二建法规知识点法规个人精心整理

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1 / 44 2016二建法规知识点法规个人精心整理

（一）法律体系的基本框架

序号 法律部门 包括的主要法律

1 宪法 选举法、国籍法、组织法、区域自治法

2 民法商法 民法通则、合同法、物权法、侵权责任法、公司法、招

标投标法

3 行政法 行政处罚法、行政复议法、行政许可法、环境影响评价

法、建筑法等

4 经济法 标准化法、节约能源法、反垄断法、政府采购法、

5 社会法 劳动法、安全生产法、劳动合同法、矿山安全法等

6 刑法 刑法

7 诉讼及非诉讼程序法 民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法、仲裁法、

（二）法的形式和效力层级

1、法的形式

（1）宪法：全国人大；

（2）法律：全国人大及其常委会；（“法”）

（3）行政法规：国务院；（“条例”） 二建法规知识点法规个人精心整理

2 / 44 （4）地方性法规：省人大及其常委会、省会所在的市人大及其常委会、国务院批准的较大的市人大及其常委会；（“条例”）

（5）部门规章：国务院各部、委、中国人民银行、审计署（“办法”、“规定”）

（6）地方规章：省政府、省会所在的市政府、国务院批准的较大的市政府；

（7）国际条约

注：行政规章包括部门规章和地方性规章

2、法的效力等级。

（1）上位法优于下位法：《安全生产法》优于《安全生产管理条例》

宪法——法律——行政法规——地方性法规（部门规章）——地方政府规章

（2）特别法优于一般法：《招标投标法》优于《合同法》

（3）新法优于旧法：《物权法》优于《担保法》

（4）特殊情况

1）法律之间对同一事项新的一般规定及旧的特别规定不一致，不能确定如二建法规知识点法规个人精心整理

3 / 44 何适用时，由全国人大常委会裁决；（注：制定机关裁决）

2）行政法规之间对同一事项新的一般规定及旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决；（注：制定机关裁决）

3）地方性法规、规章新的一般规定及旧的特别规定不一致时，由制定机构裁决；（注：制定机关裁决）

4）地方性法规及部门规章之间对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。国务院认为适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为适用部门规章的，应当提请全国人大常委会裁决；（注：人大及政府相互制约）

5）部门规章之间、部门规章及地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。

6）根据授权制定的法规及法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。

（5）备案和审查

二、建设工程法人制度 二建法规知识点法规个人精心整理

4 / 44 （一）法人应具备的条件及其在建设工程中的地位和作用

1、法人成立的条件

1）依法成立；

2）有必要的财产或者经费；

3）有自己的名称、组织机构和场所；

4）能够独立承担民事责任（注：法人及其他组织最主要的区别）

法定代表人：依据法律或法人章程行使职权

法人住所：主要办事机构所在地

2、法人的分类

1）企业法人：工商部门登记之日成立

2）非企业法人：机关（行政）法人；事业法人；社会团体法人（注：教材错误地称为“社团法人”）（不需要登记的：成立之日；需要登记的：登记之日

（二）法人在建设工程中的作用 二建法规知识点法规个人精心整理

5 / 44 1、法人是建设工程在的基本主体

2、确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离

（三）企业法人及项目经理部的法律关系

1、项目经理部不具有法人资格，是法人的非常设下属机构

2、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者

3、项目经理是委托代理人，不是法定代表人

4、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担

三、建设工程代理制度

（一）代理的法律特征

1、在代理权限范围内实施代理行为

注：代理人有独立进行意思表示的权利，不是使者。

2、以被代理人的名义实施代理行为

3、是具有法律意义的行为

4、代理行为的法律后果归属于被代理人（注：有权代理和无权代理的本质二建法规知识点法规个人精心整理

6 / 44 区别）

（二）代理的种类

1、委托代理（注：建设工程多为委托代理）

2、法定代理（监护人是被监护人的法定代理人）

3、指定代理

（三）建设工程代理行为的设立

1、建设工程的承包活动不得委托代理（禁止转包和肢解分包）

2、取得法定资格方可从事的建设工程代理行为（如招标代理）

3、委托代理的产生：授权委托书（授权不明的，被代理人向第三人承担民事责任，代理人承担连带责任）

（四）建设工程代理行为的终止

（11）委托代理的终止情形：

１）代理期间届满或者代理事务完成；

２）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（注：委托人和受托人都可以二建法规知识点法规个人精心整理

7 / 44 随时解除委托，但除不可归责于该当事人外，应赔偿损失）

３）代理人死亡；（注：被代理人死亡不一定终止）

４）代理人丧失民事行为能力；

５）作为被代理人或者代理人的法人终止。

建设工程代理行为的终止，主要是第（1）、（2）、（5）三种情况。

（2）法定代理或指定代理的终止情形：

１）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（注：委托代理中不一定终止）

２）被代理人或者代理人死亡；

３）代理人丧失民事行为能力；

４）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；

５）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。

（五）转托代理（复代理）责任

1、经被代理人的同意：被代理人承担；

2、不经被代理人同意，代理人承担（例外：紧急情况下，为了保护被代理二建法规知识点法规个人精心整理

8 / 44 人的利益时，由被代理人承担）。

（六）无权代理

1、无权代理情形：自始未授权；超越代理权；代理权终止

2、无权代理责任

（1）追认时：被代理人承担（注：本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意）

（2）不追认时，行为人承担。

（七）表见代理

1、表见代理的构成

（1）存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实或理由；

（2）本人存在过失；

（3）相对人为善意

2、法律后果：产生有权代理的后果，由被代理人（本人）承担责任；被代理人承担责任后可向无权代理人追偿。 二建法规知识点法规个人精心整理

9 / 44 （八）不当或违法代理应承担连带责任

1、委托书授权不明：被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。

2、代理人和第三人恶意串通：代理人和第三人负连带责任。

3、第三人知道行为人是无权代理：还及行为人实施民事行为给他人造成损害，由第三人和行为人负连带责任

4、代理违法事项：代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任

四、建设工程物权制度

（一）物权的种类

1、物权：指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权、担保物权

2、所有权的权能：占有权、使用权、收益权、处分权（最基本的权利，所有权内容的核心） 二建法规知识点法规个人精心整理

10 / 44 3、用益物权：土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权

4、担保物权：抵押权、质押权、留置权

（二）土地所有权

1、公有制类型：国家所有和集体所有

2、耕地承包经营期：30年

3、土地承包经营权调整：经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意，报乡级和县级政府农业主管部门批准。

4、城市土地属于国家所有；农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于集体所有；宅基地、自留地、自留山，属于集体所有。

（三）建设用地使用权

1、建设用地使用权的设立

（１）设立范围：可地表、地上或者地下分别设立。

注：新设立的建设用地使用权，不得损害已设立的用益物权。

（２）设立方式：出让；划拨。（注：转让不是设立方式） 二建法规知识点法规个人精心整理

11 / 44 （3）建设用地使用权自登记时设立（注：土地承包经营权不需要登记）；登记机构应当向使用权人发放建设用地使用权证书。

（4）建设用地使用权可以转让、互换、赠及或者抵押

注：流转时“房随地走，地随房走”

（5）续期：宅基地：自动续期；非住宅建设用地：依法办理

（四）地役权

1、地役权是用益物权，一般为有偿取得

2、采书面形式订立

3、地役权的产生不需要登记，但未登记不能对抗善意第三人。注意地役权及相邻权的区别

4、未经用益物权人同意，土地所有人不得设立地役权

5、地役权及其他用益物权一并转让，

（五）不动产物权的设立、变更、转让和消灭

1、登记生效（例外：国家所有权可不登记） 二建法规知识点法规个人精心整理

12 / 44 2、登记及合同效力的关系：不登记不转移物权，但不影响合同的效力；拒绝登记要承担违约责任

（六）动产物权和设立和转让

1、动产自交付生效

2、动产登记的效力：船舶、航空器、机动车未经登记，不得对抗善意第三人。

（七）物权的保护

1、归属争议：确认权利

2、无权占有：返还原物、排除妨碍、消除危险

3、造成损害：赔偿损失

五、建设工程债权制度

（一）债的基本法律关系

1、债权的义务人是特定的

2、债权是相对权（主体相对性、内容相对性、责任相对性）