华东政法大学民法专题讲座第一讲

華東政法大學民法專題講座 王 澤 鑑 台灣大學法律學院名譽教授 http://zuorixingchen.fyfz.cn/blog/zuorixingchen/index.aspx?blogid=477698

第一講題 請求權基礎的思維方法與民法的教學研究 一、民法的學習、教學與研究 (一)傳統的方法 1.課堂講義：概念體系的講解 2.議論題的考試方法 3.教科書與論文

(二)在德國留學的經驗 1.在海德堡大學上課的案例 甲在大學某處設飲料自動販賣機。乙投入a.b二個一元馬克，購一罐咖啡。咖啡出來後，a.b二個一元馬克因機器故障跳出，乙見四處無人，乃取該二個一元馬克放入口袋。試說明甲與乙間的法律關係。 2.法律圖書館日夜座滿了撰寫實例研習(Űbung)的學生作業的修改與解說 3.在法學院處處聽到一句話：何種請求權基礎：was für eine Anspruchsgrundlage?

(三)請求權基礎的思考方法 二、實例演習的功用及實例的設計 (一)實例演習的功用 1.培養法律思維能力 2.更精確掌握法律概念體系 3.處理實務問題

(二)實例的設計 1.實例的來源 (1)法院判決 (2)學說爭點 2.實例題上的事實 (1)法律上相關或無關的事實 (2)事實的認定與解釋 3.實例題的問題提出 (1)甲對乙得否請求交付某物？ (2)甲對乙得主張何種權利？ (3)甲與乙間的法律關係？ (4)當事人間的法律關係如何？ (三)五個實例 1.甲出賣A屋給乙，先為交付，但遲未辦理登記。甲復將該屋出賣於丙，並即辦理登記。試問： (1)丙得否對乙請求交付A屋？ (2)若乙已支付價金時，如何？ (3)若丙明知甲與乙間的買賣契約時，如何？ 2.甲擅自在乙承包的土地上興建房屋，丙占用該屋時，甲得對丙主張何種權利？ 3.甲為電影明星，死亡後，乙出書揭露甲性生活及醫療的隱私，獲利甚豐。試問甲的子女得對乙主張何種權利？ 4.甲考取某電腦資訊專門培訓學校，乙竊取甲錄取相關資訊，並以甲的姓名報到、就讀，畢業後分發到某銀行服務。甲得知其事時，得對乙主張何種權利？ 5.某大學A教授，於三月一日接獲B出版社寄來的「中國法學百科全書」目錄，載明該全書共十冊，價款壹萬元，並付訂書單乙紙。A教授於三月四日填妥訂書單，因急於上課，乃交C生回家途中於郵局投寄之。C生離去後，A教授憶起其同事D教授曾參加該全書編輯工作，答應贈送一套，即自四樓研究室窗口呼叫，「不要投寄」，C生於下課鐘聲中誤聽為「不要忘記」，點頭離去，而投寄之。A教授於三月五日下午知其事，即以限時專送致函於B出版社，敘明事由，表示撤回訂書單，倉卒之間，未貼限時專送標籤，並誤投於平郵郵筒，延至三月七日上午始行到達。B出版社於三月六日上午收到A教授的訂書單，即於當日下午寄發百科全書，於三月九日到達，A教授拒絕受領。試問B出版社得對A教授主張何種權利？

三、請求權基礎的意義、功能及構造 (一)請求權基礎的意義 請求權基礎(Anspruchsgrundlage)，又稱為請求權規範基礎(Anspruchsnormengrund- lage)，指得支持一方當事人(原告)向他方當事人(被告)有所請求的法律依據： 返還某物的占有 返還某物的所有權 返還使用某物的利益 償還所支付的費用 支付價金 損害賠償等

1.一方當事人(原告) 2.向他方當事人(被告) 3.有所請求 4.法律依據：具體的法律依據(規範基礎) (1)具體的規範基礎 ①民法第一二二條(產品責任) ②合法同第四二條第一款(締約過失) ③物權法第三四條(返還原物請求權) ④最高人民法院關於確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋(法釋[2001]7號第一項第二款(侵害隱私) (2)法律規範的解釋，類推適用(詳見後文) (3)從請求權基礎看中國大陸民法的發展 ①私法體系的完善 ②具備了可操作的請求權基礎

(二)歷史方法與請求權基礎方法 1.歷史方法 2.請求權基礎方法 3.請求權基礎方法與歷史方法的比較 4.以請求權基礎為主，以歷史方法的為輔： (1)契約成立 (2)物權變動

(三)請求權基礎方法的功能 1.依法律實踐正義 2.法治國家原則 3.綜合運用民法：一個問題、全部民法 4.法律思維能力 (1)認定事實 (2)掌握規範體系 (3)解釋適用法律及論証說理 (4)處理實務問題

(四)請求權基礎的結構 1.完全法條 (1)完全法條的構造 ①要件 ②法律效果 (2)物權法第34條：原物返還請求權 ①無權占有不動產或者動產 A占有不動產或者動產 B無權占有 ②權利人可以請求返還原物 (3)不完全法條 ①定義性：物權法第2條第2.3項(物：動產、不動產) ②補充性：合同法第2條：合同定義 A要件：關於合同訂立及效力規定(合同法第9條以下，第44條以下) B效果：合同法第8條，第135條。 (4)請求權基礎的建構：合同法第107條在請求權基礎的分析(完全法條、不完全法條等)：甲向乙購買某機器，價款10萬元。乙交付機器具有瑕疵，不能使用，導致停工損失。甲遲未依約定支付全部價款。 合同法第107條：完全法條 A要件：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定 合同義務 義務違反 合同 義務：給付義務 訂立(合同法9以下) 生效(合同法44以下) 出賣人移轉標的物所有權(合同法130) 買受人支付價款(合同法159) 不履行合同 履行合同義務不符合約定 B法律效果：「應當繼續履行，採取補救措施或者賠償損失等違約責任」： 合同法108(拒絕履行) 合同法109(金錢債務的違約責任) 合同法110(非金錢債務的違約責任) 合同法111(瑕疵履行) 合同法112(履行、補救措施後的損失賠償) 合同法113(損害賠償範圍) 補充性規定

四、請求權基礎的種類及競合 甲寄託某玉石於乙，乙擅將該玉石出售於惡意的丙，丙將該玉石雕成精緻玉瓶，以高價讓售於知情的丁。試說明當事人間的法律關係(參閱下圖)： （无图） (一)請求權基礎的種類 1.契約請求權 (1)履行請求權(主義務) ①買受人請求出賣人交付標的物並移轉其所有權(合同法135) ②出賣人請求買受人支付價款(合同法159) (2)其他義務請求權(從義務) ①依當事人約定 ②依法律規定 (3)違約責任的損害賠償請求權(合同法113) (4)解除契約回復原狀(合同法97) 2.締約過失，無權代理，合同無效或被撤銷 (1)締約過失(合同法42) (2)無權代理(合同法48) (3)合同無效或被撤銷(合同法58) 3.物上請求權 (1)物權請求權 ①返還原物請求權(物權法34) ②排除妨害、消除危險請求權(物權法35) ③修理重作更換或則恢復原狀請求權(物權法36) (2)占有保護請求權(物權法245) 4.無因管理上的請求權(民法通則93) 5.不當得利請求權(民法通則92) 6.侵權行為損害賠償請求權(民法通則117I等) 7.其他

(二)請求權競合 物權法第38條【物權保護方式的單用和并用以及三大法律責任的適用】：本章規定的物權保護方式，可以單獨適用，也可以根據權利被侵害的情形合并適用。侵害物權，除承擔民事責任外，違反行政管理規定的，依法承擔行政責任，構成犯罪的，依法追究刑事責任。 合同法第122條【責任競合】：因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。

(三)請求權基礎的檢查次序及有系統的整理 1.請求權基礎的檢查 (1)請求權基礎的探尋 (2)檢查的次序 (3)通盤依序檢查的必要 2.有系統的整理 (1)整理的功用 (2)以損害賠償為例 ①契約(合同法107等) ②締約過失(合同法42) ③物權關係(物權法37) ④侵權行為(民法通則107條)

五、請求權基礎與法律的解釋適用 (一)請求權基礎與法之發現 (二)法律解釋 1.法律解釋的必要性 2.法律解釋之目的 3.法律解釋的方法 (1)法律文義 (2)法律體系 (3)立法史與立法資料 (4)立法目的 (5)比較法 (6)符合憲法基本權利解釋 4.法律解釋的客觀性 5.不確定法律概念及概括條款的具體化

(三)法律漏洞 1.法之續造與民法發展 2.法律漏洞的意義與類型 (1)法律漏洞的填補 (2)平等原則的適用

六、解題的體裁、結構與風格 (一)解題的體裁 (二)解題結構 (三)請求權基礎檢討的取捨 (四)多數當事人法律關係的處理次序 (五)風格 1.法律條文的引用 2.把握重點 3.判例與學說的徵引 4.理由構成 5.法律文字

七、例題解說 [一]雙重不動產的買賣 甲出賣A屋給乙，先為交付，但遲未辦理登記。甲復將該屋出賣於丙，並即辦理登記。試問：丙得否對乙請求交付A屋？ I請求權基礎：物權法第34條 1.丙為所有人 (1)丙與甲間的買賣合同(合同法第130條以下) (2)丙因登記而取得A屋所有權(物權法14條) 2.乙為無權占有 (1)乙未取得A屋所有權(物權法第14條) (2)乙對丙為無權占有 ①乙對丙無占有本權 ②乙與甲買賣的相對性 II丙得依物權法第三四條規定請求乙返還A屋

[二]違法建築 甲擅自在乙承包的土地上興建房屋，丙占用該屋時，甲得向丙主張何種權利？ I請求權基礎 (一)所有物返還請求權(物權法第34條)