李文华：司法考试刑法：最新专题《走私、贩卖、运输、制造毒品罪》

刑法学案例分析案例一钱某从毒品走私犯手中购买海洛因2500克，准备贩卖牟利。

为遮人耳目，钱某从医院太平间偷盗了一具婴几尸体，将海洛因藏匿于婴儿的尸体中携带到某市。

为使海洛因尽快脱手，钱将海洛因掺杂在自己卷制的香烟中，号称“神烟”，包治百病，使不明真相的刘某、潘某等10余人吸食成瘾，不得不高价向钱某购买“神烟”。

钱某被抓获时，大部分海洛因已买出，只剩下400余克。

问：1、钱某触犯了哪些罪名？2、钱某所触犯罪名中的法定最高刑是什么？是哪些犯罪？3、对钱某可否适用法定最高刑，为什么？案例二王某因犯数罪被人民法院依法判处有期徒刑20年，服刑13年后被假罪。

在假释考验期第6年，王某盗窃一辆汽车而未被发现。

假释考验期满后的第4年，王某因抢劫而被逮捕，交代了自己在假释考验期限内盗窃汽车的行为。

问：（1）对王某是否需要撤销假释？为什么？（2）对王某假释考验期限内的盗窃行为应如何处理？（3）对王某假释考验期满后的抢劫罪应如何处理？（4）对王某最后的刑罚应当如何确定？案例三纪某在14岁之前盗窃各类财物总计约7000余元。

14岁生日那天，纪某邀集几个朋友到一饭馆吃饭。

饭后回家途中，纪某看到一行人手拿一个提包，即掏出随身携带的弹簧刀将持包人刺伤把包抢走，包内有手提电话一部、现金5000余元。

第二天纪某出门游逛，见路边停着一辆吉普车，即设法打开车门，将车开走。

行驶途中，因操作生疏，将在车站候车的3人撞倒，二死一伤。

纪某不仅未停车，反而加大油门逃走。

当日下午，纪某将汽车以两万元的价格卖出，后被抓获。

请对纪某的上述各行为从刑法角度进行分析并说明理由。

案例四邵某欠何某赌债1000元，日久不还。

某日，何某等候在小学门口将邵某刚放学的7岁男孩骗至车上强行拉走，送到邻县一亲戚家。

后何某给邵某寄去一封信，威胁说：邵某必须在三天内送还1000元钱，否则，将其儿子卖掉抵债。

邵某向公安局报案，小孩得解救。

此案对何某定性有两种意见：（1）构成绑架儿童罪，（2）构成绑架勒索罪问：你同意何种意见？为什么？并说明不同意其他意见的理由。

检例第151号：马某某走私、贩卖毒品案文章属性•【案由】走私、贩卖、运输、制造毒品罪•【审理法院】广东省广州市中级人民法院•【审理程序】一审•【裁判时间】2022.02.18裁判规则行为人明知系国家管制的麻醉药品、精神药品，出于非法用途走私、贩卖的，应当以走私、贩卖毒品罪追究刑事责任。

行为人出于非法用途，以贩卖为目的非法购买国家管制的麻醉药品、精神药品的，应当认定为贩卖毒品罪既遂。

检察机关应当综合评价新型毒品犯罪的社会危害性，依法提出量刑建议。

正文检例第151号：马某某走私、贩卖毒品案（检例第151号）【关键词】走私、贩卖毒品罪麻醉药品、精神药品主观明知非法用途贩卖毒品既遂【基本案情】被告人马某某，男，1996年出生，原系某社区卫生服务中心药剂师。

2020年8月16日，马某某在网络上发布信息，称有三唑仑及其他违禁品出售。

2021年4月16日，马某某通过网络向境外卖家求购咪达唑仑，并支付人民币1100元。

后境外卖家通过快递将一盒咪达唑仑从德国邮寄至马某某的住处，马某某以虚构的“李某英”作为收件人领取包裹。

2021年4月20日至25日，马某某以名为“李医生”的QQ账号，与“阳光男孩”等多名QQ用户商议出售三唑仑、咪达唑仑等精神药品，马某某尚未卖出即于同年7月15日被民警抓获。

民警在其住处查获透明液体12支（净重36ml，经鉴定，检出咪达唑仑成分）、蓝色片剂13粒（净重3.25mg，经鉴定，检出三唑仑成分）、白色片剂72粒（净重28.8mg，经鉴定，检出阿普唑仑成分）等物品。

【检察机关履职过程】（一）引导取证广东省广州市公安局海珠区分局以马某某涉嫌走私毒品罪提请批准逮捕。

2021年8月20日，广州市海珠区人民检察院对其批准逮捕。

根据走私类案件管辖规定，广州市人民检察院及时派出检察官介入侦查，引导取证。

通过阅卷审查，承办检察官发现有较充分证据证明马某某实施了通过网络从境外购买、走私精神药品咪达唑仑的犯罪行为，但没有证据证明从其家中搜出的其他精神药品三唑仑、阿普唑仑的来源和用途。

犯罪构成目前我国刑法主流观点是温和的新理论，即两层次犯罪构成体系：客观（违法）构成要件与主观（责任）构成要件；两层次体系与四要件体系，在定罪时，主客观都要相统一，只是侧重点不同而已。

旧理论以主观优先，新理论以客观优先。

如：“稻草人事件”甲欲杀害乙，在荒郊野外，误以为稻草人是乙，向稻草人连开几枪。

旧理论认为：首先，考虑主观方面，甲具有杀人的犯罪故意；其次，考虑客观方面，甲有开枪杀人行为，那么甲便构成犯罪；由于没有杀死人，所以成立故意杀人罪（未遂）。

新理论认为：首先考虑客观方面，核心是判断是否存在犯罪行为。

一个行为要属于犯罪行为，就必须是危害行为；要属于危害行为，就必须对刑法保护的法益产生实害或危险。

如果一个行为对法益不会造成任何危险，就属于日常生活行为。

本案中，甲开枪打的是稻草人，又在荒郊野外，对他人的生命不会产生任何危胁，所以不是危害行为。

连危害行为都不是，对甲应直接得出无罪结论。

犯罪成立条件可以分为客观（违法）构成要件与主观（责任）构成要件，主客观相统一是二者关系的基本要求。

犯罪成立条件图示如下：违法（客观）要件：构成要件符合性（行为、行为对象、结果、构成身份）；违法性阻却事由（正当防卫、紧急避险、其他违法阻却事由）。

责任（主观）条件：责任条件（故意、过失、目的与动机）；责任阻却事由（责任能力、违法性认识可能性、期待可能性）。

无论什么犯罪构成体系都是由具体的犯罪构成要件要素构成的。

这些要素可以分为下列种类：（1）记述性要素·规范性要素：（是否需要司法工作者评价）“记述的要素要求一种感性的认识（根据客观上的事实判断即可确定的要素）”，如刑法320条规定：为他人提供伪证、变造护照、签证等出入境证件；这里“提供”、“伪证、变造”、“护照、签证等出入境证件”的理解只需要感性的认识就可以得出结论，因而属于记述的构成要件要素。

“规范的要素要求一种精神上的理解（根据主观上的价值评价才能确定的要素）”。

国家司法考试卷二刑法（妨害社会管理秩序罪）模拟试卷7(总分66,考试时间90分钟)1. 单项选择题一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。

1. 关于招摇撞骗罪与诈骗罪的界限，下列哪一选项是错误的?( )A. 招摇撞骗罪只能冒充国家机关工作人员，诈骗罪的诈骗方式是各种各样的B. 招摇撞骗罪和诈骗罪骗取的只能是财物C. 骗取的财物数额特别巨大的，是法条竞合，应当以诈骗罪定罪处罚D. 招摇撞骗罪与诈骗罪侵犯的法益差异很大2. 高某不具有医师执业资格，通过伪造“医师资格证书”、“医师执业证书”假冒医生身份进行行医活动，虽然多次被施以行政处罚，且其诊所被有关部门予以取缔，但是高某仍然在原址上继续从事非法行医活动。

严重损害了就诊人的身体健康。

对高某的行为定性，下列哪一说法是正确的?( )A. 构成非法行医罪B. 如高某擅自为他人堕胎，情节严重，应构成非法行医罪C. 如高某擅自为他人堕胎，造成就诊人死亡，应构成医疗事故罪D. 不构成犯罪3. 下列哪一选项属于脱逃罪的主体?( )A. 被宣告缓刑、假释并在考验期限内的犯罪分子B. 被判处管制、单处剥夺政治权利的犯罪分子C. 正在服有期徒刑的在押犯D. 被取保候审的犯罪嫌疑人4. 某甲见他人贩卖毒品有暴利可图，遂起贩毒之意，但苦于无毒品来源，便用面粉等原料加工制造了大量假毒品卖给他人，获赃款5万余元。

对某甲的行为定性，下列哪一说法是正确的?( )A. 贩卖毒品罪B. 诈骗罪C. 制造毒品罪D. 非法经营罪5. 关于毒品犯罪，下列哪一说法是错误的?( )A. 缉毒人员掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子，应认定为构成包庇毒品犯罪分子罪B. 缉毒人员事前通谋，掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子，应认定为走私、贩卖、运输、制造毒品罪C. 明知他人制造毒品而为其提供醇酸酐，构成非法买卖制毒物品罪D. 非法种植罂粟或者其他毒品原植物，在收获前自动铲除的，可以免除处罚6. 关于伪证罪，下列哪一说法是错误的?( )A. 伪证罪只可能发生在刑事诉讼中B. 伪证罪的犯罪主体包括证人、鉴定人、记录人、翻译人C. 伪证罪的主观方面不需要具有意图陷害他人或者隐匿罪证D. 伪证罪的最高刑是7年有期徒刑7. 关于破坏环境资源保护罪，下列哪一说法是错误的?( )A. 污染环境罪的犯罪对象是有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他有害物质B. 违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，构成非法狩猎罪C. 骗取珍贵、濒临野生动物运输证明后，实施运输珍贵、濒临野生动物行为的，应以非法运输珍贵、濒危野生动物罪论处D. 未经国务院有关主管部门许可，擅自出口固体废物用作原料，造成重大环境污染事故，致使公私财物遭受重大损失，构成擅自出口固体废物罪8. 梁某在未取得医生执业资格和医疗机构执业许可证的情况下，自2012年3月起，便在上海市嘉定区某出租房内开设非法诊所，为孕妇做B超检查、鉴别胎儿性别，并利用引流器等设备为孕妇进行选择性别的终止妊娠手术，因为部分堕胎手术不成功，导致很多女性患上了不孕不育症，其中还有一名女性因为得知自己得不孕不育症后，跳楼自杀。

不可罚的事后行为
所谓不可罚的事后行为是指某个犯罪已经既遂，又实施了另一个犯罪行为，但由于某些原因不处罚事后行为。

不处罚的根据是，第二个行为没有侵犯新的法益或者不具有期待可能性。

1．没有侵犯新的法益
例1，甲盗窃到一幅名画后，误以为是赝品便毁坏。

因为只侵犯了一个法益（文物的财产所有权），所以不再定故意毁坏财物罪，只定盗窃罪。

例2，乙委托甲保管自己的一个名包，甲保管后想据为已有，便欺骗乙，谎称名包被盗。

乙信以为真便不予追究。

甲的欺骗行为只是实现据为已有的一种手段，没有侵犯新的法益，只定侵占罪。

2．不具有期待可能性
所谓期待可能性，是指根据具体情况，有可能期待行为人不实施违法行为而实施其他适法行为。

期待可能性的理论认为，如果不能期待行为人实施其他适法行为，就不能对其进行法的非难，因而不存在刑法上的责任。

例1，盗窃后销售赃物或窝藏赃物，由于无法期待小偷偷到财物后不去销赃，所以对销赃、窝赃行为不处罚。

例2，杀人后为了毁灭证据而秘密碎尸，不再成立侮辱尸体罪。

这是因为，无法期待犯罪人犯罪后不毁灭证据。

例3，行为人帮助配偶、近亲属（当事人）毁灭、伪造证据的，或者窝藏、包庇犯罪的配偶或近亲属的，不以犯罪论处。

例4，行为人原本无罪,在被司法机关错误关押后单纯脱逃的，均应认为缺乏期待可能性，不以犯罪论处。

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1。

抢劫罪第263条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。

第269条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。

第267条第2款携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。

第289条聚众“打砸抢”，致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。

毁坏或者抢走公私财物的，除判令退赔外，对首要分子，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。

法益：他人财产和人身权利。

（一）行为结构：当场使用暴力、胁迫或者其他强制方法，强取公私财物。

暴力、胁迫或者其他强制方法，是手段行为；强取公私财物，是目的行为。

1．手段行为：必须达到足以压制对方反抗程度。

（1）暴力方法暴力内容：对被害人不法行使有形力，使其不能反抗的行为，包括殴打、捆绑、伤害、禁闭等，还包括杀害被害人的情形（彻底压制对方反抗）。

暴力对象：必须针对人实施（不包括对物暴力），并要求足以抑制对方的反抗，但不要求事实上抑制了对方的反抗，更不要求具有危害人身安全的性质。

暴力的对方必须是财物的直接持有者、保管者、有权处分财物的人以及其他妨碍或者行为人自认为会妨碍自己劫取财物的人。

案例小强想盗窃进入一住宅，看见一名牌包（驴牌），拿皮包的过程中，发现有一美女正在裸睡，于是想与其发生关系，美女奋力反抗，过了一会儿美女没有力气反抗，只是一双眼睛看着小强，完事之后，小强说，你的项链不错，借我带带吧！就这样离开了。

问；小强行为如何定性？答；盗窃中止，强奸，抢劫。

危害行为刑法上的行为包括实行行为、预备行为、教唆行为、帮助行为。

其中实行行为是刑法的中心概念，因为实行行为是刑法分则规定的、具有法益侵犯急迫可能性的行为，是刑法主要禁止的行为。

（1）实行行为的判断标准：第一，形式上符合客观构成要件，而且具有法益侵害的紧迫性（“着手”属于实行行为的起点）。

实行行为通常是刑法分则规定的，但刑法分则规定的行为并不一定是实行行为，有可能属于预备行为。

第二，从社会经验法则判断，发生的结果是否超出了社会大众的接受程度。

例如，甲为了杀害乙，劝乙乘坐飞机出外旅行，希望乙死于空难，结果乙果真死于飞机事故。

乘坐飞机尽管具有一定危险性，但这种危险属于社会生活允许的危险，劝他人乘坐飞机的行为并不属于刑法要禁止的行为。

（2）实行行为与其他刑法理论的关联：第一，影响犯罪未遂、犯罪预备的区分：如果已经着手实行行为，绝对不可能成立犯罪预备。

第二，影响犯罪未遂与不可罚的不能犯地区分：如果没有法益侵犯性的行为存在，那就没有犯罪的存在。

第三，影响因果关系的判断；因果关系是讨论实行行为与实害结果之间的关系，如果没有实行行为，那么实害结果就只能是另一实行行为或者自然事件导致。

例如甲为了杀死乙，打算下午外出打猎时制造事故打死乙；早上检查猎枪时，枪支走火导致乙死亡。

本案中甲在杀人故意支配下只实施了预备行为，所以死亡结果不能归于故意杀人行为；导致乙死亡的只能是过失的实行行为。

本案甲的行为成立故意杀人罪（预备）与过失致人死亡罪的想象竞合犯，择一重罪（故意杀人罪）处罚。

第四，影响共犯人的分类：共同犯罪人根据分工不同，可以分为实行犯、教唆犯与帮助犯。

（3）直接正犯与间接正犯行为人以自身的直接、积极的身体活动实行犯罪的，是直接正犯（直接实行犯）。

行为人通过支配他人进而支配犯罪事实的的，是间接正犯（间接实行犯）。

【2013-2-5】甲女得知男友乙移情，怨恨中送其一双滚轴旱冰鞋，企盼其运动时摔伤。

乙穿此鞋运动时，果真摔成重伤。

2024年青少年法制禁毒教育考试题及答案一、选择题1、近几年来，公安机关查获的违法犯罪未成年人，每年均超过15万人。

全国性的统计数据显示，目前，未成年人犯罪已占犯罪总人数的14%左右。

以上材料说明（C）A.青少年是未来社会主义建设的生力军B.只有依法办事，社会才会井然有序C.青少年违法犯罪现象已成为比较严重的社会问题D.对未成年人犯罪实行教育、感化、挽救的方针2、我国《中华人民共和国未成年人保护法》所称的未成年人是指未满（B）周岁的公民。

A、16周岁B、18周岁C、20周岁3、中学生张某在“五一”期间游览名胜黄鹤楼时，高兴之余用刀在圆柱上刻下”张某某至此一游”，以示纪念。

张某的行为是（C）A.扰乱公共秩序的行为B.妨害公共安全的行为C.妨害社会管理秩序的行为4、为了保护青少年的身心健康，《中华人民共和国未成年人保护法》规定，下列活动场所，作为一名学生任何时候都不应进入的是（B）A.宾馆、餐厅B.营业性的网吧、舞厅、酒吧C.影院、剧院D.科技馆、文化馆D.热爱家乡文化历史遗产的行为5、根据未成年人保护法规定，父母或者其他监护人应当依法履行对未成年人的（八）oA.监护职责和扶养义务B.监护职责和照管职责C.抚养义务D、培养义务6、中学生王某偶然得知同学李某有尿床之疾，便在同学中广而告之，王某的做法的（八）oA.侵犯了李某的隐私权B.侵犯了李某的人格尊严7、父母或者其他监护人不履行监护职责，经教育不改的，人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请(C)oA、给予其行政处分B、给予其行政处罚C、撤销其监护人的资格，依法另行指定监护人D、被撤销监护资格的父母不再继续负担抚养费用8、对未成年人严重不良行为的矫治与犯罪行为的预防，依照(B)的规定执行。

A、义务教育法B、预防未成年人犯罪法C、刑法D、治安管理处罚法9、对被羁押、服刑的未成年人（八）oA、应当与成年人分别关押B、应当与成年人共同关押C、无特别规定D、可以与成年人分别关押10、根据未成年人保护法的规定，父母或者其他监护人不得允许或迫使未成年人结婚，监护人(B)为未成年人订立婚约。

第一章绪论【050201单】1997年3月刑法修订后.全国人民代表大会常务委员会颁布了几个单行刑法和几个刑法修正案？（ B ）A．一个单行刑法和四个修正案 B．一个单行刑法和五个修正案C．两个单行刑法和四个修正案 D．两个单行刑法和五个修正案【080220单】①立法解释是由立法机关作出的解释.既然立法机关在制定法律时可以规定“携带凶器抢夺的”以抢劫罪论处.那么.立法解释也可以规定“携带凶器盗窃的.以抢劫罪论处”。

②当然.立法解释毕竟是解释.所以.立法解释不得进行类推解释。

③司法解释也具有法律效力.当司法解释与立法解释相抵触时.应适用新解释优于旧解释的原则。

④不过.司法解释的效力低于立法解释的效力.所以.立法解释可以进行扩大解释.司法解释不得进行扩大解释。

关于上述四句话正误的判断.下列哪一选项是正确的？ ( B )A．第①句正确.其他错误B．第②句正确.其他错误C．第③句正确.其他错误D．第④句正确.其他错误【060220单】下列哪种说法是正确的？（ D ）【无需掌握】A．将强制猥亵妇女罪中的“妇女”解释为包括男性在内的人.属于扩大解释 B．将故意杀人罪中的“人”解释为“精神正常的人”属于应当禁止的类推解释C．将伪造货币罪中的“伪造”解释为包括变造货币.属于法律允许的类推解释D．将为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”.属于缩小解释【090201单】关于刑法解释的说法.下列哪一选项是正确的？( C )【无需掌握】A．将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”.属于缩小解释B．将《刑法》第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购买和销售”.属于当然解释C．对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的.解释为以抢劫罪定罪.属于扩张解释D．将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为“具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”.属于类推解释【110251多】①对于同一刑法条文中的同一概念.既可以进行文理解释也可以进行论理解释；②一个解释者对于同一刑法条文的同一概念.不可能同时既作扩大解释又作缩小解释；③刑法中类推解释被禁止.扩大解释被允许.但扩大解释的结论也可能是错误的；④当然解释追求结论的合理性.但并不必然符合罪刑法定原则。

犯罪未完成形态开始预备实行着手实行终了犯罪预备阶段犯罪实行阶段开始实行法定既遂预备着手状态出现（犯罪既遂）预备或中止未遂或中止未遂或中止或既遂不同犯罪阶段可能出现的犯罪停止形态1、未完成形态是故意犯罪终局性的停止形态。

2、如果是犯罪行为没有结束，犯罪事实还在继续，则不会出现未完成形态。

3、如果出现了预备、未遂、中止的任一停止形态，也不能在同一犯罪构成下向其他形态转化。

234两个阶段，三种形态，出现四次两个阶段：预备阶段、实行阶段三种形态：犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止出现四次：犯罪预备、犯罪未遂、犯罪预备阶段的犯罪中止、犯罪实行阶段的犯罪中止一、犯罪预备刑法第22条：为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。

对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

”（一）犯罪预备的成立条件：1、主观上为了实行犯罪（1）“为了犯罪”是指为了“实行犯罪”。

为此，为了预备犯罪而做的准备，不是犯罪预备行为。

例如：为了实行抢劫而购买菜刀，是预备行为。

为了购买菜刀打出租车前往商店，不是犯罪预备行为。

（2）为了实行犯罪，既包括为了自己实行犯罪，也包括为了他人实行犯罪。

例如：甲为了盗窃，让乙帮助自己制作一把“万能钥匙”，乙制作好后交给甲，甲未使用便放弃盗窃。

甲是犯罪预备阶段的犯罪中止，乙是犯罪预备。

2、客观上实施了犯罪预备行为：包括：准备工具和制作条件（1）准备工具：包括制造工具、购买工具、租借工具、盗窃工具（2）制造条件：a调查犯罪现场; b调查被害人行踪;c出发前往犯罪现场;d守候被害人到来;e诱骗被害人前往犯罪现场;f排除犯罪障碍;g商议犯罪计划;h勾引同伙.（3）犯罪预备与犯意表示的区分：关键看对法益的危险程度。

预备行为对法益造成一定危险；犯意表示对法益无任何危险，只是将犯意单纯流露于外部。

3、未能着手实行犯罪这是指犯罪预备行为没有进入实行阶段。

4、由于意志以外的原因：犯罪预备与预备阶段的犯罪中止的区分：关键在于自动性。