民法与商法的关系及民商法立法模式研究
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民法与商法的关系及民商法立法模式研究
杨杰 河北省廊坊市文ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ县司法局 河北Ｊ 茚 坊
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【 摘 要】民法与商法的关系 —直都是理论界争论不休的话题， 论 之 间的财产 归属 问题 ， 将 主体 的独 立 人格 摆 在 显著 位置 ， 因此 ， 民法 反而 更加具 有伦 理 道德色彩 ， 民法 以 民事主 体的 权利 为 目 的 和归属 ， 研 究， 提 出了 建立 符合我 国国情的立法模 式的设想。 是典型的权利本位的私法， 商法则强调效率和安全， 这与民法主体的 【 关键 词】民法； 商法； 关 系； 立法模式 生产目 的 有直 接和 必然联 系。 二． 民商立法模式研究 民法与商法的关系探究 学术界—直对民法、 商法的关系存在争论， 民商立法模式的研究 实 质上是 民商法 之 间的 关系 归属 以及协调 关 系， 即对 民商合 一以 及 民 （ 一） 民法和商法的内在联系 在 法学 理论 界， 民法与 商法 间的关 系— 直存在 争论 ， 从本 质上 来 商分 立两大 论题 的研 究。 民商合一 是指 商法作为 依附 民法的特 别法 ， 说是民法与商法关系究竟是民商合一还是民商分立的分歧。 从学术 而 不 单独 存在 和 存在 ； 民商 分立 是指 商法 、 民法 互相独 立 ， 各 成独 立 角度来讲， 民商合一是指商法为单独形成法律部门， 作为民法的特别 的法 律体系。 法 出现 ； 民商 分立是 指 民法 和商法 相互 独 立 、 自 成 独 立体 系的法 律部 （ 一） 民商合 一立 法模式 门。 现 行的 《 意 大利 民法 典》作为 民商 合一 的 典型法 典代 表 ， 这一立 广义的商法包含保险法、 海商法、 公司法等商事交易活动的法律 法模式在传统法律前提下加入了商法中的经济法规 、 保险法规以及 以及对商行为、 商主体进行规范的商法典， 狭义商法只是指商法典和 公司法 规 ， 内含票 据法 、 诉讼法 、 竞争法 等 多项 法规 内容 ， 内容繁 多， 附属制度。 民法与商法共同调整着商品经济的关系， 所以二者联系密 体系庞杂， 虽然作为是统一的民法典， 但是其中商法的制度规范仍作 切， 如商法大量采用了民法的部分规范、 制度和原则， 而商法的规范 为独立章节出现， 这时的商法和民法尚未完全水乳交融。 民商合一的 和制 度以不 断被 民法 吸收利 用。 但 是各 国的商品 经济的发 展不 断产生 法典中还存在完全和不完全合一的两种法规制度。 如瑞士将大部分 变化 ， 尤 其是 当中国涌入大 量 的跨 国公司以及 交易所等 一 系列较 为发 商法内容融入到民法中去， 是民商完全合一法典。 又如台湾地区的民 达的经济现象时， 简单的商品经济中的民法进行调整则出现瓶颈， 必 法将票据、 保险、 公司等商法内容单独立法， 是为民商未完全合一法 须 用商法 对其 调整 ， 换言 之 ， 商法 调整 的是 高度 发达 商品 经济 的要求 典。 从现实立法的角度出发， 民商合一存在明显弊端， 所谓合一， 只是 以 及规 律 。 单纯否认商法的独立形式， 民法典无法完全做到将商法规范纳入其 １ ９ 世纪出现了经济生活普遍商化的错误认识， 德国里赛尔学者等 中。 人 提 出了 “ 民法 商法 化” 为 中心 的民商 合一 论 ， 而 法国学 者 费尔 南 （ 二） 民商分立立法模式 布 罗代 尔 将存 在于 相 同经济 形 态 之下 的简 单商 品与发 达 商品 经济现 民商分立 立法 模式 指商 法 与民法各成 体系 ， 实行分 开立法 ， 对 各 象 比喻为 “ 低 级齿 轮” 以及 “ 高级 齿轮 ” ， 说 明 民法与商 法各有 准则 和 自 范 围内 的商事 关 系和民事 关 系进行调 整 。 主张 民商分立 阵 营 中， 存 规律， 显 然里 塞尔的 ‘ 合 一论 ” 是不 可取 的 。 在 不同于 以往 的对 民商关 系的观 点 ， 部 分观 点认 为商 法、 民法 是完 全 （ 二） 民法与商法的区别 独立的部门， 商法独立存在而非作为民法的独特法存在， 此二者在价 从历史的角度出发， 商法是为摆脱现有的法律知识对商业活动 值取向、 性 质、 调整的对象上存在根本差别， 另一观点则认为， 虽然商 过度 控制 而产生 发展 的 ， 在 历史上商 法的发 展即是 一种 自主 的发展 ， 法、 民法 存在 特 别法 、 一 般法 的 区别 ， 但 仍 然必 须在 民法 之 外单独 设 有其深刻的政治和经济原因， 显然这一自主发展模式与民法的发展模 立商法规 范 。 式存在区别。 与传统的民法比较， 商法具有独特的性质特征： 民法、 商法分立的立法模式最开始 出现在法国， 第一部 国家层 其一 ， 商法具 有 营利 性 质。 常见 的私 法行 为是 为了实现 个别 的营 面的商事立法制度是由路易十四颁布的 路上商法典》。 而在世界范 利， 但是企业本质是进行连续稳定的营利活动 ， 商法范围内， 企业活 围内， 如葡萄牙、 日 本、 荷兰、 德国等多国均采取了民商分立的立法模 动是有偿的， 追求高于一般水平的利益报酬， 如Ｅ ｌ 本的商法中有这样 式 。 我 国在 清 朝末 期修 订律 例过 程 中， 采 用民商 分立 立 法制度 ， 单 独 规定： 在一定 经营 范 围内商人 为他 人做 出某 一行 为有权 享有 报酬权 ， 制定了商律以及民律。 发展至民国政府时期， １ ９ ２ ９ 年重新制定了一定 在范 围内商 人 还 想有 为他 人垫 付 款项 而 获 得 的利 息 权利 ， 其 中商 行 程 度的 民商 合一 的 民法 典 ， 将部 分商 事 行为 以及商 主体纳 入债 编 ， 将 为规 定的 是６ 分的年 利率 ， 日本民法 中规定 的是 ５ 分 的法定年 利率 。 保 险、 票据、 公司等单独 立法 。 其二 ， 商法推崇快速简易。 企业是以盈利为目的， 企业经营行为 三 结 语 存在 团体性 质 以及 反复 性 质 ， 要 求实 现快 速简 便 缔 结 契约 。 在商 法 论文 认 为 ， 由于商 法调 整 的是 独特 的行 为一 一 经营 活 动 ， 独特 规 定 中包 含各种 制度 以及 规 则 ， 如 商行 为 的要 约及代理 、 商 行为 中瑕 主体一一商人间的关系， 其本身具有独特的盈利调节制度， 加之从我 疵通知以及买主验货义务、 企业票据的交换规定等 ， 目的在于简化行 国的现 状 出发 ， 随 着市场 经济 的不 断发展 ， 呼 唤提 高 商法 独 立的 法律 为。 民法９ ｌ ４ 要求将民法行为落实到细节， 要求坚持完善细节， 稳中求 地位， 当前 ， 我国理论界还未形成商事法律的理论体系， 未能出台规 胜。 范化的民法典， 关于商法、 民法的关系还缺乏统一有力的论断， 因此 其三， 市场经济下特有的产物。 作为商品经济发展下的产物， 民 我国需要建立民商独立的立法模式， 加强商法、 民法概念和关系的研 法是社会成员在进行生活交往过程中应需要而形成的， 其随着商品经 究， 建立起符合我国国情发展需要的民商独立的立法模式， 不断促进 济的产生、 发展而产生和不断完善， 商法是在市场经济前提下， 在资 市场 经济 的发展 。 本主义商品市场内， 伴随社会化程度的加深而不断发展。 现代意义上 的商法成 为了对商事活动以及商事组织进行规范的法律制度， 而不 参考文献 单单是维护商人利益的一种法律。 ［ １ 】 张科 ． 论 民法与商 法的 关 系［ Ｊ ］ ． 法 学研 究， ２ ０ ｌ １ ． 其四， 商法追求社会生产率的提高。 商法的主体是进行商事活动 【 ２ 】 宋皓， 罗曼． 论商法独立地位［ Ｊ 】 ． 法制经纬 ， ２ Ｏ ｌ １ ． 的商人， 因为这一独特的主体以及营利为主的目的性， 现代商法制度 【 ５ 】 兰有明 ． 民商法的价值取 向分析［ Ｊ 】 ． 青春 岁月， ２ ０ ｌ １ ． 的主要价值 目 标， 在于不断提高社会生产的效率， 带有明显的功利色 【 ４ 】 李跃． 浅析民法与商法的关系［ Ｊ ］ ． 长春理工大学学报， ２ ０ １ １ ． 彩。 而民法的价值追求在于显示 民法关系主体的独立人格 以及主体 【 ５ 】 【 美】 艾伦・ 沃森 ． 李静 冰， 姚新华 ． 民法法系的演变及形成【 Ｍ 】 ． 的受尊重权利 ， 在调整主体过程中， 十分重视公平性， 重视人身关系 北京 ： 中 国政 法 大 学出版社 ， １ ９ ９ ２ ． １ ６ ６ ， １ ４ ４ ．
杨杰 河北省廊坊市文ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ县司法局 河北Ｊ 茚 坊
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【 摘 要】民法与商法的关系 —直都是理论界争论不休的话题， 论 之 间的财产 归属 问题 ， 将 主体 的独 立 人格 摆 在 显著 位置 ， 因此 ， 民法 反而 更加具 有伦 理 道德色彩 ， 民法 以 民事主 体的 权利 为 目 的 和归属 ， 研 究， 提 出了 建立 符合我 国国情的立法模 式的设想。 是典型的权利本位的私法， 商法则强调效率和安全， 这与民法主体的 【 关键 词】民法； 商法； 关 系； 立法模式 生产目 的 有直 接和 必然联 系。 二． 民商立法模式研究 民法与商法的关系探究 学术界—直对民法、 商法的关系存在争论， 民商立法模式的研究 实 质上是 民商法 之 间的 关系 归属 以及协调 关 系， 即对 民商合 一以 及 民 （ 一） 民法和商法的内在联系 在 法学 理论 界， 民法与 商法 间的关 系— 直存在 争论 ， 从本 质上 来 商分 立两大 论题 的研 究。 民商合一 是指 商法作为 依附 民法的特 别法 ， 说是民法与商法关系究竟是民商合一还是民商分立的分歧。 从学术 而 不 单独 存在 和 存在 ； 民商 分立 是指 商法 、 民法 互相独 立 ， 各 成独 立 角度来讲， 民商合一是指商法为单独形成法律部门， 作为民法的特别 的法 律体系。 法 出现 ； 民商 分立是 指 民法 和商法 相互 独 立 、 自 成 独 立体 系的法 律部 （ 一） 民商合 一立 法模式 门。 现 行的 《 意 大利 民法 典》作为 民商 合一 的 典型法 典代 表 ， 这一立 广义的商法包含保险法、 海商法、 公司法等商事交易活动的法律 法模式在传统法律前提下加入了商法中的经济法规 、 保险法规以及 以及对商行为、 商主体进行规范的商法典， 狭义商法只是指商法典和 公司法 规 ， 内含票 据法 、 诉讼法 、 竞争法 等 多项 法规 内容 ， 内容繁 多， 附属制度。 民法与商法共同调整着商品经济的关系， 所以二者联系密 体系庞杂， 虽然作为是统一的民法典， 但是其中商法的制度规范仍作 切， 如商法大量采用了民法的部分规范、 制度和原则， 而商法的规范 为独立章节出现， 这时的商法和民法尚未完全水乳交融。 民商合一的 和制 度以不 断被 民法 吸收利 用。 但 是各 国的商品 经济的发 展不 断产生 法典中还存在完全和不完全合一的两种法规制度。 如瑞士将大部分 变化 ， 尤 其是 当中国涌入大 量 的跨 国公司以及 交易所等 一 系列较 为发 商法内容融入到民法中去， 是民商完全合一法典。 又如台湾地区的民 达的经济现象时， 简单的商品经济中的民法进行调整则出现瓶颈， 必 法将票据、 保险、 公司等商法内容单独立法， 是为民商未完全合一法 须 用商法 对其 调整 ， 换言 之 ， 商法 调整 的是 高度 发达 商品 经济 的要求 典。 从现实立法的角度出发， 民商合一存在明显弊端， 所谓合一， 只是 以 及规 律 。 单纯否认商法的独立形式， 民法典无法完全做到将商法规范纳入其 １ ９ 世纪出现了经济生活普遍商化的错误认识， 德国里赛尔学者等 中。 人 提 出了 “ 民法 商法 化” 为 中心 的民商 合一 论 ， 而 法国学 者 费尔 南 （ 二） 民商分立立法模式 布 罗代 尔 将存 在于 相 同经济 形 态 之下 的简 单商 品与发 达 商品 经济现 民商分立 立法 模式 指商 法 与民法各成 体系 ， 实行分 开立法 ， 对 各 象 比喻为 “ 低 级齿 轮” 以及 “ 高级 齿轮 ” ， 说 明 民法与商 法各有 准则 和 自 范 围内 的商事 关 系和民事 关 系进行调 整 。 主张 民商分立 阵 营 中， 存 规律， 显 然里 塞尔的 ‘ 合 一论 ” 是不 可取 的 。 在 不同于 以往 的对 民商关 系的观 点 ， 部 分观 点认 为商 法、 民法 是完 全 （ 二） 民法与商法的区别 独立的部门， 商法独立存在而非作为民法的独特法存在， 此二者在价 从历史的角度出发， 商法是为摆脱现有的法律知识对商业活动 值取向、 性 质、 调整的对象上存在根本差别， 另一观点则认为， 虽然商 过度 控制 而产生 发展 的 ， 在 历史上商 法的发 展即是 一种 自主 的发展 ， 法、 民法 存在 特 别法 、 一 般法 的 区别 ， 但 仍 然必 须在 民法 之 外单独 设 有其深刻的政治和经济原因， 显然这一自主发展模式与民法的发展模 立商法规 范 。 式存在区别。 与传统的民法比较， 商法具有独特的性质特征： 民法、 商法分立的立法模式最开始 出现在法国， 第一部 国家层 其一 ， 商法具 有 营利 性 质。 常见 的私 法行 为是 为了实现 个别 的营 面的商事立法制度是由路易十四颁布的 路上商法典》。 而在世界范 利， 但是企业本质是进行连续稳定的营利活动 ， 商法范围内， 企业活 围内， 如葡萄牙、 日 本、 荷兰、 德国等多国均采取了民商分立的立法模 动是有偿的， 追求高于一般水平的利益报酬， 如Ｅ ｌ 本的商法中有这样 式 。 我 国在 清 朝末 期修 订律 例过 程 中， 采 用民商 分立 立 法制度 ， 单 独 规定： 在一定 经营 范 围内商人 为他 人做 出某 一行 为有权 享有 报酬权 ， 制定了商律以及民律。 发展至民国政府时期， １ ９ ２ ９ 年重新制定了一定 在范 围内商 人 还 想有 为他 人垫 付 款项 而 获 得 的利 息 权利 ， 其 中商 行 程 度的 民商 合一 的 民法 典 ， 将部 分商 事 行为 以及商 主体纳 入债 编 ， 将 为规 定的 是６ 分的年 利率 ， 日本民法 中规定 的是 ５ 分 的法定年 利率 。 保 险、 票据、 公司等单独 立法 。 其二 ， 商法推崇快速简易。 企业是以盈利为目的， 企业经营行为 三 结 语 存在 团体性 质 以及 反复 性 质 ， 要 求实 现快 速简 便 缔 结 契约 。 在商 法 论文 认 为 ， 由于商 法调 整 的是 独特 的行 为一 一 经营 活 动 ， 独特 规 定 中包 含各种 制度 以及 规 则 ， 如 商行 为 的要 约及代理 、 商 行为 中瑕 主体一一商人间的关系， 其本身具有独特的盈利调节制度， 加之从我 疵通知以及买主验货义务、 企业票据的交换规定等 ， 目的在于简化行 国的现 状 出发 ， 随 着市场 经济 的不 断发展 ， 呼 唤提 高 商法 独 立的 法律 为。 民法９ ｌ ４ 要求将民法行为落实到细节， 要求坚持完善细节， 稳中求 地位， 当前 ， 我国理论界还未形成商事法律的理论体系， 未能出台规 胜。 范化的民法典， 关于商法、 民法的关系还缺乏统一有力的论断， 因此 其三， 市场经济下特有的产物。 作为商品经济发展下的产物， 民 我国需要建立民商独立的立法模式， 加强商法、 民法概念和关系的研 法是社会成员在进行生活交往过程中应需要而形成的， 其随着商品经 究， 建立起符合我国国情发展需要的民商独立的立法模式， 不断促进 济的产生、 发展而产生和不断完善， 商法是在市场经济前提下， 在资 市场 经济 的发展 。 本主义商品市场内， 伴随社会化程度的加深而不断发展。 现代意义上 的商法成 为了对商事活动以及商事组织进行规范的法律制度， 而不 参考文献 单单是维护商人利益的一种法律。 ［ １ 】 张科 ． 论 民法与商 法的 关 系［ Ｊ ］ ． 法 学研 究， ２ ０ ｌ １ ． 其四， 商法追求社会生产率的提高。 商法的主体是进行商事活动 【 ２ 】 宋皓， 罗曼． 论商法独立地位［ Ｊ 】 ． 法制经纬 ， ２ Ｏ ｌ １ ． 的商人， 因为这一独特的主体以及营利为主的目的性， 现代商法制度 【 ５ 】 兰有明 ． 民商法的价值取 向分析［ Ｊ 】 ． 青春 岁月， ２ ０ ｌ １ ． 的主要价值 目 标， 在于不断提高社会生产的效率， 带有明显的功利色 【 ４ 】 李跃． 浅析民法与商法的关系［ Ｊ ］ ． 长春理工大学学报， ２ ０ １ １ ． 彩。 而民法的价值追求在于显示 民法关系主体的独立人格 以及主体 【 ５ 】 【 美】 艾伦・ 沃森 ． 李静 冰， 姚新华 ． 民法法系的演变及形成【 Ｍ 】 ． 的受尊重权利 ， 在调整主体过程中， 十分重视公平性， 重视人身关系 北京 ： 中 国政 法 大 学出版社 ， １ ９ ９ ２ ． １ ６ ６ ， １ ４ ４ ．
