浅议私募股权投资的法律风险及防范
摘要：目前，私募股权投资已成为投资界的主要投资方式之一，而私募股权投资基金从募资、注资到退出等各个阶段都存在着不同的法律风险，这些风险的规制对于私募股权投资基金的健康、稳定发展至关重要，现基于自己的实践经验及相关文献，对该投资过程中的主要法律风险及防范，简要进行如下阐述，希望能够起到抛砖引玉的作用。
通过私募股权投资基金进行的投资行为，涉及募资、注资及退出三个基本阶段。在一个基金的存续周期中，这三个阶段一般会重复出现。私募股权投资行为所涉及的主要主体包括投资人、管理人以及私募股权投资基金本身。在募资阶段，由管理人向潜在的投资人发出设立要约，投资人向管理人作出投资承诺，双方就相关事宜达成书面协议，之后投资人履行注资义务，待基金募集到位后，基金便告成立；在随后的注资阶段，管理人管理基金的日常运作，并通过基金对目标企业进行股权投资，通过股权投资协议，对基金及目标企业的权利义务进行安排；最后是退出阶段，是指按照与目标企业之间的上述协议，基金通过变现股权投资退出目标企业，在基金内部返还投资的本金及分配收益。
在整个过程中，上述三个阶段的主要法律风险及相关防范措施分别为：
一、募资阶段的法律风险主要在于规避非法集资行为；路演过程中注意与商业银行沟通和交流，拓宽募资渠道；另外与银行的托管协议中要明确约定未经投资人及管理人双方签字，不得将基金进行划转，以确保基金安全；
1、根据《关于取缔非法金融机构和非法金融业务活动中有关问题的通知》规定，非法集资是指单位或者个人未依照法定程序经有关部门批准，以发行股票、债券、彩票、投资基金证券或者其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金，并承诺在一定期限内以货币、实物以及其他方式向出资人还本付息或给予回报的行为。私募股权投资基金从法律性质上来看是一种具有金融中介属性的企业。作为金融中介，私募股权投资基金在资本市场中为目标企业和投资人提供了投融资桥梁，解决中小企业融资难的问题；
在人数限制及投资金额方面，根据我国《公司法》和《合伙企业法》的规定，有限责任公司股东人数或合伙人人数均为50人以下；若以股份有限公司设立，根据我国《公司法》和《创业投资企业管理暂行办法》（以下简称《暂行办法》）的规定，投资人不得超过200人。另外《暂行办法》还规定，单个投资者的投资
额不得低于100万元人民币（而根据国家发改委2009年颁布的《加强创业投资企业备案管理、严格规范创业投资企业募资行为的通知》，要求从事代理业务时“对单一机构或个人的单笔代理金额不得低于1000万元”，这就造成了实务操作中的困难）。人数限制以及投资金额的限定都可视为基金投资人的准入门槛；
另外，为与非法集资行为明显区别开来，基于防范法律风险及基金本身性质考虑，投资人在募集资金时不能承诺一定时期内的回报率，否则，如果因为不可预见的政策调整、自然环境、市场行情变化等客观情况出现时，导致承诺不能兑现，会涉嫌虚假承诺而承担不利法律责任。
2、在募资阶段，路演的重要性不言而喻。为及时募集到资金，需要在一定范围内进行不同层次的路演安排，除由管理人自己组织路演外，还需要专业的投资机构帮助进行。例如，可联系商业银行信贷部，其自然知道大量闲散资金的客户资源，如能争取到该部门的信任和支持，路演的范围便会豁然开朗。
3、募集到基金后，应当交由银行托管。托管之前，应当与银行签署书面协议，对各自的权利和义务进行安排，其中应明确约定基金的划转应当经投资人和管理人双方同意并签字，否则不能划转，如有违反应承担违约责任，进而应对违约金的数额或计算方法在协议中明确约定，以便违约行为发生后有章可循，维护投资人和管理人双方的合法权利，确保基金安全。
二、注资阶段的法律风险较多，主要存在于不良管理人对投资人违约、目标企业伪造或隐瞒重要事实、注资后经营不规范、禁止跟投行为等三个方面，现就该三方面展开，分别阐述；
首先，投资人因不良管理人违约而导致损失，投资人在弥补损失方面缺乏保障；
在合伙制中，虽然管理人也有出资的现象，但管理人更多的义务是对基金输入管理，进行人力资本输出，故投资人与管理人之间的法律关系主要是委托关系，管理人作为代理人，无论是根据我国《民法通则》、《合同法》的相关规定，还是根据《公司章程》或《合伙协议》的约定，都对投资人负有代理职责，必须考虑投资人的利益最大化。然而在实践中，有的管理人却利用对基金绝对控制权，违反代理人职责，可能从事自利交易、或者疏于投资管理，实际上违背了对投资人勤勉尽责义务，应承担相应的违约或侵权责任。但由于私募股权投资基金的性质天然排斥投资人干预投资管理，因此，投资人对管理人的违约行为往往难以及时察觉，或者虽然察觉而在事前协议中缺乏相应的约束机制或者难有证据加以证明，所以可能使投资人遭受不应有的损失，投资人即使想诉诸诉讼程序，也很难
获得相应的法律支持。
私募股权投资基金是典型的货币资本与人力资本的结合体，此行业能否健康发展不仅在于其是否符合国家产业发展的需要和方向，更在于各方投资人与管理人之间是否充分和融洽沟通以及双方的合法权益能否得到法律保障。在立法不能解决所有的技术性问题的背景下，便需要在基金中依法建立并严格执行相应的规章制度、引导行业本身建立、发展和完善行业自治规则，弥补法律规范所不能及的细节问题，培育双方不仅守法、更重声誉的企业文化，达到“构建适度监管和行业自律相结合的管理体制”的理想状态。
其次，目标企业的相关法律风险在于为吸引投资而隐瞒或伪造重要文件及获取投资后出现经营不规范现象；
目标企业为了获得投资，可能存在隐瞒相关企业信息的问题，例如，目标企业能否通过国家相关部门的审核，获取从业资质以及核心技术、相关的知识产权归属问题。如果目标企业进行伪造或隐瞒，往往能够实质性地影响投资项目成败；如果对目标企业不进行如实、审慎的尽职调查，报告所描述的情况与实际状况不一致的情况下，目标企业可能不是想象中的美味佳肴，而成为一个烫手的山芋。由此可能造成无法获得预计的投资回报，甚至血本无归。即使目标企业的实际状况与尽职调查一致，在投资后的经营运作过程中，也可能存在不规范经营的违法违规风险、诉讼风险等。
为避免上述风险的出现，应当对目标企业进行法律和财务双向尽职调查，在尽职调查阶段应当尽量详细、完整，避免一叶障目、随意取舍。要善于发现信息之间的关联性，以求最大限度地反映事物的本来面目，这就要求相关人员应当具备相当实践经验，并且应当勤勉尽职，需要在以下途径中努力：a、通过目标公司进行调查；b、通过公开渠道（报纸、公告、网络等）搜集信息；c、现场勘查、向第三人发核证函；d、走访登记管理机关；e、走访目标企业所在地政府或所属相关职能部门；f、走访目标公司的债权人、债务人（可以通过函证、谈话笔录、书面说明等方式进行），除了前述一般性内容和程序外，还要特别注意一下问题：a、土地及房产、设备的权益和限制；b、知识产权，如权利归属、注册和续展费的支付、日期、许可证表明享有的权利或因许可而限制的情况等，确保不存在有关因控制权转变而终止许可使用的条款，而在注资能继续使用该笔无形资产；c、关键合同及特别承诺；上述工作在该阶段是必须要进行的，保证最大程度作出与实际情况一致的调查报告供决策委员会或股东会使用。
在注资以后，PE一方应当派员监督公司的日常经营，虽不参与投资策略的
