IPO公司规范运作(七)——大股东行为规范
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IPO 公司规范运作（七）一大股东行为规范
□张瑜璟
作者介绍：张瑜璟律
师，北京市尊诚律师事 务所金融事业部高级合
伙人，拥有深交所董事 会秘书资格、独立董事
资格、证券从业资格，
具有七年以上证券业务 法律服务经验，曾参与 多个IP0项目，并为多家
上市公司提供专项法律
服务.
公司要规范运作，除了要制订一整套内部治 理准则外，还要制订、完善规范大股东也即控股
股东、实际控制人行为的规范和流程，防止控股 股东、实际控制人通过对公司的不当控制满足个
人利益，保证公司的运营符合我国法律法规的规 定、确保中小股东、债权人、国家的利益不会遭
受损失。
通常，控股股东、实际控制人损害公司或小
股东利益的行为包括以下几种：
占用公司资金或资产。
通常情况下，控股 股东、实际控制人及其控制的其他企业通过以借 款、代偿债务、代垫款项等方式占用公司的资金。
以中国证券监督管理委员会第十七届发行审核 委员会2018年第67次发审委会议于2018年4月24 日否决的广州方邦电子股份有限公司IPO 申请为
例，发行审核委员会注意到“3、报告期内发行人 存在关联方占用资金的情形，请发行人代表说明 关联方占用发行人资金的原因，发行人相关内控
制度是否健全并有效执行。
请保荐代表人说明核 查过程、依据并明确发表核查意见。
”在其《招
股说明书》中有如下内容，“在有限公司阶段，公 司未明确建立关于关联方资金拆借的审批权限、
决策程序等相关制度，关联资金拆借在经公司主 管人员审批确认后实施，未提交发行人董事会和 股东会审议。
因公司较长时间未分红，苏陟、李 冬梅、高强等基于资金周转需要向发行人拆入资
金，2015年12月股份公司设立后，发行人建立了
相关的关联交易决策制度，逐步清理了上述非经 营性资金往来。
截至2016年8月16日，已全部清理
完毕。
”
二、违规向控股股东、实际控制人提供担保。
以中国证监会主板发行审核委员会2015年6月5 日举行的第121次发审委会议否决的上海中技
投资控股股份有限公司非公开发行股份申请为 例，发行审核委员会注意到“你公司有关申报材
料显示，2013年2月4日，你公司原实际控制人鲍 崇宪与上海库邦资产管理公司（以下简称库邦公 司）签署《借款及抵押担保协议书》，库邦公司
为鲍崇宪提供人民币5,000万元借款，期限为6 个月，月息2%并按月提前支付，由你公司、无锡
保利资产经营实业有限公司、河南省裕丰复合肥
有限公司、上海东宏实业投资有限公司对该借
款提供连带责任保证担保，担保范围为主合同 项下的借款本金、利息、违约金、损害赔偿金和
实现债权的全部费用。
对于上述担保事项，你公 司未按照相关法律规定履行董事会、股东大会
表决程序，也未按照相关信息披露的规定在指 定媒体及时披露信息。
2014年10月16日，你公司 收到上海市第一中级人民法院送达的关于涉及
上述担保诉讼的相关法律文件。
同日，你公司向 中国证监会递交本次非公开发行股票申请文件。
你公司后续提供的文件显示，你公司原控股股 东东宏实业和原实际控制人鲍崇宪于2013年重
大资产重组时对你公司重大或有负债出具兜底 承诺；针对前述违规担保事项，你公司现实际控
制人颜静刚和原副董事长陈继于2014年10月16
日出具承诺，将支付你公司本次相关诉讼可能涉 及的全部赔偿金额，并放弃向你公司进行追偿。
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2015年3月，你公司、库邦公司及颜静刚签署了《和解协议》，颜静刚代你公司履行上述担保义务。
发审委认为，你公司前述担保未按照相关法律规定履行董事会或股东大会表决程序，也未及时披露信息，根据《证券期货法律适用意见第5号》第三条的规定，属违规对外提供担保。
你公司新老实际控制人等针对前述违规担保事项所采取的有关纠正、补救措施，不符合《证券期货法律适用意见第5号》第四条第二款规定的情形，不能认定为违规担保已经解除或对上市公司的风险隐患已经消除。
”
三、隐瞒或不公平的关联交易。
以中国证券监督管理委员会创业板发行审核委员会2017年第63次发审委会议于2017年8月9日否决的珠海元盛电子科技股份有限公司IPO项目为例，发行审核委员会注意到“发行人报告期存在数量较多、金额及占比较高、延续时间较长的众多关联方采购、关联方销售及同时是关联方采购和销售的情形。
请发行人代表：（1）结合对新新科技2014年毛利率为47.81%、远高于其他客户毛利率的情形，说明对各个关联方销售和采购定价的公允性，并逐项与第三方采购及销售价格进行比较分析、对关联方销售毛利率与第三方毛利率逐项进行分析对比；（2）说明与艾赋醍、新新科技、深圳勤本电子、新加坡元盛之间关联交易的公允性和必要性，发行人通过以上关联方而非直接将产品销售至最终客户的原因及合理性；（3）说明与中山立顺、艾赋醍、珠海亿浩模具、华烁科技、金湾区全升、金湾区同升、珠海比昂、珠海众汇通、珠海市柏康之间关联采购的公允性和必要性；（4）说明艾赋醍解除与发行人关联关系的过程，认定关联关系得以解除的依据及合理性，以及解除关联关系前后与发行人的交易情况，是否存在关联交易非关联化的情形；（5）说明并披露关联方租赁的公允性和必要性；（6）说明发行人与关联方之间借款的公允性和必要性。
请保荐代表人发表核查意见。
”
关于规范控股股东的行为规范，《中华人民共和国公司法》第十六条规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。
”而《首次公开发行股票并上市管理办法》第十九条规定“发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。
”第二十条规定“发行人有严格的资金管理制度，不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。
”
如前所述，拟上市公司在公司治理等方面，要遵照上市公司的规定执行，在两家交易所制订的《上市公司规范运作指引》里都有规定，具体为：
1.上市公司在与董事、监事、高级管理人员、控股股东、实际控制人及其关联人发生经营性资金往来时，
应当严格履行相关审批程序和信息披露义务，明确经营性资金往来的结算期限，不得以经营性资金往来的形式变相为董事、监事、高级管理人员、控股股东、实际 控制人及其关联人提供资金等财务资助。
2.上市公司在拟购买或者参与竞买控股股东、实际 控制人或者其关联人的项目或者资产时，应当核查其是否存在占用公司资金、要求公司违法违规提供担保等情形。
在上述违法违规情形未有效解决之前，公司不得向其购买有关项目或者资产。
3.上市公司董事会、监事会和其他内部机构应当独立运作，独立行使经营管理权，不得与控股股东、实际 控制人及其关联人存在机构混同等影响公司独立经营的情形。
4.上市公司股东和实际控制人应当遵守法律、行政法规、部门规章、规范性文件、《股票上市规则》、本指 引、本所其他相关规定和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司和其他股东的利益。
5.控股股东、实际控制人应当采取切实措施保证上市公司资产完整、人员独立、财务独立、机构独立和业务独立，不得通过任何方式影响公司的独立性。
6.控股股东、实际控制人应当善意使用其控制权，不得利用其控制权从事有损于上市公司和中小股东合法权益的行为。
7.控股股东、实际控制人及其控制的其他企业不得利用关联交易、资产重组、垫付费用、对外投资、担保、利润分配和其他方式直接或者间接侵占上市公司资金、资产，损害公司及其他股东的合法权益。
8.对上市公司违法行为负有责任的控股股东及实际控制人，应当主动、依法将其持有的公司股权及其他资产用于赔偿中小投资者。
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2019-02中国石油和化工|51。
