司考论述题的出题思路与答题套路的分析_2.doc

司考论述题的出题思路与答题套路的分析

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（1）合法性问题。合法性问题属于法律层面的问题，尽管法学中对合法性问题有各种理论，但从司法考试的要求来看，所谓合法性的问题，一是需要把握案件是否具有现行法律法规的依据，如果有，则具有了形式上的合法性，如果没有，则缺乏形式上的合法性。在现行的法律法规未对有管情况进行规定时，属于法律上的漏洞，对法律上的漏洞，通常可以依据各种原则进行填补。如果经过分析，发现案件可以依据被广泛接受的原则（即法则原则，如法律面前人人平等，权力把不得滥用原则等）进行处理，还是可以认为该案件具有合法性依据，不然的话就缺乏合法性依据。当然即便形式上合法性依据，还是可以案件进行**，因法律上是的规定是违反法律的原则的。这种情况下，该案件就属于在形式上的合法性，但在本质上是不具有合法性。