刑事立法的法教义学反思_基于_刑法修正案_九_的分析_车浩

，
的 资 格 可 以 发挥 出 引 领 和 帮 助 立 法 的 作 用
，
：
。
具体 来 说 刑 法 教 义 学 影 响 刑 事 立 法 的 过程 应 当 是 这 样
， ，
的 当 刑 事 政策 的 思 想 进 入 到 刑 法 教 义 学 体 系 之 后 它 就 会 在 与 现 行 法 条 和 法 学 理 论相 对 照 与 碰 撞 的 过
＊
作者 单 位 北 京 大 学 法 学 院
：
。
①
［
德
Ｊ
］
．
Ｈ
．
冯
？
基 尔 希曼
：
《
作 为 科学 的 法 学 的 无 价 值 性
—
在 柏 林 法 学 会 的 演 讲》 赵 阳 译
，
，
《
比 较 法 研 究 》 ２ ００ ４ 年 第
〗
期
。
３
法 内 提 供 解 释 服务
：
学 ２０
，
法 的 引 领和 批判 的功 能
一
向认为
，
部 门 法学 的研 究 既 不 能 脱 离 司 法实 践 逃 避 承 担 为 法 律 的 解 释 和 适 用 提 供 理 论 工
，
，
具 的 任 务 也 不 能 像 基 尔 希 曼 讽 刺 的 那 样 面 对 实 在 法 中 那 些 谬误 的 过 时 的 或 随 意性 的 东 西
１５
年第
１
０
期
，
对 立 法 本 身 的 妥 当 性无能 为 力
，
。
这种 片 面 的 看 法 以 刑 法 体 系 与 刑 事 政 策 的 相 互 分离
，
为 认识 前 提 将 刑 法 的 社会任 务 归 于刑 事 政 策 将 法 律 的 平 等 适 用 和
自
由
保 障 机 能 归 于 刑 法 体 系 而刑
一
种 融 合 了 刑 事 政 策 思 想 的 教 义学 理论
一
的 帮 助 下 立 法 者 就 能 够 最 大 程度 地 避 免新 法 与 旧 法 之 间 的 矛 盾 就可 以 透 过
，
，
个个 教 义 学理 论 模 型
，
看 到 之前 的 政策 转 化 为 立 法之后 在 解 释 与 适用 过 程 中 的 得 失 看 到 曾 经 的 立 法原 意 在 实 践 贯 彻 中 的 后
九
）
立 法理念
立法技术
广受 关 注 的 《 刑 法 修 正 案 九
（
）
》
（
以下 简称《 修 九》
２０
，
）
将于
２０ １ ５
年
１
１
月
，
１
日
施行 刑 法理论如 何 面
， ，
对 立 法 再 次成 为
，
一
个 问题
。
在 上个 世 纪末 的
。
年 中 立 法 论 研 究盛 行 学者 们 热 衷 于 批 评 法 律 却 疏
，
后 的 相 关 法 律 思 想 从而 形 成
，
一
个协 调 的 教 义 学 体 系 这 就 是 今 天 得 到 普遍 赞 许 的 法 教 义 学 的 发 展 方
，
， ，
向
。
法 律 要想 得 到 正 确 的 理 解 和 适 用 需 要 很 多 比 个 别条文 的 解释本 身 更 为 复 杂 和 華 础 的 理论模 型 如
“
， ，
于 给 司 法实 践提 供 切 实 有 效 的 指导
晚 近 十 多 年 来 解 释论 渐 成 主流 的 研 究范 式 学 者 们 信 奉 法 律 不
。
是 嘲笑的 对象 笔者
”
，
批判 法 律 被 认 为 是 解 释 能 力 的 匮 乏
。
刑 法 理论 也 开 始 在 立 法 面 前 沉 默 逐 渐 丧失 对 立
体 对 即 将 制 定 的这
、
，
？
一
部 分规 范 必 然 施 加 于 其 他 规 范 领 域 的 影 响 进 行 仔 细 的 思 考 和 权 衡
，
…
…
对 于这 些
一
前 期 工 作 而 言 显 然 法 学 的 帮 助 是 不 可 或 缺 的 无论 是 法 律社 会 学 法 律 教 义 学 比 较 法 学 还 是 法 的
，
果 和 效 率 从而 来 预 测 和 调 整 当 下 的 立 法
，
。
由 此我 们可 以说
“
：
在 讨 论什 么 是 正 确 的 刑 法 这 个 话 题 上
？
，
刑 法教 义 学 者 肯 定 是 有 能 力 来 适 当 地 回 答 相 关 的 技 术 问 题 的
” 。
②
参 见 德 克 劳斯
中 立 帮 助 行 为 的 正犯 化
、
、
共 同 犯 罪 与 监 督过 失 理 论 在 具 体 问 题 的 解 释 层 面 本 次 修 法 存 在 总 论 虚 置
；
，
与 现象立法
【
立 法的 体 系 性思维 与 法 条 内
】
在 逻 辑的 矛 盾 等 问 题
（
。
关 键词
法教 义 学
刑 法修正 案
。
学 者也 不能 如 赶 集
，
一
般 在每次
，
修 正 案 出 台 前后 就 社会 热 点 评 论
，
一
番 后 便 归 于平 静 而 是 应 该 对 立 法 的 理 念 和 技 术 从 教 义 学 上 进 行
，
；
持续的批判
，
。
惟 如 此 才 能 从 根 本 上 推 动 立 法 水 平 的 提 高 和 法 治进 步 惟 如 此 法 学 才 能 承 担 起 引 领 立
年第
⑦
［
３
期
］
。
德 沃斯
１
．
金德 豪伊 泽 尔
５
：
《
适应 与
自
主之 间 的 德 国 刑 法 教 义 学
—
用 教义 学 来控 制 刑
事 政 策 的 边 界 ？ 》 蔡桂 生 译
，
，
《
国 家检
察
官 学 院 学 报 》２０
４
０
年第
期
。
刑 事 立法 的 法教 义 学 反 思
、
， ， ，
一
部分
。
处 在 教义
学 体 系 之 中 的 刑 事 政 策 比 以 往那 种 单 纯 的 与 刑 法 理论 体 系 相 互 分离 的 刑 事 政 策 多 出 了 法律体 系 内 部
自
洽 性 的 考 量 也 多 出 了 法 律 的 适 用 效果 的 司 法 视 角
，
。
在这 样
，
法 教 义 学 只 能 在 这 个 与 刑 事 政 策相 分离 的 刑 法 体 系 之 内 展开
学成 了
一
。
这就 是 所谓 的 李 斯 特鸿 沟
，
“
”
？ 。
法 教义
、
个 与 刑 事 政 策相 分 离 的 自 给
，
自
足 的 存 在 其 视野被 严 格 限 定 在 现 行刑 法 条 文 上 结 果 的 理 性
—
基于 《 刑 法 修正 案 九
（
）
》
的 分析
综 上 法 教 义 学不仅 承担 着 解 释 法律 的 任 务 而 且也具 有 指 导 和 评 估立 法 理念 和 技 术 的 能 量
“
，
，
…
…
、
不
惮 于 将 自 己 的 全部 才 智 和 学识 用 来 为 愚 昧 辩 护 ％ ？ 法 教 义 学 应 当 兼 具解 释 与 批 判 的 双 重 功 能
法 者 的 纰 漏 面 前 理 论 不 能 放 弃批 判 而 沦 为 单 纯 提 供 解 释 服 务 的 工 具
，
。
在立
［
］
．
罗 克辛
：
《
刑 事政 策 与 刑 法 体 系 》 蔡 桂 生 译
，
，
中 国人
民大 学 出 版社
２０
１
１
年版 第
，
４
－
５
页
。
③
④ ⑤ ⑥
２００５
同 上注
，
第
：
１
４
页
。
参见冯 军
［ ］
《
刑 法 教义 学 的 立场 与 方 法 》
？
，
《
中 外 法 学 》 ２０
，
１
４
年第
，
１
期
。
程 中 发 现 立 法 政 策 与 现 行 法 律 之 间 的 潜在 冲 突 彼 此修 补 和 融合 克 服 政 策 与 法 律 各 自 可 能存 在 的 纰
， ， ，
漏 从而 以
，
一
种 更加 妥 当 成 熟 和 贴 近 逻 辑 的 方式 呈 现 出 来 成 为 刑 法 教 义 学 体 系 的
？
。
一
直 在致 力 于
贯 通 刑事 政 策 与 刑 法 体 系 之 间 的 鸿 沟 而 且 事 实 上 已 经 取得 了 丰 硕 的 成 果
，
在 吸 纳 刑 事 政 策 思 想 的 基 础 上 通 过 解 释 具体法 律 条 文 之间 的 意义 脉 络 和 原 理 联 系 并 且 追 溯 其 背