《物权法》占有制度的理解与适用

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《物权法》占有制度的理解与适用

石佳友

（中国人民大学法学院，北京１００８７２）

摘要：我国渤权：籼第五编以笫１９章专章规定了占有这一重要制度，虽然仅有寥寥数个

条文，但对于维护秩序、保护占有、彰显物权和推定权利等却具有重要功能。该章的部分条文

仍然需要从解释论的角度予以进一步明确。此外，（《物权法》并未对作为占有基本效果之一的时效取得制度做出规定，这一立法空白应在未来的民法典中予以补足。

关键词：占有；占有要件；善意占有；取得时效；占有保护

中图分类号：ＤＦ５２１文献标识码：＾文章编号：１００５－９５１２（２００８）１０－００２９—０７

我国《物权法》第五编第１９章规定了占有这一重要制度，虽然仅有寥寥数个条文，但它们对

于维护秩序、保护占有、彰显物权和推定权利等却具有重要功能。１

一、占有的界定

我国《物权先勘并没有对占有给出定义。一般认为，占有是主体对于物进行实际控制的一种

事实状态。按照１８世纪伟大的罗马法学家、法国民法典之父波蒂埃的说法，占有是‘我们以我

们的力量对物所进行的保有”２。因此占有是一种事实状态而非一种权利。证明占有的存在，主

体仅需证明其此前对物进行的管领和控制的事实，而无需证明其本权的存在。

对占有的保护，实际上是对事实状态和秩序的保护；这种保护并不必然是直接出于保护本权的目的——虽然对占有进行保护能够间接保护所有权。自罗马法以降，各国法律之所以都保

护占有这种事实状态，是因为占有是一种十分特殊的法律事实，是能产生多重法律效果的事

实：占有人可以获得诉讼主体资格、占有人可以援引占有保护、占有达到一定期限后可主张时

效取得而获得所有权、善意占有人有权收取孽息、占有构成动产物权的公示方式等。

对占有进行保护，可能会涉及几种情形：第一种情形是，占有人本身亦是所有人。在此情况

下，对占有进行保护仍然具有重要意义。因为占有人毋需就其享有所有权进行举证：所有权的

举证显然比较复杂，所有权本身常常就是争议之所在；对于占有人，他仅需主张占有的事实即

可援引占有保护。另外，对于动产而言，占有由于是动产所有权的公示方式，因此，对于动产的占有可以使占有人享受‘所有权推定”的利益。例如，《：ｉ去国民法典》第２２７９条规定：“对于动产

而言，占有相当于所有权证书。”由此，耶林将占有形容为“所有权的前沿阵地和桥头堡码。

第二种情形是，占有人虽然以所有人的身份行事但其却非为所有人；其占有为无权占有。

对于无权占有人，法律是否应给予保护？答案是肯定的，原因在于：首先，对无权占有进行保护

有利于避免本权人自行采取私力救济措施，尤其在于避免权利人自行采取暴力措施实现其个

作者简介：石佳友，法国巴黎第一大学法学博士，中国人民大学法学院副孝ｉ泼、中国人民大学民商事法律科

学研究中心研究人员．

　万方数据别正义，损害社会秩序的平和；其次，对无权占有进行保护有助于保护对此产生合理信赖的善

意第三方，保护法律安全。此外，保护无权占有有利于促进物尽其用，促进物的效用的最大可能

实现，避免物因所有人的长期闲置而造成社会财富的浪费。ｔ

二、占有的要件

从严格意义上说，占有包含所谓自勺‘‘体素（ｃｏｒｐｕｓ）’ｑ铲心素（ａｎｉｍｕｓ）’两个方面。所谓“体

索’堤占有的客观方面，是指对物进行事实上的控制和支配（但是这种控制并不要求实际、永恒

或者亲自为之）。所谓白勺‘‘心素’堤占有的主观方面，是指以所有人意思进行占有的意图。在罗马

法时代，“心素’，ｉ吝一要求出现于公元一世纪，这被认为是受到古希腊哲学影响的结果，因为占

有所要求白勺‘‘心素’与罗马关于‘意愿（ｖｏｌｕｎｔａｓ）”的概念并不相符，“心素”反映的是某种意图，

其既非某种意志行为，亦非简单地保有物的意思（ａｎｉｍｕｓｄｏｍｉｎｉ）；它是为自己而占有物（ｒｅｍ

ｓｉｂｉｈａｂｅｎｄｉ），以获取法律承认的占有人资格所能享有的各项利益的意思。５

正是从罗马法的占有制度出发，萨维尼和耶林相继在后世发展出了两种截然不同的占有观。６在１８０３年的《论占前一书中，萨维尼提出了“主观占有论’，ｏ他指出，在占有的两项要

素——』体素（ｃｏｒｐｕｓ）’匀矿心素（ａｎｉｍｕｓ）’Ｌ一之中，“心素”处于更为本质的地位；从最严格的

罗马法观念出发，最典型的占有是以所有人意思而为的占有（ａｎｉｍｕｓｄｏｍｉｎｉ）：一切缺乏“心

素”的占有都只是‘持有”，这些人并非是真正的占有人。从这种主观占有出发，萨维尼认为，不

具有“心素”的‘‘持有人”并不能享受占有保护的利益；占有保护应保留给真正的占有人。占有制

度的这些利益尤其包括时效取得，以及其他为恢复秩序和社会平和、避免诉诸暴力的诸项制

度。在萨维尼看来，如果不存在着占有制度，那么，在大量的无法证明本权的情形下，那些都声

称自己对占有物拥有权利的人之间的权利冲突就只能通过暴力去解决。然而，法律本身是无序

和暴力状态的天然敌人：法律必须要实现秩序和社会平和，并且促进社会正义的实现。由此，在

具备以所有人意思行事的人和不具备此种意思的人之间，法律选择保护的是前者。任何非无主

物必然存在着占有人，要么是占有人直接占有，要么通过他人间接占有。譬如在租赁的情形下，

出租人对租赁物的占有就是通过承租人实现的：按照萨维尼的观点，如果承租人的占有受到妨

害，那么他只能请求出租人来提起占有保护之诉，因为承租人本身只是持有人，而非是占有人。耶林在１８６５年的《占有保护的基础一书中则提出了“客观占有论”。耶林也承认“心素’堤

占有的构成要素之一，认为缺乏“心素”的持有人本身无法主张时效取得等利益。但是，耶林认

为，只要行为人独立地完成对物的事实控制，那么其ｊ‘心素’’应由法律推定；只要对物的事实控

制行为是独立完成的，不依附于他人的意志（而非是如同雇员遵照雇主的指示而对物进行的占

有），则这样的持有人也应享有占有人的资格。由此，对于部分不具有萨维尼所说的“心素”的

人，如承租人、保管人、运输人等，其，心素’可以从他们独立行使对物的控制的行为之中推导出

来。由此，与萨维尼不同的是，耶林主张对于这些所谓白勺“持有人”，同样也应给予占有保护。

通常认为，萨维尼和耶林的占有观念分别对应于法国和德国的立法。长期以来，法国法对

于占有和持有进行了严格的区分，持有人无法享受占有保护的利益：７而德国法在耶林理论的

影响下，采纳了一种更为宽泛的占有观，并未接受法国法上关于占有和持有的区分。德国法很

早就对持有人进行保护；这些持有人对于物同样享有某种权力（使用、收益等），独立于所有人

的意愿（当然，德国法在何者可以适用时效取得等问题上的做法仍然与法国法一致）。但如今，

这种对立的意义已经大为缩小：法国在１９７５年７月９日的法律通过之后，对占有人的保护扩

展适用至持有人；不过法国法上占有与所有的区别仍然保留。

我国《物权法》第２４１条规定：“基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、

　万方数据收益、违约责任等，按照合同约定；合同没有约定或者约定不明确的，依照有关法律规定。’，这就

是说：首先，基于合同关系等产生的占有，在我国法律上也被认为是占有；显然，我国法律并未

区分占有和持有：这种立法模式比较接近于德国法的客观占有模式。但是，基于合同关系而占

有物的人，其占有显然是为他人占有，不是以所有人意思进行的占有。其次，基于合同而占有物

的承租人、保管人、借用人、运输人等，在其与合同相对人的关系上，应当首先适用合同的约定。

占有人与所有人尤其是在占有物的使用、收益、违约责任等方面，应当优先适用合法的约定；这

是因为涉及合同已经约定的事项，应当优先适用《合同法》机制来予以解决。在这个意义上，双方之间的合同相当于当事人之间盼‘特别法”，因而构成第一位的法源。同样，如果对于占有人

占有妨害来自于合同的另一方（所有人），则应适用合同的约定；在合同框架内发生的纠纷，显

然应适用《合同法》的有关原理予以解决，而不应援引《物权法》第２４５条关于占有保护等有关

条文。再次，在占有人与外部第三人的关系问题上，《物权疙勘第２４５条所规定的占有保护利益，

基于合同关系占有物的持有人应当同样可以主张。这就是说，如果承租人对租赁物的占有受到

妨害，他可以以自己的名义提起占有保护之诉，而无须请求出租人出面提起诉讼。显然，对持有

人的保护是基于恢复社会秩序的需要：此点我国《物权ｉｊ勘与法国法和德国法均无异。最后，我

国《物权法》第１９章对于占有和持有不加区分，并认为二者均可一体享有占有保护；《物权法》

并未在法律效果上对二者作更多的区分。不过，无论是在法国法还是在德国法上，自主占有和

他主占有在法律效果上的差异都是得到承认的：首先，他主占有人（持有入）无权享受占有的

“权利推定并０益，因为其占有是基于合同，为他人之占有，占有物的所有人身份在合同中已经

明确（出租人、出借人、托运人等）：他主占有人依照合同负有返还物的义务；其次，他主占有人

不得主张时效取得的利益；无论占有多久他主占有人永远不得主张基于时效而取得占有物的

所有权。由于未规定时效取得等制度，占有和持有的区分意义在我国《物权法》上具有相对性。

三、占有的类型化及其在实践中的意义

（一）有权占有和无权占有

这是依据是否享有占有权所进行的分类。就有权占有而言，第一类是基于法律的规定而享有占有权的情形。譬如所有人自己的占有，《物权渤第３９条规定，所有人对所有物享有占有、

使用、收益和处分的权利，因此，我国《物权乾勘明确将占有视为所有权的权能之一，所有人基于

法律对于自己所有之物当然享有占有的权利。第二类是占有人基于合同规定而享有占有权的

情形。这里，合同所创设的可能是他物权（如建设用地使用权、地役权等），也可能是债权（如租

赁权等），占有人基于他物权或者债权，有权对标的物进行的占有。而无权占有则表现为欠缺占

有权的占有。这种欠缺有可能是自始性欠缺（侈０如窃贼对于盗赃物的占有），也可能是嗣后性欠

缺（女Ⅱ占有所依据的合同被宣告无效或者被撤销）。８这一区分的意义在于：是否可以适用留置

权以及占有人对本权人所负担的返还占有物的义务等方面法律规则。如标的物为债权人合法

占有和留置，则可以发生留置权的适用；而如果债权人通过暴力或者其他非法手段占有标的

物，则不得主张留置权成立。另外，在有权占有的情况下，在所有人自己占有物的情况下，则不

对任何人负担返还占有的义务；在合法占有人依照合同占有他人之物的情况下，其对本权人负

担的返还占有物义务，依据合同解决。而在无权占有的情况下，本权人随时可以主张返还占有

物。

（二）善意占有和恶意占有

这一区分仅适用于无权占有，对于有权占有而言，无所谓善意与恶意问题，因为其占有是

有权和合法的占有，其占有并不存在着权利瑕疵，无所谓是否知晓权利瑕疵而具有善意或者恶

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　万方数据