采购法务与合同管理总复习

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---------------------------------------------------------- 第六节 合同变更与转让

合同变更概念：分广义和狭义之分

广义合同变更是指基于一定的法律事实使合同构成要素发生变化的情形，包括主体和内容变更；

狭义合同变更是主体不变，只是合同内容发生变化。

合同变更的特点 合同变更只能发生在合同有效成立后，但尚未完全履行完毕前，合同变更必须以有效成立的合同为基础 合同变更必须以合同内容（权利和义务）为变更对象 与合同转让相区别 合同变更是合同非实质性的变更 合同变更必须依法进行，才能产生法律效力

合同变更的法定形式

法定变更：又称单方变更权，是指合同一方当事人基于法律的直接规定对合同内容进行变更的情况；

裁判变更：是指因一定法定事由的发生，合同的一方当事人向人民法院或者仲裁机械提出申请，而由人民法院或仲裁机构对合同内容作出变更的裁决合同情形；

协议变更：也叫合意变更，是指合同当事人通过协商一致对合同内容进行的变更。

合同变更的效力

合同变更原则上仅向将来发生效力

合同变更权对已经变更的部分发生法律效力

合同变更不影响当事人要求赔偿的权利

合同转让的概念

合同转让即合同主体的变更，是指合同当事人不改变合同关系的内容，而依法将其合同中的权利义务的全部或部分转让给第三人的情形。

合同转让的特征 合同转让只涉及合同主体的变更，不涉及合同内容的变化 合同转让将导致原合同关系相对消灭的后果 合同转让一般必须在合同债权人或债务人与受让人之间达成合意才能实现

合同转让的必备条件：

所转让的合同必须有效；②合同的债权务必具有可转让性；③合同转让必须经受让人的同意；④合同转让必须符合法定的程序要求。⑤债权人必须就债权的让与及时通知债务人

合同转让的形式：

合同权力的转让；合同义务的转让；合同权利义务的概括转让

合同转让的效力

合同权利的转让的效力 ①债权让与的内部效力②债权让与的外部效力

合同义务承担的效力

合同权利义务的概况转让的效力

第七节 合同权利义务的终止

合同终止概念：200805

合同终止是合同权利义务终止的简称，是指由于一定法律事实的发生，使合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归于消灭的情形。

合同终止的原因：200805 7种原因

清偿，债务已经按照约定履行；

合同解除；

债务相互抵销

债务人依法将标的物提存

债权人免除债务

债权债务同归于一人

法律规定或者当事人约定终止的其他情形。

合同解除的概念：可编辑

---------------------------------------------------------- 合同解除是指在合同有效成立后，因当事人一方或双方的意思表示，依法使合同权利义务得以消灭的行为。

合同解除的特征：

1）合同解除必须以有效成立的合同为对象；

2）合同解除必须具备解除的条件；

3）合同解除必须有当事人的解除行为；

4）合同解除发生合同关系消灭的法律效果。

合同终止的基他原因：清偿；提存；混同；抵销；免除

合同解除的种类

协议解除

约定

约定解除

合同解除

不能实现合同目的双方均可解除

不可抗力可编辑

---------------------------------------------------------- 法定

免除损害赔偿责任

迟延履行 合同目的不能实现

非违约方直接（一般给催告之后解除）

及时通知

免除损害赔偿责任 证明

非迟延履行

合同法规定，当事人一方主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方有异义可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同效力。

合同法规定，合同解除后，尚未履行的终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

第八节 违约责任

8.1违约责任的概念 200805 201005

它又称违反合同的责任，是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定所应承担的民事责任。

8.2违约责任的归责原则

各国在违约责任归责原则方面，主要采用过错责任原则和严格责任原则。中国合同法采用严格责任的归责原则，当事人一方或双方，只要有违反合同义务，不论其主观上是否有过错，除有免责事由外，都要承担违约责任。

8.3违约行为及其形态 200805 201005

1）预期违约：又称先期违约，指在履行期届满前，当事人一方明确肯定地表示或以自己的行为表明不履行合同义务的行为（合同法108条）

2）实际违约：是指在合同履行期限届满时，当事人不履行或不适当履行合同义务或者履行义务不符合约定的行为（合同法107条） P100

8.4违约责任的免责事由：200705

1）不可抗力条款的概念：指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况；

2）不可抗力构成要件：具有不能预见性；具有不能避免与不能克服；不可抗力属于客观情况；

3）不可抗力的分类： 自然原因引起，社会原因引起

8.5免责条款

免责条款的概念：是指当事人在合同约定的，限制或免除未来责任的条款。

免责条款的特征：

1、免责条款是合同的组成部分；

2、是排除或限制未来的违约责任；

3、免责条款提出，必须是明示的，不允许以默示方式作出，也不允许事后推定 可编辑

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免责条款无效情形：不具有相应民事行业能力的当事人所订立的免责条款；免责条款违反法律和社会公共利益；由于欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解和显示失公平所订立的免责条款；由于恶意串通损害国家、集体或者第三人利益及以合法形式掩盖非法目的所订立的免责条款；造成对方人身伤害和因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款；提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利。

承担违约责任行、采购补救措施、赔偿损失和支付违约金

违约金的种类可编辑

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合同争议解决的方式

1）和解：只需在当事人双方互谅互让，充分理解的基础上就该合同的纠纷达成解决方式。

2）调解：不是指法庭调解和仲裁庭调解，而是在法庭和仲庭之外的其他第三方出面所作的调解。

3）仲裁：是当事人根据其事先在合同中的仲裁条款或者事后达成的仲裁协议，约定将合同纠纷提交给仲裁机构予以处理的一种解决途经。有仲裁条款或协议；一裁终局制度；无上诉，无二审，裁决书自作出之日起即生效，具有申请法院执行的效力。

4）诉讼：是当事人向法院起诉，通过司法途经解决合同争议的方式，须注意诉讼是二审终审及诉讼的时效

一般诉讼时效为2年，特殊时效为1年，国际货物买卖合同和技术进出口合同的时效为4年 最长诉讼时效为20年

第二章 买卖合同

1、买卖合同概念：

平等主体的当事人协商签订的由一方转移标的物的所有权于他方，他方受领该标的物并支付相应价款的合同。

买卖合同特征：

出卖人必须将标的物所有权转移给买受人；买受人必须支付相应货款；是双务、有偿、诺成、不要式合同

合同条款

提示性的合同条款

当事人的名称或者姓名和住所

标的 货物 劳务 工程项目

数量和质量

价款或者酬金

履行的期限、地点和方式 不约定履行期限是订立合同的大忌

违约责任

解决争议的方法 和解和调解不是法律程序 仲裁和诉讼是法律途径

出卖人的义务：交付标的物，并转移标的物的所有权；瑕疵担保义务、

买受人的义务：支付价款；受领交付

交付标的物应符合的条件：按照约定的数量、质量履行交付；交付有关辅助单证；按约定时间、地点、方式交付标的物；按约定包装方式交付标的物；履行交付所支出的费用

标的物风险承担的一般原则：一是自合同订立时起，风险转移给买受人；二是原则上规定以合同订立之时为利益和风险转移给取得人的时间，但同时规定，种类物买卖以标的物脱离出卖人时风险转移；三是规定以标的物交付时间为风险转移时间。

利益承受的概念:利益承受是指标的物于买卖合同订立后所生的孳息的归属。 可编辑

---------------------------------------------------------- 招标投标买卖

它是一种需遵循特殊程序的买卖

招标 招标是要约邀请

投标 投标是要约

开标、验标 验标是验证标书的效力

定标 定标是承诺

拍卖

拍卖是指以公开竞价的方式，将标的物出卖给出价最高者的买卖形式。

拍卖的种类

强制拍卖和任意拍卖

委托拍卖和自己拍卖

拍卖的程序

拍卖人发出对标的物进行拍卖的意思表示

竞买人作出应买的表示 竞买人的应价在性质上为要约，一经作出，不得撤回

拍卖人作出买定的表示 拍卖人的买定表示属于承诺，买受人为出价最高的竞买人

第三章 国际货物买卖合同

国际货物买卖相关制度

国际货物买卖是指营业地地处不同国家的当事人之间进行的货物购入与售出。

国际货物买卖制度主要是国际货物买卖公约、国际贸易惯例和各国的国内法。

《联合国国际货物销售合同公约》简称《公约》

《公约》适用于营业地分处不同缔约国的当事人之间所订立的货物买卖（销售）使同。唯一标准是当事人营业地必须在不同国家，至于国籍如何，则不予考虑。

《公约》排除某些货物的买卖

供私人或家庭使用的货物销售

以拍卖方式进行的销售

依法律执行令或其它政府令状而进行的销售

公债、股票、 投资证券、 流通票据或货币的销售

船舶、 飞机、 气垫船的销售

电力的销售

中国对《公约》的两项保留：①扩大适用的保留②对公约的合同形式规定的保留。

国际贸易术语解释通则

《2000年国际贸易术语解释通则》简称Incoterms2000

E 买方负责运输 卖方义务渐变 EXW 卖方义务最轻

F

C 卖方负责运输 DDP 买方义务最轻（卖方送货上门）

D 卖方义务逐步加重 CIF CIP 卖方负责投保（保险）

FOB CIF CFR的异同

FOB Free on Board FOB+装运港

CIF Cost, Insurance and Freight CIF+目的港

CFR Cost and Freight CFR＋目的港