《国际商法》教按

1 《国际商法》教案 第一次课 第一章 导 论 教学要求： 了解国际商法的概念、法律渊源和西方国家法律的主要结构、特点历史发展；掌握两大法系的主要区别。 重点难点：两大法系的形成及其特点 课时安排： 2学时 教授方式：用历史分析的方法教授国际商法的形成及概念、法律渊源 用历史分析和比较法教授两大法系的形成与特点 内容要点： 第一节 国际商法的概念和渊源30分钟 一 国际商法的概念 国际： 国际商行为 商事关系 二 国际商法的历史发展，略讲 三 国际商法的渊源 （一）国际法渊源 （二）国内法渊源 第二节 西方国家两大法系的形成及其特点 一 大陆法（CONTINENTAL LAW SYSTEM）20分钟 （一）大陆法系的形成 （二）大陆法系的特点和结构 （三）大陆法的渊源 二 普通法（ANGLO-AMERICAN SYSTEM）30分钟 （一）英美法系的形成 （二）英美法系的特点和结构 主要特点： 法的结构： （三）英美法系的渊源 三．大陆法系和英美法系的比较发展及其对国际商法的影响 （不讲） 总结：10分钟 第三节 中国法律制度概述(自学) 一 中国法律制度的形式与沿革 二 中国法律的渊源 三 中国的民法、经济法和商法 四 中国的司法制度 作业： 1论述两大法系的区别 2描述国际商法的渊源

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第二章 国际商事组织法 （自学） 教学要求： 通过学习本章，使学生了解个人企业、合伙企业、公司在国际商事交易中的作用，并能够在实践中把相关的知识加以运用。 重点难点： 股份有限公司、有限责任公司 课时安排： 自学

教学内容:

第一节 国际商主体 一.国际商主体概述 (一)国际商主体的概念 即商人，指依法设立的，以自己的名义从事生产、经营活动并具有一定规模的营利性商事组织。 国际商主体的特征 （二）国际商主体的分类 二.商事组织法的概念

第二节 个人企业 一．个人企业的概念 二．个人企业的法律特征 三．各国关于个人企业的法律规定 （一）美国法律的规定 （二）德国法律 （三）法国法律 （四）我国

法律依据 是否需要工 商登记取得 营业执照 投资 人 数 是否 法人 责任形式 可雇用人数

个人独自经营企业

个体工商户 农村承包经营户

第三节 合伙企业 一. 合伙概述和特征 （一）概念 3

（二）特征 二．合伙企业的分类 三．合伙企业的设立 四．合伙企业的内部关系 （一）合伙人的权利 （二）合伙人的义务 五．合伙企业的外部关系 六．合伙企业的解散 第四节 公司 一． 公司的概念与特征 （一）公司的概念 （二）特征 二．公司的种类 （一）依公司股东对公司债务的责任为标准

股东人数 投资人责任限度 公司责任限度 有限责任公司 无限责任公司 股份有限公司 两合公司 股份两合公司

两合公司与 隐名合伙比较 共同点 不同点

两合公司 隐名合伙

（二）依公司建立信用的基础为标准 （三）依公司股票能否转让为标准 （四）依公司的控制关系为标准 （五）依公司的组织管辖系统 三 公司的设立 四资本 五．公司的组织机构 （一）股东大会 公司的最高权力机构 ，不过事实上是象征性的 （二）董事会 公司的业务管理和执行机构 ，对外代表公司，对内负责生产经营和行政管理。 （三）监事会 监督机关。

作业： 4

复习有关思考题和附加思考题，下周课前提问并请预习。 阅读：独立董事Vs监事会一个都不能少(解放日报) 作为上市公司治理结构的新组成部分，独立董事的成长道路并非坦途。曾几何时，改变上市公司“一股独大”的殷切希望，为独立董事赢得了无数的掌声；而走过一程回头再看，独立董事却换来了“花瓶董事”、“聋子的耳朵”等一连串不雅的雅号。在日前举行的“亚洲企业法制论坛”上，饱受争议的独立董事制度，再次成为焦点话题。 两种制度并存 在独立董事之前，根据《公司法》所规定的股东大会、董事会和监事会，已经构成了上市公司的治理结构，这一类似于“三权分立”的治理结构之间形成了一种制衡关系。虽然《公司法》限制了董事会的权力，但由于缺乏足够的监控，董事在实际操作中存在滥用权力的现象。同时，监事会没有足够的权力与董事次旋，无法彻底履行其职责。 为了解决上市公司“一股独大”的顽症，2001 年8月16日，中国证监会以部门规章的形式下发了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导意见》），在上市公司中强制性建立独立董事制度。《指导意见》规定：在2002 年6月30日前，董事会成员中应当至少包括2名独立董事；在2003 年6月30日前，上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。 从法律角度来看，股东大会、董事会和监事会的治理结构，带有明显的以德国和法国等为代表的大陆法系特征；而独立董事在美国和英国等普通法系国家大行其道。除了共同拥有的股东大会和董事会之外，两者最大的区别便是，大陆法系国家的上市公司中基本都设有监事会，普通法系国家的绝大多数上市公司则没有监事会，取而代之的就是独立董事。我国上市公司设立独立董事制度，其初衷是解决上市公司“一股独大”的现状，在一定程度上以独立董事制度来弥补已有的监事会制度的不足之处，并部分发挥同监事会类似的监督职能。 于是，两种隶属于不同法系的上市公司治理结构，为了同一个使命走到了一起，并发挥着相似的作用。

独立董事遭遇尴尬 光冲着解决“一股独大”这一个卖点，独立董事自诞生之日起便注定了不会缺少关注的目光。自证监会下发《指导意见》以来，独立董事制度在上市公司中全面铺开。然而，也许是人们的期望值太高，也许是市场对“一股独大”实在是深恶痛绝，这一年多来独立董事制度伴随着沪深股市的下跌，同样经历了无奈的“高开低走”。从郑百文独立董事陆家豪状告证监会，到名人独立董事们接连辞职，独立董事制度所承受的争议越来越多。而争论的焦点，始终在于现实中独立董事对于“独立”和“懂事”这两个词的种种不完美诠释。 不完美诠释之一：不“独立”和太“独立”。由于独立董事由上市公司董事会聘任，鉴于与直接产生他们的董事会的密切关系，独立董事有时就不太敢于直言。有学者提出，独立董事对公司经营发表独立意见，是源于其个性和良知，一种制度不能建立在个人的个性和良知上，而应该建立在良好的理论和实践基础之上。另一方面，由于独立董事多为知名人士或社会名流，如果独立董事太忙以至于无法出席上市公司的会议，或者未曾深入调查公司的真实情况，他们的独立性也就无从谈起。 不完美诠释之二：不“懂事”。上市公司的经营带有很强的行业性，的确很难苛求独立董事对公司的业务有十分的了解。目前一些上市公司聘请的独立董事往往是某一领域的专家，有的甚至并非“业内人士”，要对公司提出一针见血的独立意见，并非易事。 不完美诠释之三：独立董事成荣誉。目前上市公司的独立董事中，绝大多数是著名学者和企业家，没有足够的精力和时间参加各种各样的董事会会议，分摊公司治理中的“份内之 5

事”。有一种尖锐的说法，上市公司在聘请董事会时，选择名人往往能够扩大公司的影响，独立董事成为公司最好的“广告”；而一旦能够成为上市公司特别是明星企业的独立董事，也有助于个人声誉的扩大。 监督各司其职 面对上市公司独立董事制度和监事会制度的并存局面，以及独立董事制度开展的不尽如人意，在如何用好这两种制度上，学术界出现了激烈的争论。 有观点认为，制度缺陷导致了监事会无法正常运作，不改变这一制度，独立董事制度也无法有效运作。监事会和独立董事都充当监督者，角色和职能的重合增加了公司运行费用。在现有的《公司法》框架下，应将重点放在如何加强监事会的监控职能，而不是将全部希望寄托在独立董事制度上。也有学者认为，或是完善现有监事会与董事会的关系，并赋予监事会更多的行事权，即将所有独立董事的职责移植于监事身上；或是取消或进一步弱化监事会，另辟独立董事制度。独立董事如果仅仅是为设置而设置，不能真正发挥作用，则势必变成第二个监事会。 从独立董事的实际效用来看，尽管目前存在种种问题，但在制度保证的基础上，独立董事制度依然能够对上市公司治理形成良好的影响。独立董事至少可以发挥两方面作用：在董事会决策方面，独立董事的个人学识和经验可以为董事会提供更加充分的依据、更为开阔的思路，提供一些内部董事人员无法估计和考虑到的建设性意见；独立董事与公司关系人无利害冲突，可以站在法律及公正的立场上评价是非，有效制约和监督公司的内部董事及大股东的不当行为。专家指出，如何使独立董事发挥更大的作用，问题主要还是集中在制度建设上。另外，在监督功能的比较上，有必要明确独立董事和监事会的分工，前者重点进行“妥当性监督”，后者重点进行“合法性监督”

比较填表 外商投资企业法与《公司法》 公司法 外商投资企业法 注册资本 减少注册资本 股东出资额的转让

公司经营管理制度

公司的设立 公司的主要权利和义务 分公司和子公司 董事等高级管理人员的法律责任

董事长的职权 从税后利润中提取三项基金的比例