趋势。
关键词:宪法学;基本权利;宪法文化
中图分类号:D 921文献标识码:A 文章编号:10062639X (20080120058204
在当代中国,随着社会结构的演变与依法治国方略的实施,宪法学理论取得了长足的发展,为社会转型提供了重要的理论支持。经过宪法学者们的共同努力,中国宪法学研究在各个领域取得了一系列研究成果。其中,有关基本权利理论与体系问题的探讨已成为中国宪法学体系的重要内容与学术特色,正在成为具有学术影响力的知识体系。
在中国学理上使用“基本权利”一词开始于20世纪20年代,宪法文本上的正式确立是1954年宪法。目前在学术界有几种不同的表述,如宪法权利、基本权、基本权利、基本的权利、基本人权等。考虑到中国宪法文本的规定、学术传统和学术界约定俗成的提法,本文用基本权利来表述国家与公民关系。
一、中国宪法学上的基本权利性质
在中国,学者们一方面重视基本权利的普遍性价值,关注国外理论的发展动向,而另一方面又强调基本权利理论的本土性特色,主张在中国宪政体制与语境下思考和分析基本权利的实践问题。如有学者强调基本权利的双重性,认为基本权利既是公民抵御国家权力侵犯的主观的公权,同时也是宪政实践中形成的客观的秩序。概括起来看,基本权利的性质与特点主要表现在:
1.基本权利主要是一种个体抵抗国家权力的权利体系。
宪法上确定基本权利的首要意义在于使公民行使的基本权利获得合宪性的基础。由于公民在社会生活的不同领域行使权利,每一种权利与公民社会有着各种不同的联系,通过基本权利的确立一方面提炼各种权利的一般性规则,另一方面明确了公民的宪法地位。在中国的政治文化传统下,基本权利的对抗性中也包含着一定的“合作”与“协调”的性质,不同于自由主义政治理论。在基本权利的政治理论上,中国
宪法以社会主义理念为基础,国家与公民之间并非完全是处于不信任状态之中。基本权利观念的确立一定程度上反映了国家与社会从高度统一到逐步分离的过程。
2.基本权利体现宪法体制和权利体系存在的核心价值。
权利是有机组成的庞大的体系,依据不同的标准划分为不同的类型,其权利体系中包含着不同层次、不同形态的权利要素,其中具有母体性的权利直接构成基本权利。至于哪些权利被上升为“基本”权利,目前学术界还没有统一的标准。有的学者以权利的重要性为标准,有的学者以权利是否具有“对抗性”为标准,也有学者以权利的价值性与道德性为基础进行分类等。笔者认为,不管采取哪一种标准,基本权利对公民来说,具有不可取代性,它是保持人的尊严与基本价值的前提。普通法所规定的权利是基本权利的具体化,即是从母体性权利中派生出来的。
3.基本权利是实定法意义上的权利形态,不具有自然法
意义上的权利。中国宪法所奉行的公民权利观实际上反映了基本权利的非自然法性质。对于一个公民来说,基本权利既是最重要、最根本的权利,同时也是在社会
生活中应具有的最低限度的权利。20世纪50年代的学者们对基本权利价值的认识基本上限定在权利内容的“重要性”。如吴德蜂认为,“宪法上规定的基本权利是我国公民的基本权利,也就是最主要和最根本的权利,它是我国公民各种权利的法律基础,至于一般权利,则由各种法律根据宪法所制定的原则来
规定。”[1]
但哪些权利属于“最重要和最根本的权利”,学者
们并没有作出具体的解释。
在多样化的权利形态中被纳入到基本权利范畴的一般是国家有能力给予保护并实现的具有现实基础的权利,具有相对的稳定性。从宪法运行的整个过程而言,基本权利具有适应社会发展变化的功能与能力,以不同形式推动社会发
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85?第25卷第1期江汉大学学报(社会科学版Vol .25No .12008年3月Journal of Jianghan University (Social Sciences Mar .2008
展。因此,社会发展的变化不宜经常性地改变基本权利的结构与内容,这也是宪法保持其稳定性的基础。
4.基本权利是综合性的权利。在中国,宪法序言明确规定:“本宪法以法律的形式确认了中国各族人民奋斗的成果,规定了国家的根本制度和根本任务,是国家的根本法,具有最高的法律效力”。因此,宪法作为“国家的根本法”,是整个社会共同体的最高规范,不仅仅是调整公法领域。这一特点不同于西方国家有关“宪法是公法”的基本逻辑。作为宪法上的最高价值规范,基本权利在体系上具有综合性特点,统一调整政治领域、经济领域、文化领域与社会领域,既包括所谓的公法领域,同时也调整部分私法领域。
二、中国宪法学上的基本权利体系
中国宪法上的基本权利位于宪法文本的正文中,在“总纲”之后,“国家机构”之前。这种体系的安排,不同于其他国家宪法的规定。如美国宪法上的基本权利列于宪法修正案之中,法国宪法上的基本权利列于宪法序言之中等。基本权利体系的划分通常是以基本权利主体、内容与效力为不同标准而进行的。主体的分类方法是以基本权利主体的特点为基础进行的分类,具体分为公民的基本权利与法人的基本权利、个人基本权利与团体(集体基本权利等。以基本权利性质为基础的分类法,主要体现基本权利的具体属性。根据基本权利内容,可分为自由权、社会权、第三代人权等。以基本权利的内容为基础的分类法,既考虑宪法文本的统一性,同时也考虑基本权利的具体内容与特点。
当代中国宪法学的基本权利体系形成于20世纪50年代,并随着社会的变迁不断变化。如50年代出版的代表性的宪法学著作对基本权利的分类是:平等权;选举权与被选举权;言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由;宗教信仰自由;人身自由和住宅的不受侵犯、通讯秘密受法律的保护、居住和迁徙的自由;劳动的权利;劳动者的休息权利;劳动者的获得物质帮助的权利;接受教育的权利;进行科学研究、文学艺术创作和其他文化活动的自由;妇女的平等权利;对于任何违法失职的国家机关工作人员的控告权利。[2]
目前,中国宪法学界形成了对基本权利的几种分类法。如十大分类法,即把基本权利分为十个方面:平等权、政治权利与自由、宗教信仰自由、人身自由、监督权、社会经济权利、文化教育权利和自由、妇女的权利和自由、有关婚姻、家庭、老人、妇女和儿童的权利、华侨、归侨和侨眷的权利。五大分类法,即把基本权利分为五个方面:平等权、政治权利和自由、人身自由和信仰自由、社会经济文化权利与特定人的权利等。四大分类法,即把基本权利分为四个方面:参政权、人身自由和信仰自由、经济和教育文化以及特定人的权利等。八大分类法,即把基本权利分为八个方面:人格权、平等权、精神自由、经济自由、人身自由、政治权利、社会权利、获得权利救济的权利。[3]作者倾向于把基本权利分为九大类,即(1人的生命权与尊严;(2平等权;(3参政权;(4表达自由;(5人身自由;(6宗教信仰自由;(7文化教育权利;
(8社会经济权利;(9监督权与请求权。
其中每一项基本权利又具体分为若干不同的权利形态,构成完整的权利体系。中国基本权利体系包括了自由权、社会权与请求权的基本内容,既继承传统宪法学上的基本权利内容,同时也体现了当代基本权利内容的多样性。可以说,中国宪法规定的基本权利范围大体上反映了当今世界权利发展的普遍性要求,其内容的概括具有一定的特色。但比较世界各国宪法的规定、《国际人权公约》的规定,仍存在进一步发展的空间。比如,权利类型上,有些基本权利是可以增加的,比如思想与良心自由、新闻自由、迁徙自由、罢工自由等。
三、中国与西方国家宪法
基本权利传统的比较
中国与西方国家宪法对基本权利的规定在理念与具体内容上表现出不同的特点,由此决定了宪法学者对基本权利体系的概括方式也不尽相同。我们可以从以下几个方面做比较:
1.从基本权利的表述看,西方学术界普遍使用基本权、人权、宪法上权利等概念,而在中国长期以来只使用人民之权利、基本权利或宪法权利,2004年修宪后人权才成为宪法体制上的重要概念。
2.从基本权利的政治理论基础看,西方的基本权利理论体现自由主义政治哲学和理念,而在中国则实行人民代表大会制度,强调国家对个人自由的保障和保护的功能,体现变革中的社会主义理念。
3.从基本权利的体系看,尽管西方国家学者之间对基本权利的表述方式不同,但大体上形成了一定的共识。如法国学者把基本权分为个人自由、团体(集体自由与社会经济权利。个人的自由是整个基本权利体系的出发点,并以此为基础形成个人的生存、个人的安全、个人的精神与私生活等有机的权利体系。而在中国,基本权利体系中个人自由还没有直接转化为权利体系的基础,国家价值与个人价值之间的紧张关系需要进一步调整与协调。
4.从基本权利的主体看,西方国家宪法上的基本权利追求以“人”的地位为基础的权利价值倾向,区分人的权利和国民权利。而中国宪法追求以“公民”为基础的价值倾向,共同体的价值体系只对“公民”社会开放。2004年修宪后有关“人”的宪法地位的保护开始成为国家的基本价值观等。
当然,上述区别并不是绝对的,实际上中国与西方国家基本权利理论与实践之间上也存在一些共同的因素。比如,中国宪法上强调公民的政治权利与自由,特别是第34条规定了六项政治自由,为社会共同体成员参加国家生活提供了基础,这一点与欧洲国家强调政治自由的共和主义传统有着密切关系。又如,欧洲一些国家宪法学上的基本权利中社会经济权利占的比重是比较大的,其包括的内容与中国宪法学
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上的社会经济权利的内容也是基本相同的。在基本权利的理念上,中国宪法和一些欧洲国家宪法对社会权的价值给予了必要的关注,力求消除自由权与社会权之间存在的冲突等。
四、宪法文本上列举的基本权利
与未列举基本权利
2004通过的宪法修正案第24条规定:国家尊重和保障人权。有学者认为人权“入宪”意味着国家既要保障宪法规定的基本权利,同时也要保护宪法上未列举的非基本权利。
2004年修宪时,有的学者们在考虑这一条款时也可能意识
到将来人权条款起到的多种保护功能,试图解决因立法不作为或立法工作滞后而出现的基本权利救济不完善的现象,并
以人权价值为基础扩大权利救济的范围。①人权条款能否起
到保障宪法未列举基本权利的功能,如起到保障功能,其形式如何,如何确定其标准?这是中国宪法学界普遍关心的理
论问题。
②在现代宪法发展史上,宪法未列举权利保护的理论首先源于美国。宪法修正案第9条具体规定了宪法未列举权利的保护条款。围绕修正案第9条的性质与保护范围,美国学术界进行了长期的争论。争论的焦点是:第9条修正案是否是一种独立的条款;如果是一种独立意义的条款,能否成为宪法解释的一般性条款;第9条修正案是否宣示联邦政府不能干预的领域,能否从这一条款中提炼出自然权;第9条修正案能否约束联邦和州政府等。各国的宪法理论一般主张,当宪法没有列举,但对人的尊严的维护确实需要时,宪法应给予保护。一般意义上,宪法中规定的基本权利只是人权的一部分,是人的全面发展所需要的最重要的权利,但仍不能全部包括人的自我发展所需要的所有权利要求,人的尊严的保护实际上依赖于“没有列举权利的条款”。
中国宪法文本对基本权利的规定上采取列举主义原则,在文本中没有具体规定“未列举基本权利”如何保护的内容。第四次宪法修正案通过后,随着人权条款的出现,人权条款能否起到类似于美国宪法修正案第9条的功能问题,开始成为社会关注的焦点,而且在实践中出现了以人权条款为依据提出权利救济的案例或事例。笔者认为,在宪法文本中明确规定“宪法上未列举基本权利”保护条款的国家中,其条款既表现了一种政治道德和政治原理,它同时具有独立的权利条款价值,客观上起到限制公共权力的功能。作为一种权利源泉,它不断提供能够满足社会主体权利需求的根据与类型。在宪法文本中没有规定类似条款的国家,在宪法实践中也需要寻求保护合理的权利需求的途径。从价值理念上,人权条款与未列举权利的保护价值是相同
的,但其存在形式与效力等方面也存在区别。主要有:未列举权利保护条款具有独立的规范价值,而人权条款更侧重于表明宪法原则的意义;未列举的权利或基本权利是特定的范畴,可从权利源泉中提炼所需要的新权利,而人权本身是不确定的概念,在宪法文本中以综合的价值形态来出现,难以成为提炼新的基本权利的基础;人权虽写在宪法文本中,但与基本权利价值的互换仍需要长期的过程,需要从理念与实践角度建立人权宪法化的机制。另外,宪法还没有进入诉讼领域的情况下,人权条款发挥功能的空间也受到限制。
可见,在中国的宪政背景下,人权条款与其他国家宪法中规定的“未列举权利保护”条款的性质与功能是不同的,不能简单地做出类比。但这种分析并不意味着中国宪法上的人权条款具有封闭性或缺乏操作规范。目前中国的宪法现实中,人权条款对列举的基本权利与未列举的基本权利都发挥不同形式的保障功能。人权条款可解释为基本权利保障的概括性条款,为基本权利的实现提供更直接、更广泛的价值基础。同样,人权条款对宪法未列举权利的保护方面只能起到一定的补充功能。如为扩大基本权利保护范围,可以依照人权条款提炼现有条款中隐含的新的权利类型;当基本权利有规定,而没有具体法律规定时提供具体的救济途径;对基本权利条款进行宪法解释时为解释的合理性提供价值基础与标准;当出现宪法和法律上没有规定的新的权利要求时,可依照人权条款做出必要的判断等。
五、中国宪法学上基本权利体系
面临的问题与发展趋势
1.基本权利体系面临的挑战与问题
从比较宪法学角度看,中国宪法规定的基本权利的类型与体系是比较丰富的,比较接近国外主要国家宪法基本权利条款的规定和国际人权公约的内容。在中国政府发布的《人权白皮书》中提出“同世界各国一样,中国始终将争取享有充分人权、发展人权作为奋斗目标”。人权的发展是人类社会不断文明进步的重要标志,充分保障人权、实现人的自由全面发展是中国社会主义现代化建设的基本目标。当然,在经
济全球化的背景下,中国宪法规定的基本权利体系仍存在需要不断改进和完善的部分。
笔者认为,中国宪法基本权利体系面临的基本问题是:在基本权利的理念上,缺乏中国文化与传统话语下进行的理论探索,其基本范畴相同理论的研究过分依赖于西方的话语体系;在基本权利内容上,缺乏一些明示性的权利条款;有些基本权利的内涵不清晰,性质不明确;在基本权利类型上,重视基本权利的实体内容,而对基本权利的程序性价值缺乏必要的关注;基本权利内容与《国际人权公约》之间存在规定之间的不协调。
2.基本权利理论与体系的发展趋势
在未来中国建设法治国家的进程中,基本权利体系将逐步得到进一步完善和发展。其主要发展趋势是:
(1在基本权利理念上,合理地协调自由权与社会权价
值,既重视自由权的现代价值,同时也要大力发展社会权,并在两者的价值链条中发展新类型的权利;(2在基本权利体系上,需要根据中国社会发展的实际条件与需求,增加国际
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06?江汉大学学报总第25卷
社会普遍承认的权利内容,使宪法保障的基本权利与国际社会普遍公认的普遍价值观保持协调;(3在基本权利与《人权公约》关系上,采取逐步接轨的发展步骤,进一步落实“国家尊重和保障人权”的国家基本价值观,尽可能缩小《人权公约》与基本权利规定之间的差距,以适应经济全球化发展的需要;(4在基本权利立法上,需要借鉴世界各国公民基本权利立宪的经验,特别是发展中国家基本权利发展的经验,建立具有多样性与开放性的基本权利体系;(5在基本权利保障上,根据中国社会转型的特点与政治理念,需要对宪法作为“根本法”的价值理念进行反思,从单纯的立法保障转
向立法、司法与宪法诉讼相互平衡的基本权利保障体系;(6在基本权利运行机制上,积极发挥宪法解释功能,更多地通过宪法解释的方式解决基本权利发展中遇到的现实问题。比如,根据实际需求与可行的条件,逐步增加基本权利类型,对宪法文本中能够推导的新的权利形态,尽可能采用宪法解释方式来解决,避免因盲目扩大基本权利范围而导致的“基本权利体系膨胀”的现象;(7在基本权利救济模式上,建立和完善基本权利可诉性的诉讼制度,为基本权利的实现提供更为广泛而有效的救济机制。注释:
①在宪法中规定人权条款是学者们共同的主张,具有重要的实践
价值,但具体如何规定问题上有过不同的设计方案。一是写在
宪法序言上,二是写在宪法总纲上,三是写在第33条,作为统领权利的概括性条款。作者的主张是应写在宪法序言上,作为宪法基本原则,并赋予其约束力。但修正案已通过,我们应该尊重其权威与效力,从现有的规范角度进行分析与评价。这里需要指出的是,作为宪法序言的人权与作为正文中的人权,其解释方法与原则是不同的。相对而言,宪法正文中的人权条款的解释难度大一些。
②据文献记载,早在1946年10月制定的《中华民国陕甘宁边区宪
法草案》
(第六稿第十六条中规定:本宪法的列举及未列举之人民自由权利,均受宪法之保障,不得以法律或命令侵犯之。这是中国宪法性文件中规定…未列举权利“保护问题的比较早的表述。见谢觉哉日记(上卷,人民出版社1981年版,第1001页。
参考文献:
[1]吴德蜂.中华人民共和国宪法讲话[M ].武汉:湖北人民出版
社,1954:106
[2]李达.中华人民共和国宪法讲话[M ].武汉:湖北人民出版社,
1954:9.
[3]韩大元,林来梵,郑贤君.宪法学专题研究[M ].北京:中国人
民大学出版社,2004:272.
(责任编辑:施业家(E 2mail:shiyejia 678@sina .com
The System of the Essen ti a l R i ght of the Ch i n ese
Con stituti ona l Scc i ence
HAN Da 2yuan
(Law School,Renm in University of China,Beijing 100872,China
Abstract:The essential rights are an i m portant part of the modern constituti onal science,which directly exp lains the
essential relati onshi p bet w een the state and its citizens .The different constituti onal culture and syste m give birth t o the es 2sential rights of the different types and characteristics .The syste m of the essential rights of the Chinese constituti onal sci 2ence reflects the essential characteristics of the Chinese s ocial structure and constituti on devel opment,which expose devel o 2p ing tendency of openness and diversity .
Key words:constituti onal science;the essential rights;constituti onal culture
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16?2008年第1期韩大元:中国宪法学上的基本权利体系
《宪法》公民基本权利与义务概述 一、公民的条件只有一个，有国籍就是公民。国籍的取得通常有两种方式：出生国籍，是指因出生取得国籍;继有国籍，是指因加入而取得国籍。 出生国籍可以依据三种原则：出生地主义原则、血统主义原则、出生地主义与血统主义相结合的原则。 继有国籍，自愿的基础上，是中华人民共和国公民的，在中国居住的或有其他情况的可以依法取得中国的国籍。 二、公民与人民的区别，一般了解即可。 三、我国现行宪法对公民基本权利和义务的新发展，以往的宪法都是把公民的权利和义务这一章放在国家机构后面，82年宪法把它放在了前面。宪法关于公民的权利和自由的条文，几部宪法不同，82年宪法规定了一些新变化，如增加了保障公民的人格尊严不受侵犯等。 一、公民和国籍 (一)公民。 通常是指具有某个国家国籍的自然人。我国从1953年选举法开始，采用“公民”取代了“国民”的称谓，1982年宪法明文规定：“凡具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共和国公民”。判断一个人是否是公民的唯一标准就是是否具有该国的国籍，除此，并无其它的资格限制。 (二)国籍。 是指一个人属于某个国家的一种法律上的身份。一个人具有某个国家的国籍，它就通常被认作是该国的公民，就享有宪法和法律规定的权利并承担必须履行的义务。另外，该国对侨居外国的本国公民有义务给以外交保护，并有义务接纳他回国。 国籍的取得方式有两种：出生国籍和继有国籍。出生国籍是因出生而取得国籍，各国采取的立法原则不一，有的采用血统主义，有的采用出生地主义;有的采用血统主义和出生地主义相结合的方式。既有国籍是因加入而取得的国籍，一般存在两种方式：①根据当事人的申请而取得;②根据法律规定的一定事实的出现而取得，如跨国婚姻、收养、领土转移等而取得新国籍。 我国国籍法在出生国籍上采取血统主义和出生地主义相结合的原则，避免无国籍和多重国籍现象的产生。对于继有国籍，也规定了一定的前提和条件，以及申请手续。受理国籍申请的机关在国内为申请人所在地的公安机关，在国外为中国外交代表机关和领事机关，最后的批准权属于中华人民共和国公安部。 二、公民与人民 在我国，公民和人民是两个不同的概念。它们的区别是：①范畴不同，公民是与外国人(包括无国籍人)相对应的法律概念;人民是与敌人相对应的政治概念。人民在不同的历史时期有着不同的内容，现阶段，人民指全体社会主义劳动者、拥护祖国统一的爱国者和拥护祖国统一的爱国者。②范围不同，我国全体公民的范围要比人民的范围广，公民中除人民外，还包括人民的敌人。③后果
吉大《宪法学》第二章宪法的产生和发展课堂笔记 ◆主要知识点掌握程度 重点掌握宪法产生的条件、宪法发展的趋势、新中国宪法的制定与修改。了解资本主义国家宪法的产生情况、旧中国的立宪情况。 ◆知识点整理 一、近代宪法的产生和发展 （一）近代宪法的产生条件 1、经济条件 资本主义生产关系的确立是宪法产生的经济条件。 2、政治条件 资产阶级掌握国家政权，实现对社会的统治，确立资产阶级民主制度，是宪法产生的政治条件。 3、思想条件 资产阶级民主、自由、平等与人权等宪政思想观念的出现，是宪法产生的思想条件。 4、法律条件 法律部门划分的出现、法律部门的增多和法律体系的完善，是宪法产生的法律条件。 （二）近代宪法的产生过程 1、英国宪法的产生 （1）在资本主义国家中,最早出现的宪法是英国宪法。 （2）资产阶级同封建贵族妥协是英国资产阶级革命的重要特点。 （3）英国没有形成统一的完整的、书面的宪法典。 2、美国宪法的产生 （1）美国宪法是资本主义国家成文宪法的先驱。 （2）美国宪法确认了人民主权和有限政府的原则，权利分立与制衡原则，联邦与州分权原则，文职人员控制军队的原则。 3、法国宪法的产生 1789年法国的《人和公民的权利宣言》，简称《人权宣言》，是世界宪政史上非常重要的一部宪法性文件。法国国民议会于1791年制定的法国宪法是法国第一部宪法，也是欧洲第一部成文宪法，这部宪法确立的却是君主立宪制，它以人权宣言作为它的序言。 法国现行宪法是1958年宪法。从1791年宪法到1958年宪法，法国共制定了15部宪法，法国因此也获得了“宪政实验室”的美名。法国宪法的发展是和其激进的暴力式的革命过程有关。 （三）宪法的发展 1、资本主义宪法的发展 资本主义宪法的发展经历了资本主义上升时期和帝国主义时期两个发展时期。 自17世纪英国资产阶级革命至19世纪末，是资本主义发展的上升时期。资本主义各国仿效英美法等过的模式制定了宪法。普遍确认了“人民主权”、“天赋人权”、“权力分立”、“法律面前人人平等”等基本原则。 19世纪末20世纪初，资本主义国家先后进入了帝国主义阶段。资本主义国家的宪法在这一阶段，反映了垄断资产阶级的要求，维护国家集权，扩大行政权力，削弱议会作用。 2、社会主义宪法的发展 1918年《苏俄宪法》是世界上第一部社会主义性质的宪法。 3、当代宪法的发展趋势 （1）宪法类型上的发展趋势 社会主义宪法必然会取代资本主义宪法。 （2）宪法形式上的发展趋势
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宪法学与行政法学2018年60分60分90分90分360分2017年60分60分90分90分355分 三、中国政法大学宪法学与行政法学专业考试范围及参考书目：701法学综合（综合五科）： 民法学（30分）：民法总论、物权法、债法 《民法学》（初试必读），2016年8月第三版，江平主编，中国政法大学出版社 刑法学（30分）：中国刑法总论、中国刑法分论 《刑法学》（初试必读），2016年5月第五版，曲新久主编，中国政法大学出版社 法理学（30分）：法理学导论（法学的基本概念、法的运行、社会中的法） 《法理学导论》（初试必读），2012年1月第二版，舒国滢主编，北京大学出版社 宪法学（30分）：中国宪法 《宪法学》（初试必读），2013年9月第五版，焦洪昌主编，北京大学出版社 民事诉讼法学（30分）：民事诉讼法学（含民事证据、民事执行） 《民事诉讼法学》（初试必读），2018年7月第五版，宋朝武
宪法学绪论 一、宪法学的研究对象和范围 研究对象：宪法现象（本国宪法、外国宪法、比较宪法学） 范围：基本理论、宪政制度、宪法规范、宪法实践 二、宪法学的产生和发展 19世纪传入 三、研究和学习宪法学的意义和方法 辩证唯物主义、历史唯物主义、历史分析、比较分析 第一章宪法的概念 第一节宪法定义 一、宪法定义多样性的原因 1、词源 2、各国宪政观念和制宪历史的区别 3、各国政治环境的差异也导致对宪法认识的不同 4、特殊的法律思维方式和法律逻辑方法 二、中外学者关于宪法定义的表述 1、看作是分配、限制权力的规范 2、作为规定国家体制和机构的职能 3、直接视为政治规范 4、我国学者从逻辑意义上的阶级角度分析认为宪法是统治阶级意志的集中体现，是国家 的根本大法，是民主制度的法律化。 三、合理的宪法定义 宪法是规范国家权力、保障国家和公民以及其他社会主体之间基本社会关系的国家根本大法。 第二节宪法的特征 一、宪法的内容最重要（规定一个国家最根本、最重要的问题） 1、涉及面广泛 2、从原则、宏观上调整（普通法律从具体、微观上调整） 二、宪法的效力最高 1、高于一切普通法律（立法依据和基础，不得相抵触否则无效） 2、高于任何组织和个人（根本行为准则） 三、宪法的创制程序最严格 1、特殊的修宪提起主体：全国人大常委会或1/5以上的全国人大代表 2、特殊的制宪和修宪机关：不同于一般立法权（主权行为/职能行为） 制宪或修宪机关的绝对多数通过：全国人大2/3以上多数通过3、特殊的通过和批准程序{ 全民公决 4、特殊的内容和时间限制
第三节宪法的本质 一、有关的几种理论 1、神意说 2、共同意志说 3、阶级意志说 二、资本主义宪法本质的揭示 1、阶级斗争的结果和总结 2、集中体现统治阶级意志和利益的国家意志 3、阶级力量对比关系的变化是发展的主要因素 三、对社会主义宪法本质认识的发展 我国宪法本质是全体公民共同意志的集中反映 第四节宪法的分类 一、传统分类 1、是否具有统一的法典形式（成文/不成文） 2、适应性程度（刚性/柔性） 3、制定主体 （钦定、民定、协定） 二、马克思主义分类 资本主义、社会主义 三、其他分类 1、形式方面（现代/古典、长/短、单一文件/复式文件、有序言/无序言、有标题/无标题） 2、实质方面：实施效果：规范性、名义性、标签性 创制来源：原始、派生 第二章宪法和宪政的历史发展 第一节宪法与宪政的概述 一、宪政的概念和特征 1、概念：以权力制约和人权保障为基本内容并体现法治精神的宪法在国家的实际生活中充 分实施所形成的现实的民主政治体制 2、特征：（1）优良的宪法是宪政实现的前提条件 （2）宪法至上是宪政实现的基本途径 （3）权力受到限制，建立有限政府是宪政的基本精神 （4）人权得到保障是宪政的核心 （5）稳定的民主政治是宪政的保障 二、宪法与宪政的关系—理想与现实、规范与实践 宪法是宪政的前提，宪政是宪法有效实施的一种状态 第二节西方宪法与宪政的产生和发展 一、近代宪法的产生和宪政形成的历史条件 1、社会经济条件：比较发达的商品经济是经济基础 2、政治条件：比较发达的民主政治是政治基础
浅谈宪法规定公民的基本权利和义务公民基本权利和基本义务的概念 基本权利的概念所谓基本权利是指宪法赋予的、表明权利主体在权利体系中重要地位的权利。基本权利表明公民的宪法地位;是一国权利体系的基础;是稳定的权利体系;在一般情况下具有不可转让性;具有综合性。 基本义务的概念公民的基本义务是指由宪法规定的公民必须遵守和应尽的根本责任。公民的基本义务是公民对于国家的具有首要意义的义务，它构成普通法律所规定的义务的基础。对国家来讲，公民的基本义务就是国家的权利，国家有权要求公民按照宪法和法律的规定，作出一定行为或者不为一定行为。 根据我国宪法的规定，我国公民享有基本权利主要包括以下几个方面：平等权；政治权利和自由；宗教信仰自由；人身自由；社会经济权利；文化教育权利和自由；特定主体权利的保护；监督权。我国公民应该履行的基本义务主要包括以下几个方面：维护国家统一和民族团结；遵守宪法和法律，保守国家秘密，爱护公共财产，遵守劳动纪律，遵守公共秩序，尊重社会公德；维护祖国的安全、荣誉和利益；依照法律服兵役和参加民兵组织；依照法律纳税和其它义务。我国宪法规定的公民基本权利和义务的主要特点有：公民基本权利和义务的广泛性；公民基本权利和义务的平等性；公民基本权利和义务的现实性；公民基本权利和义
务的一致性。 公民和人民公民，通常是指具有某个国家国籍的自然人。一个人具有某个国家的国籍，他就通常被认为是该国的公民，就享有该国宪法和法律规定的权利并承担必须履行的义务。取得国籍的方式：一种是出生国籍，即因出生而取得国籍；一种是既有国籍，即因加入而取得国籍。在我国，“公民”和“人民”是两个不同的概念。它们的区别是：1、范畴不同。公民是与外国人（包括无国籍人）相对应的法律概念；人民是与敌人相对应的政治概念。人民在不同历史时期有着不同的内容。现阶段，人民是指全体社会主义劳动者、社会主义事业的建设者、拥护社会主义的爱国者和拥护祖国统一的爱国者。2、范围不同。我国公民的范围较人民的范围更加广泛。公民中除了人民外，还包括人民的敌人。3、后果不同。公民中的人民，享有宪法和法律规定的一切权利并履行全部义务；公民中的敌人，则不能享有全部权利，也不能履行公民的某些光荣义务。4、一般而言，公民所表达的是个体概念，人民所表达的是群体概念。 一、我国公民的基本权利自由具有广泛性 宪法确认和保障的公民权利自由，体现着民主的性质和人民在国家中的地位。社会主义民主，就是人民当家作主，在我国，国家的一切权力属于人民，来自人民，广大人民享广泛的权利自由，能够通过各种途径"当家作主"，享受各项权利自由，行使参加国家管理的权利。社会主义民主"一切权力属于人民"的本质
第一节宪法的概念 一、宪法的定义 古代中外典籍和立法中所称的宪法，均指一般的法律和典章制度，且多含刑法之意，或者是指法律的公布。近代意义上的宪法是资产阶级革命胜利并取得国家政权后产生的，是规定社会制度和国家制度基本原则的国家根本法。 宪法是反映各种政治力量实际对比关系，确认革命胜利成果和现实的民主政治，规定国家根本制度和根本任务，具有最高法律效力的国家根本法。 二、宪法的法律特征 1. 在内容上，宪法规定着一个国家有关社会制度和国家制度的一些根本、重大的问题。包括国家性质、政治制度、国家结构形式、社会经济文化制度、公民的基本权利和义务，以及国家机构的组织系统、职责权限、工作原则和制度。 2.在法律效力上，宪法具有最高的法律效力。包括两层含义：（1）宪法在国家整个法律体系中处在最高地位，与普通法律相比较，其效力最高。（2）宪法是一国之内所有组织和个人的最高行为准则，也是人们进行各项活动的依据和基础。 3.在制定和修改的程序上，宪法较普通法律更为严格。我国宪法的修改，由全国人民代表大会常务委员会或者1／5以上的全国人大代表提议，并由全国人大以全体代表的2／3以上的多数通过。严格的程序是为了确保宪法的相对稳定性，以维护它的严肃性和权威性。 三、宪法的实质 宪法是阶级斗争中各种力量实际对比关系的表现，也可以说宪法是现实政治的反映。 1.从宪法产生的过程来看，它以阶级斗争为先导，经过了阶级斗争之后由取得胜利并掌握政权的阶级来制定。 2.从宪法的内容来看，它是阶级斗争胜利成果的记载和总结。 3.从宪法的发展变化来看，它是随着各个时期各种政治力量实际对比关系的变化而发展变化的。 四、宪法的分类 1.宪法的形式分类 （1）按宪法是否具有统一书面文字形式为标准，可分为成文宪法和不成文宪法。（2）宪法的修改是否必须遵循特定的程序为标准，可分为刚性宪法和柔性宪法。（3）按制定宪法的主体不同为标准，分为钦定宪法、民定宪法和协定宪法。 2.宪法的实质分类 马克思主义宪法学者运用阶级分析的分法对宪法所作的科学分类，即以宪法的阶级本质为标准，将世界各国的宪法分为主义宪法和社会主义宪法两大类。 第二节宪法规范的特点 一、宪法规范的含义 法规范或称宪法规则，是法律规范的一种，它是指由国家制定或确认的用以调整国家生活中基本社会关系的行为准则。 三层意思：(1)既然由同家制定或确认，那就能以国家的强制力保证施行；(2)所谓基本社会关系则是指国家生活中涉及社会制度、国家制度的基本原则和国家政权的组织，以及公民基本权利和义务等方面的社会关系；(3)作为行为规则，它既然明确指示人们应当怎样做或者不能怎样做，那么宪法主体便负有服从和遵守的义务。 二、宪法规范的主要特点 1.宪法规范的原则性
郭绍敏老师推荐的宪政书目 同学们，受王俊峰教授的委托，我为你们——河大宪政专业的第一届硕士研究生推荐一些书目。虽然我们法学院只能算是一个三流的法学院，不过你们却是我们的宪政专业的第一届硕士研究生，这是值得纪念的一件事。对你们而言，也应以此激励自己，在以后的人生道路上奋勇前行，力图有所成就，以完成人生之意义。你们首先要相信自己能有所为，方才可能有所为，就象一句广告词所说的，思想有多远，我们就能走多远。给研究生推荐书目，似乎是很多高校的导师首先要做的一件事。如果你在网上搜索，会发现各种不同的书单。但据我的观察，它们普遍存在一个共同的问题，即只是简单的列举书目，而没有进一步的说明，在我看来，这是不够的。在某种意义上讲，推荐书目是件出力不讨好的事，为什么这样说呢？因为推荐的书目未必皆适合学生，因材施教才是教育的最高境界，不了解学生，怎么能进行“个性化”推荐呢？也许，正因如此，很多导师都是给学生列举一些经典书目。推荐经典书目是必要的，正如林毓生教授所言，经典书目“一方面，展现了对其著成时代之内的具体而特殊的问题的深度探索；两一方面，却又蕴涵着对于人类所面对的普遍而永恒的问题、自成一家之言的看法。”[1]但是，简单的推荐经典也是不负责任的。 首先，经典书目的研读需要好的导师带领进行，而这样的导师是缺乏的。经典之所以是经典，乃是因为它足够的深刻、厚重，因此没有一定的知识积累，希望能对经典有一定的认知其实是很难的。对于很多学生来说，读完后，如果只是记住了几句经典的言语而已，这对于知识的增进又有多大实质意义上的帮助呢？如何把经典思想揉进自己的思考中，才是关键之所在。柯林伍德言：“历史知识就是历史学家正研究着的那些思想在他自己心灵里的重演。”[2]同样，政治与宪政知识也是“思想”在心灵里的重演，只有如此，才能真正体会经典思想的魅力。当然，这并不是说必须知识积累到一定程度以后才能去读经典，而是说要注意其中可能存在的问题，并积极去避免它。其次，经典书太多了，选择哪些经典呢？为什么选择这些经典呢？如果导师自己都没有将这些书完整的读过一遍，你又凭什么推荐给学生呢？何况，即使是经典思想家，相互之间也存在种种差异，其中存在诸多思想脉络，那么在推荐给学生的时候，是否需要加以注意呢？从休谟到
培训体系思维导图 Company Document number：WTUT-WT88Y-W8BBGB-BWYTT-19998
培训体系
1.培训组织机构设置 1.1.公司领导 1.1.1.提出企业未来的愿景与方向 1.1. 2.提出经营目标，策略，组织要求 1.1.3.提出对人才之期待与要求 1.1.4.给与行动支持 1.1.5.给与预算支持 1.2.人力资源部 1.2.1.确立培训工作整体战略及目标 1.2.2.人力资源其他模块与与培训的有效结合1.3.培训主管 1.3.1.制定培训的制度与流程 1.3. 2.整合企业培训需求 1.3.3.保持与其它部门的密切沟通，寻求支持 1.3.4.在开发课程，教材和讲师方面专业化管理 1.3.5.激发参与和提升培训绩效 1.4.部门培训管理员 1.4.1.提出培训需求与建议 1.4. 2.编制年度培训计划
1.4.3.培训实施与效果评估 1.4.4.其他培训相关工作等 2.培训流程管理 2.1.日常管理 2.1.1.培训需求调查与分析 2.1.1.1.《培训需求分析表》 2.1.2.培训计划制定 2.1.2.1.《年度培训计划表》 2.1. 3.培训实施 2.1. 3.1.《培训申请表》 2.1. 3.2.《培训考勤/签到表》 2.1.4.培训效果评估 2.1.4.1.反应层评估 2.1.4.2.学习层评估 2.1.4. 3.行为层评估 2.1.4.4.结果层评估 2.1.5.培训管理制度的监督与执行 2.1.5.1.《培训审计表》 2.1.5.2.《培训指标考核统计表》
2.2.培训的基础行政工作 3.培训资源管理 3.1.课程体系建立与管理 3.1.1.入职培训 3.1.1.1.企业概况、制度、文化等 3.1.1.2.上岗技能培训 3.1.2.在职培训 3.1.2.1.技能培训 3.1.2.2.技术培训 3.1.2.3.业务培训 3.1.3.管理培训 3.1.3.1.基础管理培训班 3.1.3.2.中级管理培训班 3.1.3.3.高级管理培训班 3.1. 4.自我学习 3.2.讲师培养与管理 3.2.1.内部兼职讲师 3.2.2.内部专职讲师 3.2.3.外部讲师
第二章 第一节近代宪法的产生和发展 一、近代宪法的产生条件 （1）经济条件：资本主义生产关系的确立是宪法产生的经济条件。 （2）政治条件：资产阶级掌握国家政权，实现对社会的统治，确立资产阶级民主制度，是宪法产生的政治条件。 （3）思想条件：宪政实践必须由宪政思想指导，没有宪政思想就不会有宪政实践。资产阶级民主自由、平等与人权等宪政思想观念的提出和深入人心，是宪法产生的思想条件。（4）法律条件：法律部门的出现、法律部门的增多和法律体系的完善，是宪法产生的法律条件。 二、宪法的产生过程 英国，美国，法国。 三、宪法的发展 （一）资本主义宪法的发展 早期（美国）：反映资产阶级反对封建专制的需要和在自由竞争状态下发展资本主义的要求。后期（《魏玛宪法》）：在资产阶级根本利益所能允许的范围内规定了公民相应的权利和自由，表现出一定的进步性和民主性。 （二）社会主义宪法的发展 1918年7月《苏俄宪法》宣布国家政权属于劳动人民，实现无产阶级和贫农专政。是世界上第一部社会主义性质的宪法。 中国的宪法的意义：。
（三）当代宪法的发展趋势 1.宪法类型上：社会主义社会必然取代资本主义社会，社会主义宪法必然去带资本主义宪法。 2.宪法形式上：成文法将逐渐取代不成文法。 3.宪法内容上：（1）重视人权，扩大公民权利。 （2）重视宪法实施保障，维护宪法权威。 （3）重视国际协作，维护世界和平。 第二节旧中国的宪法的产生和发展 一、宪政问题的提出 1905~清政府派出五位大臣出国考察各国的宪政 1906~下令预备立宪 1908.9~《钦定宪法大纲》 1911.11.3~《重大信条》（《十九信条》） 注：主要内容 二、中国资产阶级民主共和国的宪法 1912.1.1~南京临时政府成立孙中山 1912.3~《中华民国临时约法》注：主要内容（1）确立了资产阶级民主共和国的国家制度 （2）赋予了人民较为广泛的权利和自由 历史地位：是中国资产阶级革命的产物，是中国历史上唯一一部资产阶级性质的宪法性文件。它以根本 法
人大法学院各专业备考参考书目汇总 一、理论法学 朱景文：法理学，这本是基础 曾宪义：中国法制史，三版 许崇德：宪法，四版 二、应用法学 王利明：民法，五版 王作富：刑法，五版 江伟：民事诉讼法，五版 陈卫东：刑事诉讼法，二版 史际春：经济法，二版 周珂：环境与资源保护法，二版 程晓霞、余民才：国际法，四版 郭寿康、赵秀文：国际经济法，三版 章尚锦、徐青森：国际私法，四版 刘春田：知识产权法，四版 以下是各科专业课参考书，都是问各科研究生后整理出来的，仅供参考，如有谬误欢迎指出，如有更好的书欢迎补充。以下书大家自己找找最新版，看书量力而行。重复的书只需要挑一本就行了。 法理学 朱景文：法理学 朱景文：法理学研究，人大 朱景文：比较法总论，人大 朱景文：法社会学，人大 谷春德：西方法律思想史，人大，十五规划，不是21世纪那本 法制史 曾宪义：中国法制史，三版 赵晓耕：《中国法制史原理与案例教程》(第2版)，中国人民大学出版社2009年版赵晓耕：中国近代法制史专题研究，人大 林榕年、叶秋华：《外国法制史》，中国人民大学出版社，十五规划，不是21世纪那本 叶秋华、王云霞：大陆法系研究，人大 宪法与行政法 许崇德：宪法，四版 韩大元：《宪法学基础理论》，中国政法大学出版社2008年版 韩大元、林来梵、郑贤君：《宪法学专题研究》(第2版)，中国人民大学出版社2008年版
李元起：中国宪法学专题研究，人大 胡锦光：《行政法专题研究(第2版)》，中国人民大学出版社2006年版杨建顺：《行政规制与权利保障》，中国人民大学出版社2007年版 刑法 王作富：刑法，四版 冯军、肖中华：刑法总论，人大 谢望原、赫兴旺：刑法分论，人大 高铭暄：刑法学原理(共三卷)，中国人民大学出版社2005年版 高铭暄：刑法专论，高等教育出版社 民商法 王利明：民法总则研究，人大 王利明：人格权法研究，人大 杨立新：人身权法论，人民法院 王利明：物权法研究(上、下)，人大 杨立新：债法总则研究，人大 王利明：合同法研究(一、二)，人大 王利明：侵权责任法研究(上、下)，人大 杨立新：侵权责任法，法律 张新宝：侵权责任法，人大 范建：商法，高教 赵中孚：商法总论，人大 叶林：公司法研究，人大 叶林：证券法，人大 贾林青：保险法，人大 王欣新：破产法，人大 知识产权法 刘春田：知识产权法，四版，人大2009 李琛：知识产权法关键词，法律 李琛：论知识产权的体系化，北大 吴汉东：知识产权基本问题研究，人大 诉讼法 江伟：民事诉讼法，四版，人大2008 江伟：民事诉讼法专论，人大 陈卫东：刑事诉讼法，二版 陈卫东：刑事诉讼法学研究，人大 陈卫东：程序正义之路 王新清等：刑事诉讼程序研究，人大 何家弘、张卫平：简明证据法学，中国人民大学出版社2007年版 何家弘：证据法学研究，中国人民大学出版社2007年版 经济法 史际春：经济法，二版 潘静成、刘文华：《经济法》，三版，人大2008 史际春、邓峰：《经济法总论》，法律出版社
论中国现行宪法之公民基本权利 山东师范大学政治与国际关系学院思政一班叶玲慧 内容摘要 随着我国社会主义民主政治建设的进一步发展，我国公民也越来越深刻体会到宪法所赋予给自己的基本权利的重要性。因此不断加强和完善宪法中的基本权利体系具有重大的现实意义。本文通过一些案例对我国现行宪法中关于公民基本权利的规定存在的问题做出了简要的分析，提出一些应当纳入宪法之中的一些权利。 关键词 宪法尊严权利人民 《中华人民共和国宪法》是中华人民共和国的根本大法，规定拥有最高法律效力。现行宪法是公民权利的保障书是自由公民的大宪章。宪法规定的权利叫基本权利，它决定着公民在国家中的法律地位，是公民在国家和社会中最主要、最根本和不可缺少的权利。这些权利理应也必须得到充分的保障，否则将对宪法的权威以及尊严造成极大的挑战。同时也会阻碍我国依法治国，建设和谐社会的进程。目前我国现行宪法对于公民基本权利的规定不够周密，体系也不完备，许多基本的公民权利并没有被列入宪法典之中，虽经多次修宪但始终为能触及筋骨。所以针对一些案例，对此问题做出一些分析。 首先我国宪法对公民基本权利的保护采用的是列举的方式，使公民基本权利的种类更明确，保护起来更方便，可以根据宪法进行立法或者直接适用对基本权利加以保护。但是，由于历史和社会现实等原因，
我国宪法对基本权利种类规定还有不足之处，与其他国家宪法和世界公约相比，我国宪法对一些基本权利还没有规定，因此在宪法中增加一些公民基本权利很有必要。记得2009年十大宪法案例中有个“躲猫猫”事件。大致是说24岁的玉溪北城镇男子李乔明死在了看守所，死因是“重度颅脑损伤”。晋宁县公安机关对此事件的解释是，李乔明受伤是由于其与同监室的狱友在看守所天井里玩“躲猫猫”游戏时，遭到狱友踢打并不小心撞到墙壁而导致。结论遭网民一片质疑，后经调查系被牢头狱霸殴打致死。对于这件事，可以反映出一系列宪法本身存在的漏洞。第一，是关于人犯的生命权、健康权等基本权利的保障，包括宪法保障、法律保障。因为根据《看守所条例》的规定，看守所仅仅是依法羁押人犯的机构，它的任务就是羁押并且保证犯罪嫌疑人的安全和合法权益，人犯一旦进入看守所以后，他的生命、健康、人格尊严等等都应该受到保障。李荞明仅仅是一个犯罪嫌疑人，即使法院宣告他有罪，他的生命权、健康权仍然要受到保障，而保障人犯的生命权是监管部门不可推卸的责任。《宪法》第38条的规定，中华人民共和国公民人格尊严不受侵犯，作为公民的一项基本权利，人格尊严权存在具有普遍性，不能因为公民触犯了法律而丧失，也就是说即使是罪大恶极的犯罪人也不能够剥夺其基本的人格尊严权，然而李荞明只是受犯罪嫌疑暂时被羁押而已，他涉嫌盗伐林木的行为是否确实构成犯罪都没有确定，却遭到了非人的待遇，乃至死亡，其依据宪法所享有的人格尊严，已经在“躲猫猫”事件当中被践踏殆尽。按照云南省检察院新闻发言人的说法，李荞明是被看守所的一个牢头、狱霸，以玩游戏的名义殴打致死，《看守所条例》明文规定，看守所里，有24小时值班制度，值班人员应该坚守岗位，随时巡视监房。怎么会出现严重的伤及、危及他人生命健康的游戏呢？所以其中反映出坚守工作中暴露的一些问题，其中一个集中的问题是政府的责任担当。比方说，管理层的疏松，以及玩忽职守，基宁咸看守所的管理既不严格，也不文明，而且漏洞很多，缺乏人性化的管理，助长了牢头狱霸的这
宪法学读书笔记
柏拉图VS孔子 ——由二人看中西政治思想 张翰书先生所著《比较中西政治思想》一书，从历史角度切入，逐步分析政治制度、民主法治、理想国家、政治分工、社会契约等各项课题，章与章之间相互独立而又连成一体。坦白说来，这使我顿觉迷茫，不知从何下笔。但细读之，发现关于柏拉图与孔子二人的政治思想占了书本内容的一半，正如同此二人撑起了中西政治思想的半壁江山——故借此二人为引子，浅谈一下读此书的心得体会。 先从二人眼中的理想政治说起。关于柏拉图的政治思想，首先是他的人治的理论。“柏氏在他有关政治思想的第一部著作《理想国》中，首先提出政治权威必须与哲学智识相结合的理想，所以他理想的政治是哲学家做国王。有这样的哲君主持国政时，就应该由他运用智识，随机应变去做，而无拘无束的。”《理想国》是讲专尚人治，而不用法治理论。柏拉图在其第二部著作《政治家》中就此观点再加发挥：“有这样真正的政治家出现时，就应该听他自由运用卓越智识，处理国政，而不要拿法律来拘束他……以普遍、简单的法则来拘束纷繁复杂、变化多端的国政之处理，是不合理也不可能的。”但此时柏拉图的意见稍有改变，即认为在真正的政治家不可得时，法治可以作为次一等的善政来施行。其次是他的法治的理论。有趣的是，柏氏在其第三部著作《法律篇》
中，观点来了个一百八十度大转变。“他深感理想的贤哲政治不易实施。于是主张国家要制定一部法典，以使实际政治达到最好的境地。”在该书中，柏拉图提出了一句关于法治的名言：“依法以统治自愿被统治的人民，而不是强迫的统治。”小结一下：柏拉图先主张人治，后主张法治。 再看孔子的政治思想。孔子主张以德性为中心。“大原则是德性可以指导政治，政治的好坏决定于德行的程度。君主或领导人自身行为之德性程度是政治好坏的决定性因素。”显然，孔子的观念偏重于人治，认为理想的统治者可得时，就应该听他以身作则，多发挥德政的作用，自然可以国泰民安。至于“政刑”，只是辅助作用，必要时才使用。 以下是我思考的第一个问题：柏孔二人都对理想陈义甚高，但促其理想实现的努力都以失败告终。然而，孔子始终抱持“知其不可而为之”的精神，追求并不切合实际的“德政”，望求出现理想的统治者来实现最好的“人治”，迄未改弦更张；而柏拉图则以年龄的增长，经验的加多，益以屡经挫败，乃渐感其理想之难以实现，而逐步修正，改变自己的主张，从力主人治到主张推行法治。那么，这二人之选择变或不变的原因何在？我觉得有两点。一是他们的自身性格使然。孔子偏内敛，性格偏执、倔强，故抱着“人治”、“德政”的主张“知其不可而为之”；而柏拉图性格柔和，又精通哲学，易根据情况做出理性的思考，故逐步修正其主张。二是
收稿日期:2007-07-06 作者简介:韩大元(1960-,男,吉林延吉人,中国人民大学法学院教授,博士生导师,中国法学会宪法学研究会会长,研究方向:宪法学基础理论。中国宪法学上的基本权利体系 韩大元 (中国人民大学法学院,北京100872 摘要:基本权利是现代宪法学的重要部分,直接体现了国家与公民的基本关系。不同的宪法文化与体制孕育着不同风格与特色的基本权利体系。中国宪法学上的基本权利体系反映了中国社会结构与宪法发展的基本特点,日益呈现出开放性与多样性的发展趋势。 关键词:宪法学;基本权利;宪法文化 中图分类号:D 921文献标识码:A 文章编号:10062639X (20080120058204 在当代中国,随着社会结构的演变与依法治国方略的实施,宪法学理论取得了长足的发展,为社会转型提供了重要的理论支持。经过宪法学者们的共同努力,中国宪法学研究在各个领域取得了一系列研究成果。其中,有关基本权利理论与体系问题的探讨已成为中国宪法学体系的重要内容与学术特色,正在成为具有学术影响力的知识体系。 在中国学理上使用“基本权利”一词开始于20世纪20年代,宪法文本上的正式确立是1954年宪法。目前在学术界有几种不同的表述,如宪法权利、基本权、基本权利、基本的权利、基本人权等。考虑到中国宪法文本的规定、学术传统和学术界约定俗成的提法,本文用基本权利来表述国家与公民关系。 一、中国宪法学上的基本权利性质
在中国,学者们一方面重视基本权利的普遍性价值,关注国外理论的发展动向,而另一方面又强调基本权利理论的本土性特色,主张在中国宪政体制与语境下思考和分析基本权利的实践问题。如有学者强调基本权利的双重性,认为基本权利既是公民抵御国家权力侵犯的主观的公权,同时也是宪政实践中形成的客观的秩序。概括起来看,基本权利的性质与特点主要表现在: 1.基本权利主要是一种个体抵抗国家权力的权利体系。 宪法上确定基本权利的首要意义在于使公民行使的基本权利获得合宪性的基础。由于公民在社会生活的不同领域行使权利,每一种权利与公民社会有着各种不同的联系,通过基本权利的确立一方面提炼各种权利的一般性规则,另一方面明确了公民的宪法地位。在中国的政治文化传统下,基本权利的对抗性中也包含着一定的“合作”与“协调”的性质,不同于自由主义政治理论。在基本权利的政治理论上,中国 宪法以社会主义理念为基础,国家与公民之间并非完全是处于不信任状态之中。基本权利观念的确立一定程度上反映了国家与社会从高度统一到逐步分离的过程。 2.基本权利体现宪法体制和权利体系存在的核心价值。 权利是有机组成的庞大的体系,依据不同的标准划分为不同的类型,其权利体系中包含着不同层次、不同形态的权利要素,其中具有母体性的权利直接构成基本权利。至于哪些权利被上升为“基本”权利,目前学术界还没有统一的标准。有的学者以权利的重要性为标准,有的学者以权利是否具有“对抗性”为标准,也有学者以权利的价值性与道德性为基础进行分类等。笔者认为,不管采取哪一种标准,基本权利对公民来说,具有不可取代性,它是保持人的尊严与基本价值的前提。普通法所规定的权利是基本权利的具体化,即是从母体性权利中派生出来的。 3.基本权利是实定法意义上的权利形态,不具有自然法 意义上的权利。中国宪法所奉行的公民权利观实际上反映了基本权利的非自然法性质。对于一个公民来说,基本权利既是最重要、最根本的权利,同时也是在社会
参考教材 许崇德主编：《中国宪法》（第四版），中国人民大学出版社2010年版。 秦前红主编：《宪法》，武汉大学出版社2010年版。 王广辉主编：《宪法》，中国政法大学出版社2010年版。 蔡定剑著：《宪法精解》（第2版），法律出版社2006年版。 侯西勋主编：《宪法学概论》，中国政法大学出版社2008年版。 焦洪昌主编：《新编宪法学》，北京师范大学出版社2011年版。 焦洪昌主编：《宪法学》（第五版），北京大学出版社2013年版。 童之伟主编：《宪法》（第2版），高等教育出版社2008年版。 张千帆著：《宪法经典判例导读》，高等教育出版社2008年版。 张千帆主编：《宪法学》，法律出版社2008年版。 张千帆著：《宪法学导论》，法律出版社2004年版。 周叶中主编：《宪法学》，高等教育出版社2011年第3版。 朱丘祥主编：《宪法学》，清华大学出版社2009年版。 殷啸虎、王月明、朱应平著：《宪法学专论》，北京大学出版社 苗连营主编：《宪法学》（第2版），郑州大学出版社2009年版。 王月明著：《宪法通论》，法律出版社2009年版。 胡锦光主编：《宪法学原理与案例教程》（第2版），中国人民大学出版社2009年版。 俞德鹏著：《宪法学》，法律出版社2009年版。 陈云生著：《宪法学原理》，北京师范大学出版社2009年版。 韩亚光著：《中国宪法研究》，知识产权出版社2009年版。 潘伟杰、王蔚主编：《宪法学》，复旦大学出版2008年版。 韩大元著：《宪法基础理论》，中国政法大学出版社2008年版。 (英) A. W.布拉德利、K. D.尤因著：《宪法与行政法》，程洁译，商务印书馆2008年版。 莫纪宏著：《宪法学原理》，中国社会科学出版2008年版。 肖泽晟著：《宪法学:关于人权保障与权力控制的学说》，科学出版社2003年版。 韩大元、林来梵、郑贤君著：《宪法学专题研究》，中国人民大学出版社2008年版。 韩大元主编：《外国宪法》，中国人民大学出版社2013年第4版。 胡锦光主编：《外国宪法》，法律出版社2011年版。 胡锦光主编：《宪法》，北京大学出版社2013年版。 阅读书目 荆知仁著：《中国立宪史》，联经出版事业公司1984年版。 徐祥民、刘惠荣等著：《政体学说史》，北京大学出版社2002年版。 许崇德著：《中华人民共和国宪法史》，福建人民出版社2003年版。 王希著：《原则与妥协：美国宪法的精神与实践（修订版）》，北京大学出版社2005年版。焦洪昌著：《选举权的法律保障》，北京大学出版社2005年版。 朱孔武著：《财政立宪主义研究》，法律出版社2006年版。 何海波著：《司法审查的合法性基础：英国话题》，中国政法大学出版社2007年版。 邢益精著：《宪法征收条款中公共利益要件之界定》，浙江大学出版社2008年版。 杨明佳著：《自由与主权之间:美国制宪辩论的政治逻辑》，中国社会科学出版社2009年版。韩大元编著：《1954年宪法与中国宪政》（第2版），武汉大学出版社2008年。
根据我国宪法的规定，我国公民享有基本权利主要包括以下几个方面：平等权；政治权利和自由；宗教信仰自由；人身自由；社会经济权利；文化教育权利和自由；特定主体权利的保护；监督权。我国公民应该履行的基本义务主要包括以下几个方面：维护国家统一和民族团结；遵守宪法和法律，保守国家秘密，爱护公共财产，遵守劳动纪律，遵守公共秩序，尊重社会公德；维护祖国的安全、荣誉和利益；依照法律服兵役和参加民兵组织；依照法律纳税和其它义务。我国宪法规定的公民基本权利和义务的主要特点有：公民基本权利和义务的广泛性；公民基本权利和义务的平等性；公民基本权利和义务的现实性；公民基本权利和义务的一致性。 一、我国公民的基本权利自由具有广泛性 宪法确认和保障的公民权利自由，体现着民主的性质和人民在国家中的地位。社会主义民主，就是人民当家作主，在我国，国家的一切权力属于人民，来自人民，广大人民享广泛的权利自由，能够通过各种途径 " 当家作主" ，享受各项权利自由，行使参加国家管理的权利。社会主义民主" 一切权力属于人民" 的本质属性，决定了我国宪法对公民基本权利自由的规定具有广泛性。这种广泛性表现在两个方面： （一）享有基本权利自由的主体具有广泛性 我国公民权利自由的广泛性，首先表现在享受公民权利自由的主体极其广泛。在我国，被依法剥夺部分公民权利自由的公民，只是极少数，绝大多数公民都享有宪法和法律规定的各项权利自由。 在政治权利方面，据统计，我国有选举权和被选举权的人占 18周岁以上公民人数的 99.97%，被依法剥夺政治权利的公民不到千分之一。剥夺政治权利属于我国刑法规定的一种附加刑，必须经人民法院对犯罪分子依法判处才能适用。没有被适用该附加刑的被关押的罪犯，其在服刑期间，仍然享有选举权。 在人身自由方面，据统计，到 1994年底，我国监狱在押犯总数为128.7万人，仅占全国人口总数的万分之十点零七，比某些西方发达国家（万分之五十六点
2011-3-12 15:46:00 1.现代宪法的发展趋势 a.宪法的社会化（人权观念、国家目标） b.国家机构：行政国家兴起 c.自然法思想的复兴 d.违宪审查的普及 e.宪法的国际化与国际协调主义、和平主义 f.宪法的多样化：社会主义宪法、民族民主主义宪法 2.99年宪法修正的内容 a.在序言中，将邓小平理论确立为国家的指导思想，同时将“根据 建设有中国特色社会主义的理论”调整为“沿着建设有中国特色 社会主义的道路”，并强调“我国将长期处于社会主义初级阶 段” b.将“依法治国，建设社会主义法治国家”写入宪法 c.丰富了宪法关于经济制度和分配制度的规定 d.规定“农村集体经济组织实行家庭承包经营为基础、统分结合的 双层经营体制” e.提高了个体经济和私营经济的法律地位 f.将有关“反革命罪”的表述修改为“危害国家安全的犯罪活动” 3.04修正的内容 a.将“三个代表”的重要思想确立为国家的指导思想，同时将“沿 着建设有中国特色社会主义的道路”修改为“沿着中国特色社会 主义道路”，并增加了“推动物质文明、政治文明和精神文明协 调发展”的内容 b.在统一战线的表述中增加了“社会主义事业的建设者” c.完善了有关土地征收、征用的规定 d.完善了有关非公有制经济的规定，并明确了国家鼓励、支持非公 有制经济发展的政策 e.完善了有关私有财产权保护的规定，并规定了私有财产的公益征 收和征用制度 f.增加了建立、健全社会保障制度的规定 g.增加了国家尊重和保障人权的规定 h.完善了有关全国人大组成的规定 i.将有关国家机关职权中的“戒严”扩充为“决定或宣布进入紧急 状态” j.完善了有关国家主席职权的规定 k.将乡、镇人大的每届任期由3年改为5年 l.增加了有关国歌的规定 4.我国宪法的基本特征 a.成文宪法 b.刚性宪法 c.民定宪法
宪法学大纲Prepared on 21 November 2021
第二部分中国宪法学 第一章宪法基本理论 第一节宪法概述 一、宪法的概念二、宪法的特征，宪法的形式特征;宪法的实质特征。 三、宪法的分类 宪法的传统分类;马克思主义的宪法分类。 四、宪法与宪政 宪政的含义;宪法与宪政的关系。 第二节宪法的产生和历史发展 一、近代宪法的产生 近代宪法产生的条件;英、美、法三国宪法的产生及其特点;宪法的发展及其趋势。 二、新中国宪法的产生和发展 新中国宪法的历史沿革;中国现行宪法的内容和特点;宪法修正案。 第三节宪法原则 一、人民主权原则 人民主权原则的概念和历史发展;人民主权原则在我国宪法中的体现。
二、基本****原则 基本****原则的概念和历史发展;基本****原则在我国宪法中的体现。 三、法治原则 法治原则的概念和历史发展;法治原则在我国宪法中的体现。四、权力制衡原则 权力制衡原则的概念和历史发展;权力制衡原则在我国宪法中的体现。 第四节宪法规范 一、宪法规范的概念二、宪法规范的特点三、宪法规范的类型第二章宪法的变迁 第一节宪法制定 一、宪法制定概述 宪法制定的概念;制宪权与修宪权;宪法制定的主体和机构;宪法制定的程序。 二、中国宪法的制定 第二节宪法解释 一、宪法解释概述，宪法解释的概念;宪法解释的方法;宪法解释的体制。二、中国宪法的解释 第三节宪法修改
一、宪法修改概述 宪法修改的概念;宪法修改的形式;宪法修改的程序。 二、中国宪法的修改 第四节违宪审查制度 一、违宪审查制度概述 违宪审查的概念;违宪审查的模式;违宪审查的方式。 二、中国的宪法监督制度 中国宪法监督制度的内容;中国宪法监督制度的发展;中国宪法监督制度的完善;我国的宪法宣誓制度。 第三章国家基本制度 第一节国家性质 一、国家性质概述 国家性质的概念;国家性质在国家制度中的地位。 二、中国的国家性质 人民民主专政的概念;人民民主专政的阶级结构;爱国统一战线。 三、经济制度 经济制度的概念;中国的所有制形式及国家政策;分配原则;社会主义市场经济。 四、政治文明与精神文明建设