《汉书·刑法志》评述

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汉书・刑法志》

评述

李媛媛

安徽大学法学院,安徽合肥

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摘要:《

汉书・刑法志》

首先以儒家观念阐释了古代五刑产生的历史条件,然后对夏、商、周、春秋

战国,直至秦朝的国家和法律制度的建立、发展、沿革及其灭亡原因作了论述。它第一次系统的叙述了我

国法律制度的沿革和一些具体律令的规定,论述了刑法对治理国家、社会生活的重要作用,古代井田制

与军队军赋的关系以及井田制的构造和军队的编制,军役征发的比例等,对于研究井田制度也有重要意

义。本文试图从中国古代刑法的起源,《

汉书・刑法志》

中涉及的法律指导思想、刑法制度、司法制度及其

特点对其进行评述。

关键词:刑法志;刑法;刑罚;儒家思想

一、中国古代刑法的起源

汉书・刑法志》

开篇之首即对刑法产生的原

因作出明确的表述:“

夫人宵天地之貌,怀五常之

性,……故圣人因天秩而制五礼,因天讨而作五

刑。大刑用甲兵,其次用斧;中刑用刀锯,其次用钻

凿;薄刑用鞭朴。”

这说明我国古代刑罚的产生和

战争有着密切的联系,这也是中华法系的特点之

一:兵刑合一,刑起于兵。在原始社会末期,兵刑不

分,奴隶主阶级用甲兵去征讨异族,用刑罚来统治

被征服的氏族,刑罚是当时最有用也是唯一的统

治工具。为了争取战争的胜利,需要强制约束军

队,于是制定了具有刑罚性质的军律,这也可以说

是我国法律的雏形。氏族战争促进了我国刑罚制

度的产生和发展,但在刑罚的产生过程中,战争并

不是起到了决定性的作用,法律是一定阶级和社

会的产物,是私有制和阶级形成以及阶级斗争的

产物。对此,《

汉书・刑法志》

做出精辟论述:“

禹承

尧舜以后,自以德衰而制肉刑,汤、武顺而行之者,

以俗薄于唐虞故也。”

这里的“

德衰”

即是阶级斗争

尖锐化的反映,而“

肉刑”

则是阶级矛盾不可调和

的产物和表现,是奴隶主阶级镇压被统治阶级反

抗的暴力工具。由此可以看出,《

汉书・刑法志》

为中国古代刑法主要起源于战争、私有制的形成

以及阶级矛盾的深化,这也是中国古代法发展所

特有的规律。

二、关于《

汉书・刑法志》

的法律指导思想

汉代是一个中国法律儒家化的重要时期,首先就思想本身而言,儒家思想确有法家所不及的

地方。法家思想峻急,儒家思想迂缓;法家思想排

斥他说,惟我正确;儒家思想有容乃大,兼收并

蓄。其次,就客观情况而言,汉代建国后,形势一

变,风气也为之一变。一方面统治阶级利用人民对

亡秦暴政心有余悸之时选中了儒家;另一方面儒

家也不甘心只是科研教学上的优势,想在政治上

有所作为,二者的结合,造成了汉中期的“

政策倾

斜”

,即“

罢黜百家独尊儒术”

。所以,儒家思想成了

汉书・刑法志》

的指导思想,正确论述了德与刑

的关系,并认为德主刑辅是儒家法制思想的核

心。刑为政、礼为本。刑之所去,礼之所取,出礼则

入刑。

在中国刑法儒家化的过程中,汉代的董仲舒

起了非常重要的作用。他幼治春秋,又兼周易阴阳

之学,他把二者结合起来,用阴阳五行的学说来解

释刑法,论证法律政事。他认为天有四时,王有四

政,春、夏、秋、冬各有自己特定的本性,统治者应

当依据四时的本性决定自己的施政方针。如就死

刑的执行时间来看,冬天万物消长,适合执行死

刑;春天万物复苏,则不适合执行死刑。人间的管

理与五行的变化相通,五行顺,政事和;五行不顺,

必生变异,只有通过人事的努力来弥补。这种用自

然规律来比附社会规律的思维方法对后世的刑法

思想影响颇深。

然而,在汉代,儒家思想也发展到一种极端化

的程度,即春秋决狱。直接用《

春秋》

的经义来定罪

!量刑。主要有原心定罪,即片面夸大主观善恶在犯

罪中的作用,也就是实行主观归罪;亲亲相匿,即

亲属间对犯罪可以互相包庇;反对株连。不可否

认,春秋决狱也有其积极的一面,如反对株连,株

连一直是法家的主张,春秋决狱则反对株连实际

上是法律逐渐人性化、文明化的一种表示,是法律

的一种进步。

三、关于《

汉书・刑法志》

中涉及的刑法制度

从整体上看,汉律基本上依据秦律。刘邦入

关,向百姓宣布“

约法三章”

:杀人者死,伤人及盗

者抵罪,余悉除去秦法。这可以说是汉代最初的刑

法。这三章约法,系针对秦时百姓久苦暴行苛法,

以此安慰、收揽民心,实际上起了重要作用,稳定

了形势,巩固了汉朝政权。然而随着时间的推移,

初建的封建地主阶级政权不但未能解决它同广大

农民阶级之间的阶级矛盾,而且由于斗争的加剧

和矛盾的尖锐,三章约法逐渐显示出其不适应性,

不再能满足封建地主阶级的客观需要了,于是《

章律》

便诞生了。《

汉书・刑法志》

载:“

其后四夷未

附,兵革未息,三章之法不足以御奸,于是相国萧

何效秦法,取其宜于时者,作律九章。”《

九章律》

方面废除了秦律中的苛法峻刑,另一方面增加了

户、兴、厩三方面的刑事犯罪内容,故《

九章律》

篇目为(

一)

盗律;(

二)

贼律;(

三)

囚律;(

四)

捕律;

五)

杂律;(

六)

具律;(

七)

户律;(

八)

兴律;(

九)

律,这为以后的刑事立法开创了先例。

继《

九章律》

之后,在西汉统治两百多年间,其

间刑法制度几经变化。虽然说总体上与秦一脉相

承,所谓“

汉承秦制”

。但汉王朝也总结了秦二世而

亡的教训,实行相对宽平的弄事政策,特别是开国

的几位帝王相继废除了秦始皇实行的追究思想犯

罪、广为株连的酷刑,实行刑罚改革,尤其值得一

提的是废除肉刑。在汉惠帝时期发布了渎刑令:凡

有罪当诛者,得买爵三十级,以免死刑。汉文帝时

期废除收孥相坐之法和肉刑,并准递减刑法,注意

给犯人以出路。这在我国刑法制度上是一大变革,

具有重要意义。期概要有四:

"#改完形为完为城

旦春,

$#改刑为髡钳为城旦春,

%#改劓刑为笞三

百,

&#改斩左趾为笞五百。汉景帝时改笞为,以

竹代荆,并减其数额。说“

加笞与重罪无异,幸而不

死,不可为人”

,加致死,也恐难免。文景刑制改

革反应了历史发展的潮流,具有进步意义,虽然减

轻刑罚保全了犯人肢体的完整,但仍未能减轻其

皮肉之苦。这样递减轻刑,还可利用犯人的劳动力,同时又可收到缓和阶级矛盾的效果。这既反映

出了封建统治者的阶级局限性,也在一定程度上

反映了他们递减刑法的真实目的。但在客观上,刑

罚毕竟是减轻了些,于人民有利,在这方面应该予

以肯定。到汉武帝时,由于他“

外事四夷之功,内盛

耳目之好,征发烦数”

结果“

百姓贫耗,穷民犯法,

酷吏击断,奸轨不胜”

。于是,汉武帝任用张汤、赵

禹等酷吏,“

条定法令,作见知故纵、监临部主之

法,缓深故之罪,急纵出之诛”

,这样一来就出现了

奸猾巧法,转相比况,禁罔浸密”

的局面,汉朝法

制建设遭到很大破坏。其间制定了《

越宫律》

二十

七篇,《

朝律》

六篇等。虽然这些刑律都散失无疑,

无法得知其全部内容,但这些律令毕竟都客观存

在过,确知汉律在这一时期是极其繁密的。繁密的

刑罚不可避免的会带来坏处和恶果,所以在此时

奸吏为市,钻法律不一致的空子,任意出入人罪,

自己从中渔利。所谓“

作见知故纵,监临不主之法,

缓深故之罪,急纵出之诛”

,就是为堵塞这些漏洞

而设置的刑制。武帝同文帝相反,采用了严法重刑

的原则,同时又设立腹诽之法,以维护官吏特权,

加强封建专制主义统治。

四、关于《

汉书・刑法志》

中涉及的司法制度

汉时的审判制度尽管司法和行政是和一的,

并未具体的划分开来,但是它的审级制度已经初

具规模,为四级审判制。即:最高审判权掌握在皇

帝手里;第三级在中央为廷尉;第二极在地方,为

郡守和国相;第一级在基层有县令。此外,还有州

刺史,周行郡国断治冤狱。《

汉书・刑法志》

中记载

周官有五听、八议、三刺、三宥、三赦之法”

。具体

来说,五听分别为辞、色、气、耳、目;八议分别为

亲、故、贤、能、功、贵、勤、宾;三刺分别为讯臣、讯

吏、讯万民;三宥分别为弗识、过失、遗忘;三赦分

别为幼弱、老耄、蠢愚。在汉代,虽然这些没有明确

列入律文,但在具体的司法审判中已经或多或少

运用了这些方法。另外,“

春秋决狱”

也是汉代开创

的封建时代的特种断案方法,也是司法审判中运

用的一个道德伦理准绳。以《

春秋》

经义附会西汉

法律规定,判案量刑,这既是司法审判制度也是刑

法制度。

汉律》

和《

秦律》

的关系,历来有两种看法,一

种认为承秦制,法律制度取法于秦;自身并无多少

创新;另一种意见认为,汉高祖刘邦入关后即约法

三章,废除秦法,重新开辟了汉王朝的独立体系。

纵观汉代的刑法制度以及司法制度,在大体的法