论债权人的代位权

中国法关于债权人代位权的全部规则图解中国法律重述“中国法律重述”系列，以法律问题的系统化重构为基础，检索呈现该问题适用的全部法律规定，帮助您有效完成知识积累，向多领域的法律大神更近一步！扫一眼体系《解释（一）》：《关于适用若干问题的解释（一）》合同法>《解释（二）》：《关于适用若干问题的解释（二）》合同法>摸一摸框架债权人的代位权1. 一般规定 1.1 “专属于债务人自身的债权”的认定 1.2 “债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”的认定 1.3 代位权的行使范围 1.4 行使代位权的费用承担2. 行使代位权的条件3. 代位权诉讼的管辖4. 代位权诉讼的受理5. 代位权诉讼的中止6. 代位权诉讼的当事人、第三人7. 代位权诉讼的合并审理8. 代位权诉讼中的保全9. 次债务人的抗辩10. 债务人的异议11. 代位权诉讼的诉讼费 12. 代位权成立的法律效力 13. 债务人对次债务人诉讼读一遍规则1 一般规定《合同法》第73条第1款，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

1.1“专属于债务人自身的债权”的认定《关于适用若干问题的解释（一）》第12条合同法>，合同法第73条第1款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。

1.2 “债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”的认定《关于适用若干问题的解释（一）》第13条第1款合同法>，合同法第73条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。

合同法中的债权人代位权制度崔建远韩世远上传时间:2001-12-16我国《民法通则》没有规定债的保全制度,只是在最高人民法院的个别司法解释中有类似债权人代位权和撤销权的内容。

学说上多主张在我国已有的债务不履行责任制度和债的担保制度之外,还应设立债的保全制度,从而为债权人提供更周密而细致的保护。

新颁布的《中华人民共和国合同法》专门规定了债权人代位权和撤销权,填补了法律漏洞,意义重大。

以下仅就债权人代位权制度的适用问题谈一些我们的看法。

1、《合同法》第73条规定:“因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。

”“代位权的行使范围以债权人的债权为限。

债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。

”确立了我国民法上的债权人代位权制度,与我国原来的相关规定比较,无疑前进了很多。

1992年最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》(以下简称《意见》)第300条规定:“被执行人不能清偿债务,但对第三人享有到期债权的,人民法院可依申请执行人的申请,通知该第三人向申请执行人履行债务。

该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的,人民法院可以强制执行。

”与《合同法》第73条相比,《意见》第300条明确规定债务人对于第三人的到期债权可以成为强制执行的标的,但其适用于诉讼已终结(或者仲裁裁决已经作出)并已进入强制执行程序的情形。

其次,依《意见》第300条,对债务人负有到期债务的第三人须直接向执行申请人清偿,而并非将第三人交付的财产加入债务人的总财产,向全体债权人清偿。

再次,在具体的适用上,由于《合同法》第73条是以第三债务人为被告,而《意见》第300条则是以债务人为被告,两个诉讼并不一样,效果也有差异。

总之,《意见》第300条的规定与民法上的代位权制度在性质、行使方法以及行使效果等并不相同。

遇到债务纠纷问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>债权人代位权的构成要件包括哪些债权人代位权的构成要件包括哪些？债权人代位权的构成要件包括债权人与债务人之间存在着合法的债权债务关系；债务人对其债务人享有的债权已经到期；债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；债权人代位权的范围应当以债权人的债权为限。

下面由赢了网的小编在本文详细介绍。

一、债权人与债务人之间存在着合法的债权债务关系这是行使代位权的首要条件。

只有合法的债权债务关系才能得到法律的支持与保护，不但主体资格要合法，而且债的行为也要合法，这不但是对债权人和债务人的要求，也是对债务人与第三人之间的债务关系的要求。

如果债权债权人代位权人对债务人不享有合法债权或债务人对次债务人不享有合法债权，就不存在债权人代位权。

如果合同因违法而被认定无效、被撤销或者已过诉讼时效，则债权人也不能行使代位权。

但是合同的无效或者被撤销是由于债务人的过错造成的，债权人对债务人享有返还请求权、赔偿请求权时，应当认定债权人仍能行使代位权。

二、债务人对其债务人享有的债权已经到期这时债权人才可以向次债务人行使代位权。

如果次债务人对债务人的债务尚未到履行期，债务人就不能对其债务人行使请求权，也就不存在债权人对次债务人行使代位权。

履行期是否届满，应依债务人与次债务人之间关于履行期限的约定来确定。

如果没有约定履行期或履行期约定不明确，根据《合同法》第62条规定，应认定经过了合理的时间(对方必要的准备时间)，可以认定是到期的债权。

如果次债务人有正当理由不履行自己的债务，则债务人的债权就不能算到期债权。

如次债务人行使了不安抗辨权，即使次债务人的债务已经到期，在债务人的情形没有好转或没有提供担保，债权无法得到满足的情况下，债权人对债务人的这种债权行使代位权也无实际意义。

债务人的到期债权并不是所有的任何性质的债权，而是仅限于具有金钱给付内容的到期债权。

因此，《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(一)》将代位权的标的仅限定在具有金钱给付内容债权范围之内，属于债务人自身的其他权利不得作为代位权的标的，如基于扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿等权利，则不属于代位权的标的。

2012年第5期总第215期Foreign Economic Relations ＆Trade【经济管理】债权人代位权的法律思考刘冲（哈尔滨商业大学研究生学院，黑龙江哈尔滨150028）［摘要］债权人代位权制度是大陆法系国家的一项重要的民事法律制度，代位权制度突破了债的相对性原则，对于保护交易安全具有十分重要的意义。

在实践中我国的代位权制度还存在着诸如债权人行使代位权的方式过于单一，代位权的适用范围较窄等问题，从而制约了法律赋予的代位权制度的功能的发挥。

应制定适合我国市场经济发展需求的代位权制度，从而维护市场交易安全，促进我国经济发展。

［关键词］代位权；债权人；债权保全［中图分类号］D923.6［文献标识码］A ［文章编号］2095－3283（2012）05－0070－03一、代位权综述债权人的代位权，是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保全其债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利的权利。

代位权制度正式确立于法国，并对后世各国民事立法产生了重大影响。

《法国民法典》第1166条规定：“债权人得行使债务人的一切权利及诉讼，但权利和诉讼权专属于债务人的，不在此限。

”随着代位权制度在法国的确立，世界各国如日本、西班牙、意大利以及我国台湾地区在其各自的法律中都规定了相应的关于代位权制度的内容。

我国对债权人代位权制度的规定可以追溯到1992年最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的规定》，其第300条规定：“被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，人民法院可依申请执行人的申请，通知该第三人向申请执行人履行债务。

该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的，人民法院可以强制执行。

”随后在我国颁布的《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

浅论合同债权实现的保障方式之代位权随着我国当前改革开放的不断深入和经济社会的飞速发展，现实社会生活中的民事法律关系变得日益复杂，而法律自有的滞后性和稳定性使得传统的债权法律很难应对某些新生问题。

在当前一段时期内，我国在债权方面切实存在着一个常见的问题，即企业乃至个人经济活动的范围在不断扩大，由此而产生的债务纠纷和经济合同纠纷不断增多，情况也越来越复杂。

许多债权债务关系相互关联，相互交织，形成了一个债权债务关系的链条。

这其中一个环节出现问题，就会使许多合同债权的实现受到严重的侵害，严重影响了债权人的切身利益，侵害了我国社会主义法治社会的建设和社会主义和谐社会的发展进程。

合同又称契约，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

任何一个民事合同的有效成立，都在当事人之间发生债权债务关系。

合同债权为请求合同债人为特定行为（作为或不作为）的权利，此种权利为一种可期待的信用。

合同债权实现问题直接关系到合同目的能否达到、经济流转能否实现，在某种程度上合同债权的维护同时也是社会信用的维护。

当前，在我国社会主义市场经济建立之初，社会信用体系尚未完全确立，合同债权人运用法律制度保障合同债权的实现显得尤为重要。

为更好地解决合同债务链条问题，我们可以借鉴国外以及我国台湾地区的债权保障法律制度，进一步完善我国有关债的法律制度。

而代位权无疑是一种非常好的保障方式，国外许多国家的民法典都对债权人的代位权作出规定。

如法国、意大利、西班牙、日本等国。

我国台湾地区亦有此规定。

我国《民法通则》未规定代位权制度，《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）首次设立了代位权制度。

所谓代位权是指债务人怠于行使其到期债权而对债权人带来损害时，债权人为了保全自己的债权，可以请求人民法院以自己的名义向次债务人代位行使债务人债权的保全制度。

从以上概念中我们可以看出，代位权具有以下特征：1.债权人必须以自己的名义行使代位权。

审理债权人代位权纠纷案件的20个疑难问题裁判观点集成1.对债务人与次债务人之间的代物清偿之债，债权人能否行使代位权？〔裁判观点〕根据《中华人民共和国合同法》第七十三条的规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

债权人代位权是债权人为了保全其债权不受损害而以自己的名义代债务人行使权利。

债务人与次债务人约定以代物清偿方式清偿债务的，依据民法基本原理，代物清偿作为清偿债务的方法之一，是以他种给付代替原定给付的清偿，以债权人等有受领权的人现实地受领给付为生效条件，在新债务未履行前，原债务并不消灭，当新债务履行后，原债务同时消灭，即代物清偿协议系实践性合同。

因此，若次债务人未实际履行代物清偿协议，则次债务人与债务人之间的原金钱债务并未消灭，债权人仍有权代位行使债务人的债权。

〔观点索引〕最高人民法院（2011）民提字第210号民事判决书（审判长王闯，审判员李京平，代理审判员王富博），见《成都市国土资源局武侯分局与招商（蛇口）成都房地产开发有限责任公司、成都港招实业开发有限责任公司、海南民丰科技实业开发总公司债权人代位权纠纷案》，载《最高人民法院公报》2012年第6期“裁判文书选登”。

2.作为次债务人的企业改制后，债权人还能否对改制后的企业行使代位权？〔裁判观点〕企业改制只是转换企业的组织形式和变更企业的经济性质，原企业的债权债务并不因改制而消灭。

根据《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第五条的规定，企业通过增资扩股或者转让部分产权，实现他人对企业的参股，将企业整体改造为有限责任公司或者股份有限公司的，原企业债务由改造后的新设公司承担。

故债权人代位行使对次债务人的债权，次债务人改制的，由改制后的企业向债权人履行清偿义务。

〔观点索引〕最高人民法院（2011）民提字第210号民事判决书（审判长王闯，审判员李京平，代理审判员王富博），见《成都市国土资源局武侯分局与招商（蛇口）成都房地产开发有限责任公司、成都港招实业开发有限责任公司、海南民丰科技实业开发总公司债权人代位权纠纷案》，载《最高人民法院公报》2012年第6期“裁判文书选登”。

遇到债务纠纷问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>债权人代位权的构成要件债权人代位权的构成要件有那些呢?代位权并非自合同的关系发生之时就为债权人所享有，它仅在法律规定的特定情形下才能发生，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)(以下简称合同法解释)第十一条规定“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当具备下列条件：(一)债权人对债务人的债权合法;(二)债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害;(三)债务人的债权已到期;(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权”。

综合合同法第七十三条和最高人民法院对此的解释，笔者认为，代位权的发生必须具备下列条件。

1、债权人与债务人之间须有债权、债务关系存在。

代位权是债权的从权利，没有债权的存在，就没有代位权的存在。

如果当事人之间不存在债权债务关系，就不可能产生债权人代行债务人的权利，代行者如果与被代行者没有债权债务关系，则代行者即无代行的基础。

2、债务人怠于行使其权利合同法解释第十三条规定“合同法第七十三条规定的债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。

次债务人(即债务人的债务人)不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应承担举证责任”。

对此笔者现解为，所谓怠于行使其权利，是应行使并且能够行使而不行使其权利。

不行使，即客观上不行使权利，其原因如何以及债务人主观上有无故意或过失，在所不问。

但对于债务人不能行使的权利(例如破产人的财产权)，或债务人已行使权利，但行使方法不适当，或不适于代位行使的权利等，债权人也不得再行使代位权，否则将构成对债务人行使权利的不当干涉。

3、债权有保全债权的必要代位权为保全债权而设立，故只能在有保全债权的必要时，才能行使。

判断有无“必要”，应以债务人的财产是否不能或不足以清偿债务为标准。

A step back is magnanimity, and a step back is compassion.简单易用轻享办公（页眉可删）关于代位权的行使条件有哪些导读：代位权的行使条件是债权人跟债务人之间的债权关系是合法的，到了债务清偿期，债务人怠于行使本人到期债权，因此影响到了债权人的合法利益，另外，债务人的债权不是专属于债务人自身的债权，债权人行使代位权的费用，是债务人承担的。

一、关于代位权的行使条件有哪些?1、债权人对债务人的债权合法、确定，且必须已届清偿期。

2、债务人怠于行使其到期债权。

3、债务人怠于行使权利的行为已经对债权人造成损害。

4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。

二、关于代位权的规定有哪些?《中华人民共和国民法典》第五百三十五条【债权人代位权】因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。

代位权的行使范围以债权人的到期债权为限。

债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。

相对人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。

第五百三十六条【债权人代位权的提前行使】债权人的债权到期前，债务人的债权或者与该债权有关的从权利存在诉讼时效期间即将届满或者未及时申报破产债权等情形，影响债权人的债权实现的，债权人可以代位向债务人的相对人请求其向债务人履行、向破产管理人申报或者作出其他必要的行为。

第五百三十七条【债权人代位权行使效果】人民法院认定代位权成立的，由债务人的相对人向债权人履行义务，债权人接受履行后，债权人与债务人、债务人与相对人之间相应的权利义务终止。

债务人对相对人的债权或者与该债权有关的从权利被采取保全、执行措施，或者债务人破产的，依照相关法律的规定处理。

第五百三十八条【无偿处分时的债权人撤销权行使】债务人以放弃其债权、放弃债权担保、无偿转让财产等方式无偿处分财产权益，或者恶意延长其到期债权的履行期限，影响债权人的债权实现的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

债法总论债的概念与性质一、债的概念：给付义务民通84条：“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。

债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。

”1）债的客体是当事人的行为，包括作为或不作为此种行为被称为给付（Leistung）。

债的本质在于给付义务债的内容不一定限于单个给付关系（单一债关系），完全可能存在包含数个不同给付的债关系（复合债关系）2）债是特定当事人之间的法律关系物权和人格权：义务人不特定梅迪库斯《德国债法总论》第5页：“反之，以不实施侵权行为为内容的一般性法律义务，并不意味着是一种如履行即构成给付，进而可能构成债务关系内容的义务，这是因为此种不作为是由所有的人向其他所有的人负担的。

就这一点而论，不存在特定债权人与特定债务人之间的特别结合关系。

”3）债是实现债权人特定利益的手段这里所谓特定利益，是指债权人除了其在债关系应当履行时拥有的固有人身财产利益之外的其他利益“存量”利益vs.“增量”利益债所欲实现的债权人利益：特定行为结果抑或特定行为过程？4）债的发生原因多种多样，但法律效果是相同的合同、侵权、不当得利、无因管理、单方行为、缔约过失等综上所述，所谓债就是一方当事人向另一方当事人承担给付义务，另一方当事人享有相应的请求给付的权利的民事法律关系。

给付义务称为债务，请求给付的权利称为债权二、债的性质1. 债务人所承担义务的分类1）主给付义务、从给付义务与附随义务主给付义务，指充当债关系要素、决定债关系类型的给付义务从给付义务，指不充当债关系要素或决定其类型，但仍然和主给付义务一样能够被单独请求的给付义务附随义务，指既不充当债关系要素或决定其类型，也不能和前述两种义务一样被单独请求履行，而仅能在被违反时被课以损害赔偿的义务2）原给付义务与次给付义务原给付义务，指按照债关系内容本应承担的义务次给付义务，指原给付义务发生履行障碍时，出于补救的目的而发生的进一步给付义务次给付义务与不真正义务的区别不真正义务指违反之并不发生损害赔偿责任，而仅导致负担该义务的一方遭受固有权利之减损丧失的“义务”合同法119条1款：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。