浅议安全保障义务的法律性质
【摘要】近年来，违反安全保障义务的侵权行为作为一种新型的侵权行为，在社会生活中大量产生，引起了学者的注意，而对于这种责任的承担也随之加入讨论。自《侵权责任法》将安全保障义务以专门的条款规定以来，关于其法律性质存在不少的争议，而厘清安全保障义务的性质对于明确侵权责任具有重要意义。本文旨在梳理学者们对安全保障义务法律性质的意见，并在此基础上浅谈笔者对安全保障义务法律性质的看法。
【关键词】安全保障义务；律性质；权责任
安全保障义务是指公共场所的管理人或群众性活动的组织者对进入其管理的场所或参与其活动的人负有的保障其人身安全的义务。作为义务人的管理人或组织者对于参与活动的不特定人的负有保障其人身安全的义务，这种义务究竟是契约义务还是侵权性义务，学说和司法判例主要有三种观点：第一种观点认为是契约性义务，因为这种义务是由双方之间明确的规定或是基于契约关系而产生的附随义务，行为人违反此种义务需要承担违约责任。如“上海银河宾馆案中”法院认为被害人王翰与上海银河宾馆之间存在合同关系，宾馆应该做好切实的安全防范措施保障客人的安全，否则视为违反合同因此向客人承担违约责任；第二种观点认为是侵权性义务，因为这种义务“并不排除在特别情况下其具有约定义务的性质，在理论上可以将其解释为合合法上的附随义务”，[1]对这一法定义务的违反构成侵权而产生的义务。第三种观点综合了以上两种观
点，认为既是契约性义务也是侵权性义务，如果违反要承担竞合责任。笔者比较倾向于第三种观点认为，安全保障义务的法律性质既是契约义务也是侵权义务。
第一，法律对于以合同方式规定其自身承担安全保障义务是不禁止并鼓励的，即意味着当事人之间可以通过合同的方式来约定安全保障义务。并且，即便行为人单方承诺的高于法律规定的安全保障义务，相对人以默示方式表示接受的，那么行为人违反了安全保障义务，导致原告受损，也应承担违约责任。
第二，行为人与原告之间的合同并没有规定行为人的安全保障义务，法院在司法实践中但却可以根据法律规定的合同类型的目的、性质以及交易习惯等，认定行为人应当承担合同法上的安全保障义务。这些类型合同如旅客运输合同。医疗服务合同等，在表现形式上仍然是合同保护义务，违反此种义务还是需要承担违约责任。
第三，当双方当事人并没有在合同中规定安全保障义务，而损害是由当事人之外的第三人的侵权行为引起的，在判例国家便通过暗含的为他人的利益的合同来确定安全保障义务的存在，使合同当事人之间存在合同法上的安全保障义务[2]。即行为人应对债务的不履行而承担责任。
安全保障义务是为管理人或经营者而设定的作为或不作为义务，它既然契约义务，也是侵权性义务，视具体情况而定。笔者认为它除是契约义务以外还是侵权义务的理由是：
第一，在当事人没有在合同中规定安全保障义务而损害又是由当事人以外的第三人造成时，可以将这种违反安全保障义务的行为定为侵权性行为，那么作为安全保障义务人承担的责任也可以是侵权现任。事实上，这种责任的承担与违约责任的承担是竞合的。侵权责任法第对此有相关规定。这种责任的设定实际上是对受害人的补偿。因为在通常情况下，真正的行为人实施了加行为，或逃之夭夭，或无力清偿，使得受害人遭受了损害却得不到赔偿，因此法律为此专门设立了保护义务，旨在能使受害人得到适当的补偿。“对负有保护他人义务的人课以一定程度的注意义务，督促其努力，减少不合理的凶险，从而有利于保护公众的人身财产安全”。[3]第二，如果行为人与受害人之间不存在合同关系，而法律直接规定了行为人必须承担的安全保障义务，明确规定为避免受到第三个侵权行为的侵害而要求行为人采取切实有效的措施保障相对人的安全；或者说法律虽然没有直接规定行为人承担的安全保障义务，但却在司法实践中通过特殊关系以及自愿承担等理论要求行为人承担非法定
意义上的安全保障义务时，如果行为人违反了安全保障义务，那当然要承担侵权责任。
第三，为了维护交易安全和公共秩序法律为当事人规定了必须要履行的安全瓮中保障义务，而合同的双方当事人在合同中也已经明确约定了安全保障义务的具体内容，那么，合同所约定的安全保障义务内容一定不得违背最低限度的安全保障义务要求。在合同的约定与法律的规定相符合时，如果行为人违反了其所要承担的安全
保障义务，那么此时的安全保障义务既是契约义务，也是法定的义务。
综上所述，行为人承担的安全保障义务既可能是契约义务，也可能是侵权义务。当行为人与受害人签订合同时所约定的行为人应承担的安全保障义务时，则此时这种安全保障义务具有契约义务，行为人需要承担违约责任地。责任的当合同约定并非能确保第三人不对受害人实施侵害行为时，则此时，安全保障义务具有侵权义务的性质，需要承担的责任即为侵权责任。如果在有合同约定的情况下而遭受了第三人侵害，那么此时安全保障义务具有的性质是双重的或者择其一，两种责任竞合。
参考文献：
[1]张新宝，唐青林.经营者对服务场所的安全保障义务[j].法学研究，2003，（4）.
[2]张民安.安全保障义务理论的比较研究[a].张民安.侵权法
报告（第1卷）[c].北京：中信出版社，2005：90-91.
[3]王利明.对银河宾馆案的几点意见[j].判例研究，2004，（4）：90.
