国家统一法律职业资格考试之司法考试(二)及答案解析1178

1 国家统一法律职业资格考试之司法考试(二)及答案解析1178

单项选择题

第1题：

丹江市镜泊区人民检察院经侦查查明该区工商局干部王某利用职权报复陷害他人，但其犯罪已过追诉时效期限。对此，该人民检察院对王某应当作出何种处理?______

A.免予起诉

B.不起诉

C.撤销案件

D.宣告无罪

参考答案：C

答案解析：

区工商局干部王某利用职权报复陷害他人案件的立案侦查机关应当是检察院，是在侦查过程中发现王某具有法定不追究刑事责任情形，应当由人民检察院作出撤销案件的决定。

第2题：

下列说法错误的是：

A.甲欲在公共场所强奸妇女，刚将妇女衣服脱光准备实施奸淫行为时，该妇女告诉甲：“在公共场所强奸妇女的，属于强奸罪的加重情节，判刑很重。”甲害怕，遂将妇女带至隐蔽处实施奸淫行为。对于基本的强奸罪，甲当然成立犯罪既遂，但甲属于加重强奸罪(当众强奸妇女)的犯罪中止

B.乙于白天翻墙入室，准备强奸，误以为只有妇女一人在家，容易得逞，但在胁迫之时，丈夫出现，就放弃犯罪，赶紧逃走的，只能成立犯罪未遂

C.甲意欲强奸乙女，但内心打算是，如果乙不漂亮就不奸淫乙。甲着手实施暴力行为后发现乙并不漂亮，便放弃了奸淫行为。对此，应认定为强奸未遂

D.乙原本打算盗窃A的财物，侵入了A.B合住的房间，但侵入房间后，仅盗窃了B的财物。乙的行为成立盗窃罪既遂

参考答案：C

答案解析：

A正确，犯罪未完成形态不仅仅存在于基本犯罪中，而且存在于加重犯中。本案中，甲虽然强奸既遂，但对于加重犯而言，仍然属于犯罪中止。B正确，客观上出现了足以抑制犯罪的原因(如警察赶到、丈夫赶到)，甲的行为成立犯罪未遂。C错误，甲的行为成立犯罪中止，只要行为人还可以继续强奸，而没有强奸的，成立犯罪中止。D正确，虽然法益主体不同，但由于财产法益并非个人专属法益，故仅认定为一个盗窃罪既遂。

第3题：

王某涉嫌虐待被监管人，侦查终结后被移送下一诉讼程序，关于本案的补充侦查说法正确的是：

A.人民检察院在审查起诉中，发现该案事实不清，证据不足，可以退回公安机关补充侦查

B.人民检察院在审查起诉中，发现该案事实不清，证据不足，可以自行进行补充侦查，但是应当在1个月内补充完毕

2 C.在审判中，人民法院发现事实不清证据不足，可以将案件退回检察院补充侦查

D.审判期间，被告人提出新的立功线索的，人民法院可以建议人民检察院补充侦查

参考答案：D

答案解析：

本题考查的是补充侦查的问题。根据《刑事诉讼法》第171条规定，人民检察院审查案件，可以要求公安机关提供法庭审判所必需的证据材料；认为可能存在本法第54条规定的以非法方法收集证据情形的，可以要求其对证据收集的合法性作出说明。人民检察院审查案件，对于需要补充侦查的，可以退回公安机关补充侦查，也可以自行侦查。对于补充侦查的案件，应当在1个月以内补充侦查完毕。补充侦查以二次为限。补充侦查完毕移送人民检察院后，人民检察院重新计算审查起诉期限。对于二次补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足，不符合起诉条件的，应当作出不起诉的决定。由于本案是涉嫌虐待被监管人，因此不属于公安机关侦查的案件，因此也就不存在退回公安机关侦查的问题，所以选项A错误。另外，1个月内侦查完毕的要求只是针对退回补充侦查的情况，自行补充侦查的只要求在审查起诉期限内完成即可。所以B错误。在审判中只有检察院有权要求退回补充侦查，人民法院不能主动，除非出现《刑事诉讼法解释》第226条规定的审判期间，被告人提出新的立功线索的，人民法院可以建议人民检察院补充侦查所以C错误，D正确。

第4题：

合理行政是行政法的基本原则。下列哪种做法是合理行政的直接体现?

A.行政机关允许申请人当场更正行政许可申请材料中存在的错误

B.行政机关不得作出法未授权的行为

C.行政机关不得查封、扣押与违法行为无关的场所、设施或者财物

D.已颁发的行政许可因为维护公共利益的需要而撤回的，需要给予被许可人补偿

参考答案：C

答案解析：

行政法有六个基本原则：合法行政、合理行政、程序正当、高效便民、诚实守信、权责统一原则。合法行政包括：法律优位原则、法律保留原则。合理行政包括：公平公正原则、考虑相关因素原则和比例原则；高效便民包括：行政效率原则和便利当事人原则；诚实守信包括：信息真实和信赖保护。A选项是高效便民原则的体现；B选项属于合法行政原则；C选项是合理行政原则之比例原则的体现；D选项是诚实守信之信赖保护原则。

第5题：

关于公诉和解程序，说法正确的是：______

A.和解协议不加盖法院公章

B.侦查阶段达成公诉和解的，可以撤销案件

C.审查起诉阶段达成公诉和解的，可以作出法定不起诉的决定

D.审判阶段达成公诉和解的，应当从宽处罚

参考答案：A

答案解析：

公诉和解 《高法解释》第501条第2款规定：“和解协议书应当由双方当事人

3 和审判人员签名，但不加盖人民法院印章。”A选项正确。《刑事诉讼法》第279条规定：“对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。”BCD项错误。

第6题：

首要分子甲通过手机指令所有参与者“和对方打斗时，下手重一点”。在聚众斗殴过程中，被害人被谁的行为重伤致死这一关键事实已无法查明。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的？（ ）

A.对甲应以故意杀人罪定罪量刑

B.甲是教唆犯，未参与打斗，应认定为从犯

C.所有在现场斗殴者都构成故意杀人罪

D.对积极参加者按故意杀人罪定罪，对其他参加者按聚众斗殴罪定罪

参考答案：A

答案解析：

选项A正确。《刑法》第二百九十二条第二款规定，聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条（故意伤害罪）、第二百三十二条（故意杀人罪）的规定定罪处罚。本题中，首要分子甲指令所有参与者和对方打斗时“下手重一点”，这里的“下手重一点”，应认为包括对被害人重伤、死亡后果所持的是直接故意心态或间接故意心态。因此，甲对被害人被重伤致死的后果应当承担刑事责任，即甲构成故意杀人罪。 选项B错误。本题中，甲是教唆犯，虽其没有实际参与打斗，但其在共同犯罪中起了主要作用。因此，对甲应认定为主犯，而非从犯。 选项C、D错误。按照共同犯罪的法理，在聚众斗殴过程中，如果只是一个或一部分人实施了严重暴力行为，导致被害人重伤、死亡的，那么只有实施该严重暴力的人转化为故意伤害罪或故意杀人罪，其他的人仍然定聚众斗殴罪。就本题而言，由于被害人被谁的行为重伤致死这一关键事实已无法查明，因而就实际参与打斗的人而言，无论认定谁构成故意杀人罪，都有可能被冤枉，按照疑罪从无的精神，只能认定所有参与打斗的人，对被害人的死亡都不承担刑事责任。

第7题：

甲因涉嫌特别重大的贿赂犯罪被立案侦查。羁押一个月后，被变更为监视居祝下列说法正确的是：

A.甲的辩护律师要会见犯罪嫌疑人，需要经过检察院的许可

B.本案侦查机关可以直接决定对甲指定居所监视居住

C.本案如果为甲指定居所监视居住的，由于属于特别重大贿赂犯罪案件，可以不通知其家属

D.本案未经检察院批准不可以与他人通信

参考答案：A

答案解析：

辩护律师要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人的，应当携带律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函，对于辩护律师携带上述材料的。看守所应当及时安排会见。保证辩护律师在48小时以内见到在押的犯罪嫌疑人、被告人。对于危害国家安全犯罪案件、恐怖活动犯罪案件和特别重大贿赂犯罪案件，辩护律师在侦查期间要求会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关许可。本案侦查机关是检察院，选项A正确。 根据《刑事诉讼法》第73条的规定，监视居住

4 分为住处监视居住和指定居所监视居住两种。住处监视居住，是指在犯罪嫌疑人、被告人的住处执行的监视居住；指定居所监视居住是指在由人民法院、人民检察院或者公安机关指定的居所执行的监视居祝原则上，监视居住应当在犯罪嫌疑人、被告人的住处执行，只有两种情况下可以适用指定居所监视居住：(1)犯罪嫌疑人、被告人无固定住处的；(2)对于涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪，在住处执行可能有碍侦查的，经上一级人民检察院或者公安机关批准，也可以在指定的居所执行。题目中并没有交代可能有碍侦查的情节，所以选项B错误。 指定居所监视居住的，除无法通知的以外，应当在执行监视居住后24小时以内，通知被监视居住人的家属，所以选项C错误。 根据《刑事诉讼法》第75条的规定，被监视居住的人在监视居住期间应当履行以下义务：(1)未经执行机关批准不得离开执行监视居住的处所；(2)未经执行机关批准不得会见他人或者通信；(3)在传讯的时候及时到案；(4)不得以任何形式干扰证人作证；(5)不得毁灭、伪造证据或者串供；(6)将护照等出入境证件、身份证件、驾驶证件交执行机关保存。根据第2项可知，被监视居住人要与他人通信是经过执行机关公安机关批准，所以D错误。

第8题：

A市中级法院以故意伤害罪判处被告人死刑缓期二年执行，被告人没有上诉，检察机关没有抗诉。该案经B省高级法院核准。判决生效后，被害人某甲不服，提起申诉。如果判决确有错误，下列哪一司法机关有权提起审判监督程序?

A.A市检察院

B.A市中级法院

C.B省检察院

D.B省高级法院

参考答案：D

答案解析：

审判监督 《刑事诉讼法》第243条规定：“各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审……”在本案中，生效判决是由B省高级法院作出，因此至少是B省高级法院以上的法院以及最高检察院才能够启动审判阶段程序。答案为D选项。

第9题：

张某在大楼内放火，警方在事后清理现场时，发现有一人死在大楼内，但无法证明被害人的死亡是由放火行为所造成的，对张某行为性质的判定下列说法正确的是：

A.张某成立放火罪

B.张某的行为既不符合《刑法》第115条规定的“致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失”要件，也不符合第114条“尚未造成严重后果”的要件，所以对张某不能定放火罪

C.张某成立以危险方法危害公共安全罪

D.由于事实不清，对张某应宣告无罪

参考答案：A

答案解析：