票据法之无权代理规定之评析

宁波大学科学技术学院考核答题纸 （20 -- 20 学年第 学期） 课号：BB5S05A 课程名称： 票据法 阅卷教师： 费丞 班级： 11会计3 学号： 114171527 姓名： 阮容容 成绩：

我国《票据法》无权代理规定之评析 【摘要】本文通过对无权代理的概念、构成要件、法律效力以及责任承担几方面的学习，对其追认制度和追认权行使期限及法律效力进行评析。 【关键字】无权代理 效力 追认权 追认制度 一、无权代理概念 无权代理有广义和狭义之分。广义的包括表见代理和表见代理以外的无权代理。狭 义的仅指表见代理以外的无权代理。在中国，无权代理一般指后者，即没有代理权、超越代理权或者代理权终止后所进行的代理。 无权代理是非基于代理权而以被代理人名义实施的旨在将效果归属于被代理人的代理。委托代理以被代理人授予代理权为要件，无权代理与有权代理的区别就是欠缺代理权。民法通则第66条第1款规定：没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。 无权代理有效与否，法律不仅要考虑本人的利益，还要考虑善意相对人的利益。所以，法律对无权代理区别对待：对于表见代理，趋向于保护相对人，定为有效代理；对表见代理以外的狭义无权代理，赋予本人追认权，故狭义无权代理属于效力未定之行为。所谓狭义无权代理，是指行为人不仅没有代理权，也没有使第三人信其有代理权的表征，而以本人的名义所为之代理。

二、法律效力 1.追认权和拒绝权。 民法通则第66条规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。”追认的本质在于对代理权的补授，因而属于一种形成权。被代理人本人对无权代理行为既可以追认，也可以拒绝承认。一旦追认即发生有权代理的效力，视为本人同意。民法通则第66条规定：“本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”

构成视为本人同意，须具备一下三项条件： 1）无权代理人以本人名义为民事行为 2）本人已经知道无权代理人以自己名义为民事行为 3）本人已确定地不作否认表示。 2.催告权和撤销权 1）催告权 催告权是指在被代理人追认前，相对人可依自己的意志请求被代理人对是否追认代理权作出明确的意思表示的权利。《合同法》第47条即规定，限制民事行为能力人订立的合同，在经法定代理人追认后有效。相对人可以催告法定代理人的在1个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认，合同无效。

2）撤销权 宁波大学科学技术学院考核答题纸 （20 -- 20 学年第 学期） 课号：BB5S05A 课程名称： 票据法 阅卷教师： 费丞 班级： 11会计3 学号： 114171527 姓名： 阮容容 成绩： 撤销权是指相对人在被代理人行使追认权之前撤回其对无权代理人已经作出的意思表示的权利。合同法第47条规定，限制民事行为能力人订立的合同，相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认，合同无效。在合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知方式作出。合同一旦撤销即不生效。

三、追认权行使期限 对于狭义无权代理,被代理人可追认也可以否认,但为了防止被代理人无限期地拖延追认,使狭义无权代理长期处于效力待定状态,应当对代理人的追认有一定的时间限制。关于追认权的行使期限,应当区分两种情况,一是相对人已行使催告权;另一种情况是相对人未行使催告权。 (一)相对人已行使催告权。 相对人是否有权确定一个(一个月内的)催告期限呢?我认为,相对人无权任意确定追认期限。否则,若交易对相对人不利,相对人向被代理人催告时确定一个非常短的(一个月内的)期限,被代理人来不及充分考虑,此期限就已经过,这对被代理人实为不利。故只能将此条解为若相对人催告,被代理人必须在一个月内做答,否则视为否认。且此一个月期限应当自收到催告时起计算 (二)相对人未行使催告权时。 若当事人未行使催告权,且允许被代理人长期享有追认权但不行使,这将使无权代理行为长期处于效力不确定状态。此时,对追认权的时间限制,无法给出明确答案,只能具体分析。首先,若法律或合同对权利行使确定了期限,而有人在无代理权的情况下代为行使权利,此时,相对人之所以采取催告是把一个超短期限的方法从交易中撤出,而不是行使撤销权,是因为行使撤销权后其将无权对无权代理人请求承担责任。期限已经经过,被代理人就不能追认。如法律规定因欺诈所订立合同的撤销权应当在知悉撤销事由后一年内行使(《合同法》第55条第1款),甲受欺诈订立合同,乙在无代理权情况下以甲的名义撤销合同,在甲知悉欺诈事由一年后,甲就不能对乙所为的无权代理行为追认。再如,英国Dibbinsv.Dibbins[(1892)2Ch.384]案中,甲乙两合伙人彼此约定对方死后三个月内本方有权决定是否购买对方合伙份额,后甲死,丙以乙的名义在未经乙授权情况下决定购买甲的合伙份额,乙在三个月期限已经到期后才进行追认。乙的追认无效。在不存在法律和当事人约定所确定的追认期限时,应依照具体情况确定合理期限。如英国确定的规则是:在无权代理合同履行期已经开始后,被代理人不能追认。 追认视同事先授权,具有溯及既往的效力。但追认毕竟不是事先授权,其溯及力亦有例外。 1）时效。溯及既往的效力影响不到诉讼时效期间的开始。时效期间至追认时才起算,因为在追认前,当事人不能根据起初无效的行为主张权利。 2）中间处分行为。根据《德国民法典》第184条第2款,在无权代理行为进行后追认前,追认人对法律行为标的物所为的中间处分行为不因溯及力而无效。例如,甲为无权代理人,未经授权将乙之债权转让给了丙,乙在追认前已经在该债权上向丁设定了质权,则乙之追认不影响质权之效力,丙只能取得负有质权的债权。此可借鉴。另外,追认不能视为授权。追认只能被看作是对特定无权代理行为的事后同意,而不能将其视为授予了将来的代理权。若欲使无权代理人获得日后为某行为的代理权,必须专门授权。 宁波大学科学技术学院考核答题纸 （20 -- 20 学年第 学期） 课号：BB5S05A 课程名称： 票据法 阅卷教师： 费丞 班级： 11会计3 学号： 114171527 姓名： 阮容容 成绩： 小结： (一)追认人必须具有相应行为能力。无行为能力人追认无效,限制行为能力人追认应当类推适用《合同法》第47条。 (二)《合同法》第48条未规定追认方式。对此,本文认为,追认可以明示作出,明示追认不必采取和无权代理行为相同的形式;追认的意思也可从被代理人行为中推定得出;被代理人的沉默有可能构成表见代理,有可能构成追认,也有可能不构成追认。 (三)对于《合同法》第48条规定的“相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认”,应当理解为相对人无权任意确定催告期限。 (四)追认可因错误而撤销。在被代理人受欺诈与胁迫追认时,只有在相对人知悉欺诈胁迫情形的追认才能被撤销。 (五)追认原则上具有溯及力,但溯及力不影响诉讼时效期间的开始,不影响中间处分行为,追认不能视为授权。 四、追认制度 我国《票据法》关于票据无权代理制度的规定仅有第5条第2款的规定，其内容如下：“没有代理权而以代理人名义在票据上签章的，应当由签章人承担票据责任;代理人超越代理权限的，应当就其超越权限的部分承担票据责任”。可见，我国《票据法》并未明确规定票据无权代理中的追认权制度。 1.我国《票据法》是否应当承认追认制度 正是由于我国《票据法》对于票据无权代理中追认制度的未知可否，对于我国法律上是否承认该制度，学者们争论激烈，存在肯定说和否定说两种观点。 肯定说主张，我国法律承认票据无权代理中的追认制度。其理由有三：第一，在私法领域，西方有句法谚：法无禁止即自由。虽然我国没有西方公法、私法的明确划分，但我国现行法律制度是沿袭大陆法系而来，自然应该遵循大陆法系的相关法理。票据法属于典型的私法。故我国《票据法》未明确禁止追认代理制度，即为承认。第二，我国的现行法律制度中，实行的是民商合一制。《票据法》属于民法——这一法律部门的一个组成部分，是其子法。因此，在没有例外情形下，关于民法中的基本法律制度均适用于票据法领域。故民法中的追认权制度同样毋庸置疑地适用于票据无权代理。第三，在现代社会，追求经济，讲究效率成为立法技术的内在要求。既然追认制度在民法上已经做出了立法规制，在没有特别情况下，基于立法经济性的要求和立法技术性的安排，就没有必要在票据法领域架床叠屋，再行规定该制度。 否定说主张，我国法律不承认票据无权代理中的追认制度。其理由有二：第一，西方法谚云：凡是没有明确规定的，都是有意放弃的。我国《民法通则》明确承认无权代理中的追认制度，而《票据法》却未规定该制度，应当理解为追认制度不适用于票据的无权代理领域。第二，认可追认制度适用于票据无权代理领域，存在弊端。承认追认代理制，会致使各方当事人的法律关系不明确，与票据法助长流通的基本原则和保护持票人的根本宗旨不符。目前，否定说观点成为我国票据学术界主流观点。 2.我国《票据法》是否应当承认追认代理 我国《票据法》虽未设计追认制度，但基于追认制度的诸多合理之处，票据法学界 对其能否适用于票据的无权代理则存在争论。 有学者认为，票据法不应当允许笔者对无权代理行为行使追认权。理由是：第一，否认追认权，当事人法律关系变得稳定。如果承认追认代理，将承担责任的主动权交于