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【摘要】根据我国《刑法》第67条规定，自首是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
我国刑法理论界将自首分为一般自首与特别自首。
特别自首是基于一般自首基础上的自首，具有特殊性。
在司法实践中，我们应该注意一般自首与特别自首、准自首的选择与竞合。
【关键词】特别自首；竞合；中外对比一、自首的构成要件及外在表现形式（一）构成自首应具备的条件1、自动投案的认定自动投案,理论界有三种观点:第一种观点认为,所谓自动投案,是指犯罪事实或犯罪嫌疑人没有被司法机关发觉,或者虽然被发觉,但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施、未被群众扭送时,主动将自己置于公安、检察、审判机关的合法控制下,接受公安、检察、审判机关的审查与裁判的行为。
第二种观点认为,所谓自动投案,是指犯罪分子在犯罪之后,归案之前,出于本人的意志而向有关机关或个人承认自己实施了犯罪,并自愿置于有关机关或个人的控制之下,等待进一步交代犯罪事实,并最终接受国家的审查和裁判的行为。
第三种观点认为,自动投案,是指犯罪分子在犯罪之后、归案之前,出于本人的意志而自愿置于司法机关的控制之下,接受审判的行为。
笔者认为,自首，本质在于犯罪人出于自己的意志将自己交付国家追诉,其与违背犯罪人意志的被动归案是无法相容的。
被动归案后如实供述自己被指控的罪行,或为坦白,或为供认,不能认定为自首。
何为自动投案?理论上有不同认识,最高法院《解释》规定:“自动投案,是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉,或者虽然被发觉,但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时,主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案”。
这是典型的自动投案行为,另外《解释》的第3款和第4款还规定了7种视为自动投案的行为,也可称之为“准自动投案行为”。
①《解释》所概括列举的种种自动投案的情形,较好地把握了刑法典设立自首制度,鼓励犯罪人认罪悔过、节约司法资源的意旨。
刑法考试(习题卷17)说明：答案和解析在试卷最后第1部分：单项选择题，共45题，每题只有一个正确答案,多选或少选均不得分。
1.[单选题]甲在抢夺香烟时,因卖烟者反抗,当场使用暴力将卖烟者打成轻伤后将香烟夺走。
甲的行为构成()。
A)抢夺罪B)抢劫罪C)故意伤害罪D)哄抢罪2.[单选题]下列情形中，属于自首的是（ ）。
A)甲在抢劫时被当场抓获，在公安人员讯问时，又主动交代了其他3件抢劫的事实B)甲因为与乙有仇，与儿子丙一起残忍地杀害了乙。
甲见罪责难逃，自动到公安机关投案自首，交代杀人是自己一人所为，与别人无关C)甲在实施强奸行为后，自动投案，如实供述了自己的罪行。
但后来又翻供，拒不认罪，直到一审庭审期间才恢复原先的如实供述D)甲在诈骗后，自动投案，但在投案后又逃跑，后被公安机关抓获，如实供述了自己的罪行3.[单选题]张三欲偷渡至美国打工,因担心独自赴美比较孤单,遂拉拢其表弟李四共同通过“蛇头”安排偷渡美国。
张三的行为()。
A)应按照偷越国(边)境罪定罪处罚B)应按照偷越国(边)境行为给予治安管理处罚C)应按照组织他人偷越国(边)境罪定罪处罚D)应按照协助组织他人偷越国(边)境行为给予治安管理处罚4.[单选题]下列选项中，属于犯罪构成必要要素的是( )。
A)犯罪对象B)危害行为C)危害结果D)犯罪目的5.[单选题]甲为了逞威风，与乙的车在高速路上超车，造成乙的车司机重伤，另有一人死亡。
甲驾车逃离。
甲的行为构成( )A)故意杀人罪B)交通肇事罪C)破坏交通工具罪D)故意杀人罪和故意伤害罪的想象竞合犯6.[单选题]刘某携带10余万元到外地进货，到目的地后，刘觉携带现金不安全，于是将钱交给当地一朋友，待刘联系好货后取钱时，该朋友否认此事，刘无奈起诉到法院，要求归还。
该朋友的行为属于( )。
A)诈骗罪B)侵占罪C)盗窃罪7.[单选题]下列案件中不符合拘留后提请批准逮捕的时间延长至30日的是( )。
A)犯罪嫌疑人甲将邻居王某杀死，之前甲因抢劫被判刑10年，1年前刑满释放B)犯罪嫌疑人乙从其居住地M县盗窃1辆摩托车后，逃至N市抢劫作案1起C)犯罪嫌疑人丙两年间实施盗窃2起，敲诈勒索1起，诈骗2起，均构成犯罪D)犯罪嫌疑人张某、赵某、吴某共同对一过路妇女实施强奸8.[单选题]以下关于办理生产、销售伪劣产品刑事案件的说法正确的是( )。
最⾼⼈民法院关于如何认定投案⾃⾸的司法解释有哪些如果被告⼈在刑事诉讼中，有⾃⾸或者⽴功表现的，⼈民法院在判决的时候，可以从轻处理。
但是在司法实践中，⾃⾸、⽴功如何认定是⼀个难题。
那么，最⾼⼈民法院关于如何认定投案⾃⾸的司法解释有哪些呢?今天，店铺刑事辩护律师整理了以下内容为您答疑解惑，希望对您有⽤。
⾃⾸、⽴功司法解释⼀、⼆、三解释⼀：最⾼⼈民法院关于处理⾃⾸和⽴功具体应⽤法律若⼲问题的解释(1998年4⽉6⽇最⾼⼈民法院审判委员会第972次会议通过，1998年5⽉9⽇最⾼⼈民法院公布，⾃1998年5⽉9⽇起施⾏。
)法释(1998)8号为正确认定⾃⾸和⽴功，对具有⾃⾸或者⽴功表现的犯罪分⼦依法适⽤刑罚，现就具体应⽤法律的若⼲问题解释如下：第⼀条根据刑法第六⼗七条第⼀款的规定，犯罪以后⾃动投案，如实供述⾃⼰的罪⾏的，是⾃⾸。
(⼀)⾃动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑⼈未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑⼈尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、⼈民检察院或者⼈民法院投案。
犯罪嫌疑⼈向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责⼈员投案的;犯罪嫌疑⼈因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他⼈先代为投案，或者先以信电投案的;罪⾏尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代⾃⼰的罪⾏的;犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的;经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为⾃动投案。
并⾮出于犯罪嫌疑⼈主动，⽽是经亲友规劝、陪同投案的;公安机关通知犯罪嫌疑⼈的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑⼈送去投案的，也应当视为⾃动投案。
犯罪嫌疑⼈⾃动投案后⼜逃跑的，不能认定为⾃⾸。
(⼆)如实供述⾃⼰的罪⾏，是指犯罪嫌疑⼈⾃动投案后，如实交代⾃⼰的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑⼈仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的⾏为，认定为⾃⾸。
司法考试卷二刑法最新模拟题训练及答案解析（3） 20. 甲某为赖掉欠丁某的5万元债务，将丁某杀害，并将尸体肢解，用塑料编织袋打包。
对某乙谎称是毒品，托其从××市运至×市，并声称事成后必有重酬。
某乙按吩咐打出租车将该塑料编织袋打成包裹运至×市，存放在火车站小件寄存处。
（ ） A.甲某构成故意杀人罪，乙某不构成犯罪 B.甲某构成抢劫罪，乙某构成运输毒品罪（未遂） C.甲某构成故意杀人罪，乙某构成运输毒品罪（未遂） D.甲某构成抢劫罪，乙某构成包庇罪 答案：C 解析：乙某有运输毒品的故意和行为，属于对象不能犯的未遂。
而甲某为自己杀人而毁灭罪证，不单独成立犯罪。
21.下列哪种情形属于自首：（） A.甲某犯罪后自动投案，被取保候审期间逃跑。
在被公安机关通缉期间，甲某又自动投案，并如实交代自己的罪行。
B.甲某伙同他人盗掘古墓葬被抓获归案。
在羁押审查期间，甲某主动交代司法机关未掌握的单独一次盗掘古墓葬的犯罪事实。
C.甲某犯罪后自动投案，被取保候审期间逃跑。
后来被公安机关机关抓获，并如实供述自己罪行的。
D.甲某因犯盗窃罪被逮捕审查，期间，甲某还交待了和自己一同盗窃的共犯乙某，并带领公安人员到乙某家中，将乙某抓获。
答案：A 解析：投案后又逃跑，被公安机关抓回的，不认为是自动投案，但逃跑后又自动投案如实交代的，前一逃跑行为不影响后一自首的成立。
B项属于在案人犯交代同种罪行的坦白，如果交代不同种罪行，才以自首论；D项属于协助抓获同案犯的立功。
多项选择 1.下列各种行为哪些不实行数罪并罚？ A.实施了非法制造枪支、非法运输弹药、非法储存爆炸物及非法邮寄弹药行为的 B.犯重大责任事故罪致人重伤，死亡的 C.为追索债务而非法拘禁他人并使用暴力使他人重伤，死亡的 D.强奸妇女后，又实行杀人行为以图灭口的 答案：ABC 解析：A属于选择罪状；B中的致人重伤、死亡是重大责任事故罪的构成要件；C由法律规定应按故意伤害罪，故意杀人罪定罪处罚；D应数罪并罚。
案例题（共72题）(一）刑事案件案例一：2014年12月6日晚，被告人李某在本市钱胡路一朋友的住处吃晚饭时饮酒。
当日19时许，被告人李某驾驶未经登记的二轮摩托车沿钱胡路由西向东行驶至顺达彩钢板厂门口时，其驾驶摩托车撞击路边树木，致其本人受伤。
经无锡市中西医结合医院司法鉴定所鉴定，被告人李某的血液中乙醇含量为1.24mg／mL。
问题：试分析被告人李某醉酒驾驶摩托车致本人受伤，是否违法？原因？案例二：2006年3月初，被告人袁南京欲绑架被害人林清勒索钱财。
袁南京以帮助他人讨债为由，纠集被告人燕玉峰、刘钰、刘少荣、刘超参与作案。
同年3月9日2时许袁南京、燕玉峰、刘钰、刘少荣、刘超携带事先准备的作案工具，驾车到林清位于天津市静海县王口镇郑庄子村的住处，冒充公安人员强行将林清绑架至山东省泰安市山区的一处住房。
袁南京指派燕玉峰、刘钰、刘少荣、刘超负责就地看押林清。
尔后，袁南京分两次向林清的家属勒索赎金人民币80万元，均让林清的家属将款打入其事先开立的信用卡账户中。
随后，袁南京用该款在秦皇岛、葫芦岛、唐山等地以划卡消费的方式购买大量黄金私分、挥霍。
2006年3月11日，燕玉峰、刘钰、刘少荣、刘超在与林清交谈中，得知林清与被告人袁南京根本不存在债务关系。
林清请求上述被告人放了自己，并承诺给予好处，上述被告人经商议，将林清放走。
其后，燕玉峰、刘少荣、刘钰伙同刘川多次打电话向林清催要钱款，林清因害怕再次遭到他们的报复、便向燕玉峰等人指定的账户内打入人民币6万元。
燕玉峰、刘少荣、刘钰和刘川将该款私分、挥霍。
问题：试分析袁南京、燕玉峰、刘钰、刘少荣、刘超的行为可能涉嫌的罪名。
案例三：2002年3月19日，被告人魏培明、岳向海预谋对位于上海市嘉定区马陆镇石岗村的芳芳商店(领有工商营业执照)进行抢劫，经“踩点”得知，该店由连成一体的三间店面房组成，内部各房间之间没有明确的隔离，其中两间分别用于放置货架或作为门市，另一间内有一张床和一具液化气灶具，同时也堆放着数袋大米、货架和冰柜。
自首和立功司法解释法律解析：根据《刑法》的相关规定：自首，是指穗尺耐犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的。
对于自首的犯罪分子，猜春可以从轻或者减轻处罚。
其中，犯罪较轻的，可以免除处罚;立功，是指犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《最高人民法院司法解释》中：具有自首或者立功情节的，一般应依法从轻、减轻处罚;犯罪情节较轻的，可以免除处罚。
类似情况下，对具有自首情节的被告人的从宽幅度要适当宽于具有立功情节的被告人。
法律依据：中困迹华人民共和国刑法第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
自首的认定司法解释自首的认定司法解释是犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的。
对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
犯罪人投案自首可拍渗并以使其犯罪所造成的危害社会的持续状态结束，但是给社会造成的损害并不会因自首而消灭。
犯罪人投案自首，仅仅表明对自己所犯罪行的态度，并不会改变其原来犯罪事实。
因此，审判人员在决定对自首的犯罪分子量刑，必须以其犯罪事实为主要根据。
在司法实践中，审判人员首先按照自首者罪行的轻重对照有袭迹关喊巧法律，拟定一个刑罚幅度，而后结合自首的从宽情节，所以要把握好度，做到严宽适度，不枉不纵。
取保候审期间逃跑藏匿后又投案行为人是否构成自首一般情况下如果，他人被刑事拘留了满足条件是可以进行取保候审的，那么取保候审之后又进行逃跑之后投案是否就属于自首？被告人于某因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年8月17日被公安机关刑事拘留，同年9月24日对其取保候审。
2013年9月29日，某检察院根据公安机关的申请，认为认定于某犯罪证据充分，同意以于某涉嫌犯故意伤害罪对于某执行逮捕。
但于某在取保候审期间藏匿，公安机关通过多种方式均无法找到于某。
2004年3月18日，于某在家人和律师的规劝下，到某检察院投案，其对涉嫌犯故意伤害罪的供述，与以前供述一致。
本文认为于某的行为构成自首。
(一)从自首制度设立的价值取向来看自首设立的价值：一是尽可能降低司法成本，犯罪人如能向司法机关自动投案，既省却了从立案侦查到缉拿归案这一过程的巨大支出，也大大的提高了司法机关侦破案件的比率;又减少侦查、审判的难度。
二是鼓励犯罪人主动归案，争取宽大处理;鼓励犯罪分子改过自新，不再继续危害社会，同时减小犯罪嫌疑人的人身危险性、减少社会危害性，分化瓦解犯罪分子，使被其犯罪行为所破坏的社会秩序在一定程度上得到恢复。
三是有助于“惩办与宽大相结合”刑事政策的贯彻执行，给犯罪人提供一个弃暗投明的机会，可以促使其悔悟向善重新做人，给犯罪分子弃恶从善提供一个外在的动力。
如果不把于某的这种情况认定为自首，就断绝了犯罪分子悔过自新的出路，无异于鼓励犯罪分子抵抗到底，显然不利于刑罚目的的实现。
(二)从投案时间来看投案时间是指自动投案的时限。
对自动投案的时限，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》中做了较为宽松的规定，包括以下四种情况：第一，犯罪事实和犯罪人都没有被发现，犯罪人自动投案;第二，犯罪事实已经被发现但不知犯罪人是谁，犯罪人自动投案;第三，犯罪事实和犯罪人都已经被发现，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施之前，犯罪人自动投案;第四，犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，犯罪人自动投案。
自首、立功十条重要裁判规则据我国刑法及司法解释的规定可知，自首和立功是非常重要的法定量刑情节。
特别是在一些可能判处死刑的案件中，若有自首或立功情节，多数情况下都能保住性命。
所以司法实践中，在具备基本条件的情况下，被告人及律师都会尽力争取。
随之而来的问题和争议也比较多，为此，小编特意收集整理了一些关于自首、立功的裁判观点，希望能有所助益。
【问题1】故意隐瞒自己参与共同犯罪的事实，按照司法机关安排以“证人”身份指认同案犯的行为是否构成立功？【案例】《刑事审判参考》总第1125号：李虎、李善东等故意伤害案【裁判要旨】公安机关经侦查发现李善东有犯罪嫌疑，并在李善东工作单位将其控制。
在此情况下，将李虎带至该饭店对李善东进行指认，李虎只是指认以确定同案犯李善东的身份，不属于协助公安机关抓获同案犯。
故李虎的行为不构成立功。
【问题2】自首情节中“确已准备去投案”如何认定？【案例】《刑事审判参考》总第1078号：徐勇故意杀人案【裁判要旨】本案中，徐勇作案后回家途中，姐夫刘俊及外甥媳妇陈选洪均打电话劝徐勇自首，徐勇称先回家与妻子陈红燕告别再去投案，关于此节相关证人证言及徐勇的供述可相互印证；徐勇回家后因酒性发作，未来得及安排善后即醉倒昏睡，此时刘俊报案并带领公安人员赶来；公安人员赶到徐勇家时，发现徐勇烂醉如泥，陈红燕称本想用三轮车送徐勇去投案，但力气不够，公安人员遂将徐勇带回派出所，徐勇醒酒后即如实供述了犯罪事实。
可见，徐勇作案后准备回家与家人告别后再去投案，有准备投案的客观行为，而且此行为系为投案解除后顾之忧、安排后事，属于与投案相关的必要行为，徐勇醒来后即如实供述了犯罪事实，其投案意愿是明确的、连续的，以上事实除徐勇的供述外，还得到了其亲属和公安人员证言的印证。
故一、二审法院根据已查明的事实、证据认定徐勇的行为属于“经查实确已准备去投案”，并结合其如实供述罪行，而依法认定为自首。
【问题3】“明知他人报案而在现场等待”情形的具体认定？【案例】《刑事审判参考》总第1059号：韩永仁故意伤害案【裁判要旨】鉴于案发后，韩永仁有合理依据相信会有人及时报案，客观上有足够时间、条件逃跑而未逃跑，待在锅炉房休息室，归案后认罪、悔罪，应视为自首，对韩永仁依法可从轻处罚。
自首相关法律规定有哪些自首相关法律规定有自首必须同时具备“自动投案”和“如实供述自己的罪行”两项要件。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的，经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
自首相关法律规定有哪些根据刑法规定，自首必须同时具备“自动投案”和“如实供述自己的罪行”两项要件。
关于“自动投案”的规定，根据最高法《解释》和《具体意见》的规定，共有12种情况可认定为“自动投案”。
具体如下：(1)犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的;(2)犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的;(3)罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的;(4)犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的;(5)经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
(6)并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的;(7)公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的;(8)犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的;(9)明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的;(10)在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的;(11)因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的;(12)其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。
此外，对交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，也应当认定为“自动投案”。
自首是有关的犯罪人员在自己罪行的认定上的积极的意义，所以一般情况下有关部门会结合实际的情况进行罪行的减缓，但是此类问题的处理，需要有关的程序操作，因此在有关的案件处理中，需要自己进行资料的收集以及整理，从而获得自己的利益。
自首认定的15种类型82条裁判规则2017-07-25 张金明刑事正义编者：张金明（杭州师范大学诉讼法学硕士，现为厚启律师事务所专职律师），首发于“厚启刑辩”公众号，由于篇幅过大，“刑事实务”公众号进行过再编辑。
自首认定的82条裁判规则目录：一、自动投案型自首认定的13条裁判规则二、准备投案型自首认定的5条裁判规则三、传唤型自首认定的3条裁判规则四、形迹可疑型自首认定的8条裁判规则五、翻供辩解型自首认定的8条裁判规则六、纪委约谈型自首认定的4条裁判要旨七、报警（报案）型自首认定的8条裁判规则八、现场等待型自首认定的7条裁判规则九、亲属送首型自首认定的9条裁判规则十、如实供述型自首认定的7条裁判规则十一、共同犯罪型自首认定的2条裁判规则十二、单位自首认定的2条裁判规则十三、向单位（被害人）承认型自首认定的2条规则十四、投递信件型自首认定的1条裁判规则十五、其他类型自首认定的3条裁判规则一、自动投案型自首认定的13条裁判规则裁判要旨1：犯罪后到公安机关了解案情，被公安机关当场抓获并如实供述自己罪行的，不属于自动投案，不能认定为自首。
来源：《刑事审判参考·总第21期》第131号，明安华抢劫案裁判要旨2：为抢救被害人而未能自动投案，到案后能够如实供述本人罪行，虽不能认定为自首，但应当作为酌定从宽量刑情节予以考虑。
来源：《刑事审判参考·总第30期》第243号，李满英过失致人死亡案裁判要旨3：被作为“目击证人”带回公安机关的，非其主动到案，且不主动如实供述罪行的，不能认定为自动投案。
来源：《刑事审判参考·总第44期》第347号，乌斯曼江、吐尔逊故意伤害案裁判要旨4：侦查人员让归案被告人去协助抓获其他被告人，在公安人员对归案的被告人失去控制的情况下，被告人自动投案，就应认定其具有投案行为，如果能够如实供述所犯罪行，就应认定其具有投案自首情节。
来源：《刑事审判参考·总第47期》第373号，梁国雄、周观杰等贩卖毒品案裁判要旨5：交通事故肇事人“逃离现场”后没有立即投案，而是经过一段时间后“事后投案”，虽构成事后“逃逸”，但不妨碍对其自首情节的认定。
司法考试卷二刑法最新模拟题训练：单选题（3）附答案解析 16.关于故意犯罪形态，下列哪种说法是错误的（） A.故意犯罪形态只存在于故意犯罪中； B.间接故意不可能有犯罪预备、未遂、中止形态 C.对过失犯罪而言，只有犯罪成立与否的问题，没有既遂未遂的问题 D.在犯罪预备阶段只能出现犯罪预备形态，不可能出现犯罪中止形态 答案：D 解析：略 17. 张某出于报复动机将赵某打成重伤，发现赵某丧失知觉后，临时起意拿走了赵某的钱包，钱包里有1万元现金，张某将其占为己有。
关于张某取财行为的定性，下列哪一选项是正确的？ A.构成抢劫罪 B.构成抢夺罪 C.构成盗窃罪 D.构成侵占罪 答案：C 解析：《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第8条规定：“行为人实施伤害、强奸等犯罪行为，在被害人未失去知觉，利用被害人不能反抗、不敢反抗的处境，临时起意劫取他人财物的，应以此前所实施的具体犯罪与抢劫罪实行数罪并罚；在被害人失去知觉或者没有发觉的情形下，以及实施故意杀人犯罪行为之后，临时起意拿走他人财物的，应以此前所实施的具体犯罪与盗窃罪实行数罪并罚。
”据此，本题中甲出于报复动机将赵某打成重伤，在赵某失去知觉的情形下，临时起意拿走赵某的钱包，并将其中的财物据为己有的行为成立盗窃罪。
18.关于数罪并罚，下列哪一选项是错误的？ A.甲在刑罚执行完毕以前发现漏罪的，应当按照“先并后减”的原则实行数罪并罚 B.乙在刑罚执行完毕以前再犯新罪的，应当按照“先减后并”的原则实行数罪并罚 C. 丙在刑罚执行完毕以前再犯新罪，同时又发现漏罪的，应当先将漏罪与原判决的罪实行“先并后减”；再对新罪与前一并罚后尚未执行完毕的刑期实行“先减后并” D.“先减后并”在一般情况下使犯罪人受到的实际处罚比“先并后减”轻 答案：D 解析：A项，《刑法》第70条规定：“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
[XXX]刑法学19秋在线作业2-答案[XXX]刑法学19秋在线作业2试卷总分:100得分:100【题目】下列哪种情形属于自首：A、甲某犯罪后自动投案，被取保候审期间逃跑。
在被公安机关通缉期间，甲某又自动投案，并如实交代自己的罪行。
B、甲某伙同他人盗掘古墓葬被抓获归案。
在羁押审查期间，甲某主动交代司法机关未掌握的单独一次盗掘古墓葬的犯罪事实。
C、甲某犯罪后自动投案，被取保候审期间逃跑。
后来被公安机关机关抓获，并如实供述自己罪行的。
D、甲某因犯盗窃罪被逮捕审查，期间，甲某还交待了和自己一同盗窃的共犯XXX，并带领公安人员到乙某家中，将乙某抓获。
正确选择:A【题目】脱逃罪的犯罪主体是特殊主体，只限于.A、被逮捕、关押的人B、依法被逮捕、关押的犯罪分子C、被逮捕、关押、劳教的人D、依法被关押的罪犯、被告人、犯罪怀疑人正确选择:D【问题】XXX因婚外恋产生杀害妻子XXX之念。
某日晨，XXX给XXX炸油饼时投放了可致使死的“毒鼠强”。
XXX为避免其6岁的儿子吃饼中毒，将其子送到幼儿园，并嘱咐其子等他来接。
不料XXX当日提前上班后将其子接回，并与其子一起吃油饼。
XXX得知后，赶快回到家中，其妻、子已中毒身亡。
关于本案，以下哪一说法是正确的？A、XXX对其妻、子的死亡具有直接故意B、XXX对其子的死亡具有间接故意C、XXX对其子的死亡具有过失D、XXX对其子的死亡属于意外事件正确选择:C【问题】某甲为骗取保险金，先为其母投保订立人身意外伤害保险合同，后又伺机杀害了其母，然后伪造意外伤害现场，骗取巨额保险金。
对某甲的行为应当.A、以保险诈骗罪从重论处B、以故意杀人罪从重论处C、以保险诈骗罪和故意杀人罪数罪并罚D、按牵连犯从一重罪论处正确选择:D【题目】XXX在奥体中心练开车，倒车时，由于技术不佳，将某女撞伤，经抢救无效死亡。
XXX的行为构成.A、故意杀人罪B、过失致人重伤罪C、过失致人死亡罪D、交通肇事罪正确选择:C【题目】受贿罪的犯罪主体不能是.A、国家工作人员B、国有公司、企业的工作人员C、受国度机关委托从事公务的职员D、非国有公司、企业的非国度工作职员正确选择:D【问题】强奸罪的危害性施展阐发在.A、使用暴力、胁迫手段B、违背妇女意志C、使用暴力、胁迫或其他手腕D、使用其他手腕正确选择:B【题目】XXX挪用扶贫款项给朋友做生意的行为构成.A、贪污罪B、挪用公款罪C、挪用特定款物罪D、滥用职权罪正确选择:B【问题】以下哪类职员属于贪污罪的主体但不属于受贿罪、挪用公款罪的主体：A、国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的职员；B、国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员；C、其他依照法令从事公务的职员；D、受国家机关、国有公司、企业、事业单位委托从事公务的人员。
2022年公安执法资格考试案例分析模拟题（附答案）1.【案例分析】犯罪嫌疑人江某,男,68岁,农民,因涉嫌诈骗被公安机关依法拘留。
拘留后公安机关发现其患有严重疾病，生活不能自理。
公安机关遂做出取保候审决定,要求江某提供保证人。
江某向公安机关提出由其弟做保证人。
公安机关调查发现,江某之弟有一定资财,但常年在外地做生意,住处较多,行踪极不稳定,因此没有同意江某之弟做保证人。
根据新修订的《刑事诉讼法》回答以下问题：一、本案中可否对江某采取取保候审措施?二、公安机关不同意江某之弟做保证人的做法是否正确?三、若江某无法提供别的保证人,公安机关还可以采取什么处理方式?【参考答案】：一、公安机关可以对江某采取取保候审强制措施。
《刑事诉讼法》第六十五条第三款规定：“患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，采取取保候审不致发生社会危险性的”可以取保候审。
本案中,江某患有严重疾病、生活不能自理，可以对其采取取保候审的强制措施。
二、公安机关不同意江某之弟做保证人是正确的。
《刑事诉讼法》第六十七条规定：“保证人必须符合下列条件:(一)与本案无牵连；(二)有能力履行保证义务；(三)享有政治权利,人身自由未受到限制；(四)有固定的住处和收入。
”本案中,江某之弟无固定的住处,不符合第(二)(四)项规定,公安机关不同意其做保证人的做法是正确的。
三、江某若无法提供别的保证人,可通过交纳保证金,而被取保候审。
《刑事诉讼法》第六十六条规定:“人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审,应当责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。
”据此,我国的取保候审分人保和物保(财产保)两种,若江某无法提供保证人,可选择财产保,交纳保证金。
但如江某既无法提供保证人，又无法提供保证金。
根据《刑事诉讼法》第七十二条规定：“对符合取保候审条件，但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人，也不交纳保证金的，可以监视居住。
自首后在取保候审期间逃跑又回来的成立自首吗?根据解释第一条之规定：“犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的，应当视为自动投案”。
因此应自首成立。
刑法规定，犯罪嫌疑人、被告人在犯罪后自动投案的，成立自首，自首犯可以从轻或者减轻处罚，那么对于自首后在取保候审期间又逃跑又回来的成立自首吗?小编整理了一则案例，希望在案例中能够找到你想要的东西。
▲案情简介被告人张某因出于哥们义气为詹某解气而伙同黄某、邵某共同故意打伤唐家父子二人，并最终导致了唐父轻伤、唐子重伤的严重后果。
案发后张某投案自首，并如实供述了其与詹某、黄某和邵某等人的共同犯罪事实。
随后张某被取保候审，在取保候审期间张某外逃，在检察院变更强制措施决定对张某实施逮捕后，张某再次到公安局投案，同日张某被依法逮捕。
被告人张某自首后在取保候审期间外逃又主动投案，是否成立自首?第一种意见认为，被告人张某作案后虽然曾主动投案自首，且也如实供述了自己的罪行，但在取保候审期间外逃，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》(下称《解释》)第一条之规定：“犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首”。
被告人张某尚在取保候审期间，虽然其后被批准逮捕，但尚未执行，至归案时取保候审强制措施并未被撤销，具有法律效力。
被告人张某系惧于法律的威慑被动归案的，并且其归案也不是在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，而是在被采取强制措施之后，因此，被告人张某的行为不符合《解释》第一条“犯罪事实或者犯罪嫌疑人虽被发觉，犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案”的规定，不具备自首成立要件，不能认定为自首。
第二种意见认为，被告人张某自首后，在取保候审期间外逃，后又能主动到公安机关投案，根据《解释》第一条之规定：“犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的，应当视为自动投案”。
因此应认定被告人张某自首成立，可以从轻或者减轻处罚。
取保候审期间逃跑又归案的能否认定为自首基本案情案例1：被告人李某因涉嫌犯组织卖淫罪，被公安机关刑事拘留，后被取保候审，一周后脱逃，公安机关多方查找仍下落不明，遂将其上网通缉。
将近4年后。
李某听家人说派出所曾询问其下落，遂主动到原籍派出所投案。
检察机关将李某起诉至法院，法院认定李某的行为系自首，对其从轻处罚。
检察机关认为李某的行为不构成自首，向上级法院提出抗诉。
上级法院认为检察机关的抗诉理由成立，依法予以改判。
案例2：被告人马某因涉嫌犯故意伤害罪，公安机关将其刑事拘留，后对马某采取了取保候审的强制措施。
检察机关将马某起诉至法院后，法院同样对马某采取了取保候审的强制措施。
开庭前，法院发现马某下落不明，审判人员为寻找马某作了大量工作，后将马某上网通缉，后马某由家人陪同主动到法院归案。
法院一审判决马某具有自首情节，对其从轻处罚，检察机关不服一审判决提出抗诉，现该案正在审理之中。
分歧意见第一种意见认为，马某和李某的行为可以认定为自首。
理由是：(1)虽然《刑法》第67条没有明确规定对在取保候审期间逃跑后又主动归案的行为是投案自首，但是根据该条规定的“犯罪以后自动投案。
如实供述自己的罪行的是自首”的立法精神来看，我国刑法之所以规定自首，其目的是为了鼓励犯罪者真诚悔过，主动归案接受法律的裁判，从而尽量降低和减少对社会的危害程度。
因此，只要是犯罪以后自动投案并如实供述了自己的犯罪事实且不再逃跑的，就应当依法认定自首_1]。
(2)根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体运用法律若干问题的解释》第l条中关于“犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的应当视为自动投案”的规定来看，既然司法解释规定连被受到“通缉、追捕”这么严厉的强制措施者，逃跑后主动投案都能认定为自首，那么，仅受到比“通缉、追捕”轻得多的“取保候审”的强制措施者，逃跑后主动投案就理所当然更应当认定为投案自首；(3)取保候审已被变更为“逮捕”的强制措施，就更加符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体运用法律若干问题的解释》第1条中关于“犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的”“应当视为自动投案”的规定。
至于量刑时是否要从轻、减轻处罚的问题，该种意见认为：(1)依法能不能认定自首是一个问题，认定了自首后是否就必须从宽处罚以及怎样从宽处罚则是另一个问题，二者不能混为一谈。
我们不能因为害怕对认定自首后会出现处罚不公的可能，就对依法该认定自首的而不依法认定。
(2)我们在适用对自首从宽时，对这种情形自首的从宽，应当是相对同种情况下不自首的人来说的一种从宽，只能与同种情况下不自首的人来比，不能将本案这种情形的自首与其他类型的没有自首情形的人相比去适用从宽，比如甲在取保候审期间逃跑后又主动投案就只能与乙在取保候审期间逃跑后不投案相比来从宽，是不应该与两在取保候审期间未逃跑相比较来从宽的，不能混淆相比从宽的对象。
因此，那种认为“在取保候审期间，在法院开庭审理前畏罪潜逃后又主动归案认定为自首，会导致处罚不公及会让人钻法律空子”的原因，是弄错了自首从宽的比较对象，“处罚不公及钻法律空子”是与依法认定自首无关的；同时，在司法实践中，对具有自首情节的犯罪人在决定处罚时，还要综合其犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度来考虑是否从宽及怎样从宽，因此，对犯罪嫌疑人在取保候审期间，畏罪潜逃后又主动归案认定为自首不会导致处罚不公，也根本不会纵容更多的人来制造从轻、减轻处罚的情节，钻法律的空子。
第二种意见认为，对马某、李某的行为可以认定为自首，但处罚时不予从轻减轻处罚，这样就可以避免犯罪分子钻法律的空子和对遵守取保候审规定者的不公。
评析意见笔者不同意上述意见，认为马某、李某的行为不应认定为自首。
(一)从我国自首制度的规定来看我国自首制度的相关规定主要体现在《刑法》第67条第1款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的鹪释》(以下简称《解释》)。
《刑法》第67条规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
由此可见，自首必须具备两个条件：自动投案：如实供述自己的罪行。
《解释》对“自动投案”及“如实供述罪行”又进行了具体规定：首先，明确了什么是自动投案。
自动投案是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
因此，主动投案的时间至迟在尚未受到讯问、未被采取强制措施之前，这是自动投案的时间条件；《解释》中又进一步明确了自动投案的各种情况(包括犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中主动投案的)，这是投案的形式要件。
符合自首要求的自动投案，必须满足时间和方式两个条件，二者缺一不可。
上述意见认为马某和李某是在被通缉、追捕过程中主动投案，应认定为自首，笔者认为这种看法仅仅强调了投案自首的形式要件，忽略了时间要件，是对《解释》的片面理解，否则《解释》规定的时间要件将失去意义。
结合前述案例，案发当天，马某、李某的犯罪事实已被司法机关发觉，此后接受了多次讯问，司法机关也对其采取了取保候审的强制措施，从自首的时间条件看，二人已经错过了成立自首的时间，虽系主动归案，但这种主动归案与自首要求的“自动投案”有本质区别。
(二)从自首制度的立法精神看我国刑法设立自首的意义：一是尽可能降低司法成本，提高诉讼效率。
犯罪人如能向司法机关自动投案，既省却了从立案侦查到缉拿归案这一过程的支出，也大大的提高了司法机关侦破案件的比率；又减少侦查、审判的难度。
二是鼓励犯罪分子改过自新，不再继续危害社会，同时减小犯罪嫌疑人的人身危险性、减少社会危害性，分化瓦解犯罪分子，使被其犯罪行为所破坏的社会秩序在一定程度上得到恢复。
自首的嫌疑人认罪、悔罪，其人身危险性相对较小，容易接受改造，可以对其适当从轻减轻处罚。
结合上述两个案例，马某和李某首次到案系公安机关抓捕归案，在侦破和抓捕嫌疑人的环节上。
公安机关没有节省任何人力、物力。
被取保候审后，擅自脱逃。
司法机关为寻找其下落，做了大量工作，法院为寻找马某，仅电话就打了数十个，后只能将强制措施变更为逮捕，由公安机关上网通辑，诉讼程序被迫中止，案件因此久拖不决。
马某和李某的行为不仅没有节约诉讼资源，反而给司法机关增加了不必要的工作，降低了诉讼效率；另一方面，二人首次到案后，对自己的犯罪事实均拒不供认，认罪态度恶劣。
而且被取保候审后，不遵守规定，逃避审判，说明其没有改过自新的愿望。
二人的上述行为与自首的立法精神完全背离。
(三)从适用自首的现状看我国1979年颁布的第一部《刑法》第63条对自首做了规定，自首的成立要件有三：必须在犯罪以后自动投案；必须在投案后主动如实地交代自己的罪行：必须接受司法机关的审查和裁判。
在现行刑法中。
关于自首的成立要件被修改为自动投案和如实供述自己的罪行两要件。
虽然我国从立法上对自首的条件是逐步放宽的，而且在司法实践中，侦查机关为了鼓励投案自首，对投案自首的认定也比较宽泛，但是，笔者认为该是到了严格依法认定自首的时候了。
最高人民法院、最高人民检察院于今年3月19日联合发布的《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》也反映出这一趋势。
该《意见》对职务犯罪嫌疑人认定自动投案进行了明确的规定：犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。
职务犯罪中，犯罪嫌疑人未主动向纪检部门交待犯罪事实，由纪检部门调查后交待犯罪事实的，交由检察机关立案时一般认定为自首，这是司法实践中的惯常作法，《意见》将此种情况排除在自首之外，正是源于对职务犯罪的自首认定过于宽泛，已经不利于打击犯罪作出的规定。
虽然这是针对职务犯罪认定自首出台的司法解释，但是我们从中可以看到国家对适用自首的尺度正在收紧。
自首作为一种刑法制度，对于鼓励犯罪分子认罪服法、接受国家审判及节约司法成本，无疑具有积极意义。
为实现自首的应有功能和价值，就必须明确其适用条件，如果一味地放宽尺度，不仅不能很好地发挥自首制度的积极作用，反而会造成一些负面影响，影响公正执法和促使某些犯罪分子钻法律的空子。
(四)从处理是否平衡的角度看马某、李某本不具有自首情节，因其脱保后主动归案认定具有自首情节，进而获得从轻或减轻处罚。
我国《刑事诉讼法》将随传随到作为被取保候审人的法定义务，对能够随传随到、接受国家审判的人并未规定法定的奖励措施。
如果对不遵守法律规定脱保的人反而认定为自首，就会造成处理上的失衡，动摇公众的规范感觉。
试想，如果马某和李某有同案，同案在取保候审期间遵守规定，在量刑时没有自首情节，遵守纪律的犯罪分子反而比脱保的嫌疑人量刑更重，这种结果显失公平。
马某、李某被抓捕后脱逃，反映出二人悔罪态度较差，企图逃避侦查、审判，相比未脱保的犯罪分子，其主观恶性、人身危险性更大，如果脱保后再次犯罪，其后果将更加严重。
遵守取保候审的纪律是犯罪分子的义务，其脱保后主动归案，是对错误行为的补救，对其脱保行为不从重处罚即是对其主动归案的肯定，如果再认定自首，就好比犯了错误的人，由于承认错误，不仅不会受到惩罚，反而会受到褒奖一样地不合情理。
这种作法显然与司法者追求的公平正义相违背，在民众当中亦会造成司法不公的负面影响，影响法律的权威和公信力。
前述意见就如何解决量刑不公的问题，第一种意见采取了回避的态度，没有提出明确的解决方案。
第二种意见认为认定自首后可不从轻减轻处罚，笔者认为这种作法是行不通的。
我国《刑法》第67条和第68条的自首和立功的条文中，除第68条第2款“犯罪后自首又有重大立功表现的”，适用“应当”减轻或免除处罚外，其他情形的自首和立功，都是适用“可以”从轻或减轻处罚。
那么，是不是除了第68条第2款规定的“应当”从宽处罚情形外，其他的情形就是既可以从宽，也可以不从宽呢?有关这个问题，最高人民法院原副院长刘家琛在第四次全国刑事审判工作会议上的报告讲得非常清楚。
他说：刑法规定有从轻或减轻处罚的，司法实践中一般应当从轻或减轻处罚。
不能把法律上规定的“可以”从宽，理解为可以从宽也可以不从宽，没有其他特别情节的，原则上就应当依法从宽处罚。
那么归案后脱保是否属于其他特别情节呢?自首中，“不可”从宽处罚的其他特殊情节，主要由两个方面的因素所决定，一是犯罪情节；二是自首的动机。
从司法实践来看，犯罪之前即预谋犯罪后投案，妄想钻法律空子的；犯罪分子犯罪之后，迫于严厉打击犯罪活动的形势，自首一部分轻微罪行以掩人耳目，企图逃避另一部分罪行的：犯罪人犯罪手段极为恶劣，后果特别严重，民愤极大，实属法不容从宽的；虽然投案自首，但态度恶劣，毫无悔罪之意，经反复教育仍不思悔改的；犯罪后畏罪潜逃或携赃潜逃，在钱尽粮绝走投无路时，不得已投案自首的，这几种情况可不从宽处理，可见脱保并不属于不能从宽处罚的情节。
